Батяев А.А. Бобкова О.В. Васильчикова Н.В. Корнийчук Г.А. Резепов И.Ш. Сальникова Л.В. Скачкова О.А. Смагина И.А. Суняева Р.Л. Шлянцев Д.А
«1000» и один договор на все случаи бизнеса

Глава 1
Авторские договоры

1.1. Типовой авторский договор (форма 1.1)

   Под авторским договором в литературе принято понимать соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства, или его работодателем, либо иным обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, по которому автор обязуется передать пользователю за вознаграждение право использования произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь обязуется использовать произведение в соответствии с предоставленным ему правом и уплатить вознаграждение.
   Передачу имущественных авторских прав, которые осуществляет автор или обладатель имущественных авторских прав, следует отличать от перехода этих прав к другому лицу. Под последним в теории принято понимать переход авторских прав переходят к другому лицу помимо воли автора (наследование, переход прав на служебные произведения, переход прав на аудиовизуальные произведения и др.) и обычную передачу имущественных авторских прав.
   По авторскому договору передача исключительных прав носит временный характер. Этим авторский договор отличается от таких способов отчуждения или закрепления имущественных авторских прав, как их дарение, наследование, предоставление по закону работодателю либо внесение в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственного общества или товарищества.
   Законодатель в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации отказывается от понятия «авторский договор» и предусматривает два типа договоров, которые могут быть заключены в отношении любых результатов интеллектуальной деятельности, в том числе в отношении произведений науки, литературы и искусства: лицензионный договор и договор об отчуждении исключительного права.
   К авторским договорам применяются положения гл. 70 части четвертой Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ).
   Выделяют следующие типы авторских договоров:
   1) договор об отчуждении исключительного права на произведение;
   2) лицензионный договор о предоставлении права использования произведения;
   3) договор авторского заказа.
   Рассмотрим каждый из типов авторского договора.
   Договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст.1285 ГКРФ). По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. При отчуждении автором оригинала произведения (рукописи, оригинала произведения живописи, скульптуры и тому подобного), в том числе при отчуждении оригинала произведения по договору авторского заказа, исключительное право на произведение сохраняется за автором, если договором не предусмотрено иное. В случае, когда исключительное право на произведение не перешло к приобретателю его оригинала, приобретатель вправе без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения демонстрировать приобретенный в собственность оригинал произведения и воспроизводить его в каталогах выставок и в изданиях, посвященных его коллекции, а также передавать оригинал этого произведения для демонстрации на выставках, организуемых другими лицами. При отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное.
   Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (ст. 1286 ГК РФ). По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.
   Отдельно Кодекс определяет особые условия издательского лицензионного договора (ст. 1 287 ГК РФ), что относится к новеллам российского авторского права. Так, по договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.
   В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по общим основаниям, которые предусмотрены статьей 450 ГК РФ.
   Новым законодательством Правительству Российской Федерации делегировано право устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений.
   Договор авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Ранее в статье 33 Закона РФ от 9 июля 1993 «Об авторском праве и смежных правах» предусматривался авторский договор заказа, который, можно сказать, являлся прототипом этого договора.
   По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование. Договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила ГК РФ о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.
   Произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.
   В случае, когда срок исполнения договора авторского заказа наступил, автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок.
   По истечении льготного срока заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.
   Кодекс сохранил такое понятие, как «служебное произведение» (ст. 1295 ГК РФ). Как и ранее авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору. Относительной новизной обладают положения законодательства о том, что исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору. Если работодатель в установленный законом срок начнет использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного, произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.
   В случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается. Работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания.
   В случае, когда программа для ЭВМ или база данных создана по договору, предметом которого было ее создание (по заказу), исключительное право на такую программу или такую базу данных принадлежит заказчику, если договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком не предусмотрено иное. В случае, когда исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит заказчику, подрядчик (исполнитель) вправе, поскольку договором не предусмотрено иное, использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права. В случае, когда в соответствии с договором между подрядчиком (исполнителем) и заказчиком исключительное право на программу для ЭВМ или базу данных принадлежит подрядчику (исполнителю), заказчик вправе использовать такую программу или такую базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой (неисключительной) лицензии в течение всего срока действия исключительного права.
   Автор созданных по заказу программы для ЭВМ или базы данных, которому не принадлежит исключительное право на такую программу или такую базу данных, имеет право на вознаграждение.
   Несколько по-новому изложены в части четвертой ГК РФ правила исчисления срока действия исключительного права на произведение (ст. 1281 ГК РФ). Так, в соответствии с новым законодательством исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Исключительное право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни автора, пережившего других соавторов, и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.
   На произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, срок действия исключительного права истекает через семьдесят лет, считая с 1 января года, следующего за годом его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор произведения, обнародованного анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, исключительное право будет действовать в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора.
   Исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение семидесяти лет после обнародования произведения, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение семидесяти лет после смерти автора.
   Если автор произведения был репрессирован и посмертно реабилитирован, срок действия исключительного права считается продленным и семьдесят лет исчисляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации автора произведения.
   Если автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, срок действия исключительного права увеличивается на четыре года.

1.2. Характеристика отдельных видов авторских договоров

Договор об издании или переиздании произведения в оригинале (издательский договор) (форма 1.2)
   Одной из разновидностей авторского договора является издательский договор, который может быть определен как соглашение между автором произведения науки, литературы и искусства или обладателем имущественных авторских прав, с одной стороны, и пользователем произведения, именуемым издателем, с другой стороны, по которому автор обязуется передать издателю за вознаграждение право на издание или переиздание произведения обусловленным способом и в установленный срок, а пользователь совершить все законные действия по изданию или переизданию данного произведения и уплатить автору обусловленное сторонами вознаграждение.
   Существенными условиями данного вида договора, впрочем, как и авторского договора, являются:
   1) наименование и объем конкретных прав, передаваемых по данному договору (права на издание и переиздание произведения);
   2) срок и территория, на которые передается соответствующий объем авторских прав;
   3) размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты.
   В договоре должно содержаться указание на то, что издатель обязан рассмотреть представленную в надлежащем виде рукопись в определенный сторонами срок и письменно известить автора об одобрении произведения, либо о его отклонении по основаниям, предусмотренным договором, либо о необходимости внесения в произведение поправок с точным указанием существа требуемых исправлений в пределах условий договора. В случае необходимости доработки рукописи издатель обязан предоставить автору достаточный срок, который определяется соглашением сторон.
   В договоре также должны содержаться основания, по которым издатель вправе отклонить рукопись: например, в связи с ее непригодностью к изданию по соображениям, относящимся к достоинствам самого произведения, не посылая рукопись на рецензирование, но с мотивированным обоснованием причин отклонения.
   Обязанность издателя выпустить в свет произведение не позднее определенного в договоре срока также должно содержаться в договоре.
   Автор обязуется по предложению издателя дорабатывать произведение или вносить в него исправления, если одобренное произведение невозможно выпустить в свет по обстоятельствам, не зависящим от сторон, но оно может быть сделано пригодным к изданию путем доработки или исправления, причем время, необходимое для этого автору, определяется соглашением сторон.
   В договоре обязательно должно быть оговорено то, что издатель не вправе вносить без согласия автора какие бы то ни было изменения как в самом произведении, так и в его название, в обозначение имени автора, а также не снабжать произведения без согласия автора иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и какими бы то ни было пояснениями.
   Автор, в свою очередь, обязуется по требованию издателя, без вознаграждения, читать чистую корректуру произведения в согласованные сторонами сроки. Издатель обязуется по требованию автора предоставить ему возможность читать чистую корректуру произведения в согласованные сторонами сроки.
   В случае написания плановых учебников и учебных пособий, издатель вправе потребовать от автора предоставления справки о том, что написанное произведение не является плановой работой, созданной в научном учреждении или вузе в порядке выполнения служебного задания, или диссертацией, выполненной с отрывом от производства. Издатель в соответствии с договором обязан уплатить оговоренный сторонами гонорар автору в соответствии с действующими ставками и правилами расчета.
   В случае возникновения необходимости переиздать произведение издатель обязан в письменной форме сообщить автору о намерении переиздать произведение. Автор в свою очередь письменно уведомляет издателя об изменениях, которые он считает нужным внести в произведение, причем по общему правилу переиздание произведения с изменениями допускается лишь на основании нового договора.
   В договоре должны быть предусмотрены случаи прекращения действия договора, например:
   а) отклонение рукописи;
   б) отказ автора от доработки одобренной рукописи или внесения в нее исправлений, а также непредставления в срок исправленной рукописи после одобрения произведения;
   в) невозможности выпуска произведения в свет по мотивам, связанным с соблюдением государственной тайны;
   г) письменного отказа издателя от переиздания.
Договор о депонировании рукописи (форма 1.3 и 1.4)
   При передаче произведения на хранение в специальный информационный орган, заключается договор о депонировании рукописи, которым регулируются условия и порядок обнародования и дальнейшего использования произведения.
   Депонирование (передача на хранение) рукописных работ осуществляется в целях ознакомления с рукописями статей, обзоров, монографий, сборников научных трудов, материалов конференций узкоспециального характера, которые нецелесообразно издавать обычным способом.
   Отчеты о научно-исследовательской работе и диссертации на депонирование не принимаются.
   Депонированные рукописи приравниваются к опубликованным изданиям и включаются в состав справочно-информационного фонда. Авторам рукописей, принятых на депонирование, после опубликования реферата высылается справка о депонировании.
   Решение о передаче рукописей на депонирование выносится Ученым или редакционно-издательским советами учебных заведений и редколлегиями научных журналов. Организация, направляющая рукопись на депонирование, несет ответственность за ее содержание. Авторам депонированных работ гонорар не выплачивается.
Постановочный договор (форма 1.5)
   В случаях, когда основным способом использования произведения является его публичное исполнение, возникает вопрос о заключении постановочного договора, предметом которого могут выступать драматические произведения, музыка или либретто оперы, балета, оперетты и т. п., которые используются театрально-зрелищными организациями (театрами, филармониями, цирками и т. р.) путем постановки на сцене. Однако следует обратить внимание на то, что произведения, в отношении которых заключается постановочный договор, могут быть как необнародованными, так и уже известными публике, но не опубликованными.
   Следовательно, под постановочным договором принято понимать такой вид авторского договора, который закрепляет передачу неопубликованного произведения для использования его путем публичного исполнения (в театре, кино и т. п.).
   Типовой постановочный договор на создание и постановку музыкально-сценического произведения 1977 г. формально и фактически был договором заказа, что подтверждает его п. 1, где сказано, что автор обязуется создать и передать театру для публичного исполнения оперу, балет, оперетту, следовательно, при его заключении следует обратить внимание на особенности договора художественного заказа, рассмотренные ниже.
Сценарный договор (форма 1.5)
   Сценарный договор как вид авторского договора о передаче неопубликованного произведения для использования в кино– или телевизионном фильме действует, как видно из определения, в области кино и телевидения. Их можно разделить, основываясь на виде произведения: кинофильмы могут быть художественными, документальными, научно-популярными, видовыми и др. Суть сценарного договора определяется тем, что отношения, которые он регламентирует. порождаются необходимостью использования текста, по которому снимается кинофильм, телефильм, делается радио или телепередача, проводится массово-зрелищное мероприятие и т. д.
   Сценарный договор по своей сущности близок к постановочному, однако их главным отличием является то, что литературный сценарий дополняется, изменяется и перерабатывается, для того, чтобы быть максимально приближенными к нуждам кинематографа. В то время как постановочный договор регулирует отношения возникающие между сторонами при публичном исполнении произведения.
   Сценарный договор, подобно договору постановочному, также является договором художественного заказа, и, следовательно, обладает его особенностями.
Договор художественного заказа (форма 1.5)
   С целью публичной демонстрации произведений изобразительного искусства заключается договор художественного заказа, предметом которого являются произведения изобразительного искусства, которые изготавливаются авторами по заказам организаций и частных лиц и переходят в собственность последних.
   Ранее практике были известны договоры на готовое произведение и договоры заказа. Содержащееся в ст. 503 ранее действовавшего ГК РСФСР 1964 г., определение авторского договора объединяло договор на готовое произведение и договор заказа. То же происходило и с типовыми авторскими договорами. Вообще данный вид договора предусматривался ст. 504 ГК РСФСР от 11 июня 1964 г.
   Типовой издательский договор на литературные произведения 1975 г. (п. 1) закреплял, что автор передавал или обязывался создать и передать издательству для издания и переиздания свое произведение. Типовой постановочный договор на создание и постановку обязывал, как говорилось выше, автора создать и передать театру для публичного исполнения оперу, балет, оперетту.
   С принятием Основ гражданского законодательства СССР 1991 года, типовые договоры утратили свою нормативную силу.
   Закон «Об авторском праве и смежных правах» 1993 г. отменил и заменил нормы раздела IV Основ гражданского законодательства «Авторское право» и предусмотрел в ст. 33 только один вид авторского договора – договор заказа, а в ст. 1288 ГК РФ – договор авторского заказа.
Договор об использовании в промышленности неопубликованного произведения декоративно-прикладного искусства (форма 1.5)
   Этот вид авторского договора достаточно редко встречается на практике. Как видно из названия, предметом договора будет являться передаваемое автором или иным правообладателем неопубликованного произведения декоративно-прикладного искусства. Также необходимо отметить такое существенное условие, как целевое использование передаваемого произведения. Под этим понимается обязанность контрагента использовать данное неопубликованное произведение исключительно в промышленных целях, что закрепляется соответствующим образом в договоре.
Договор авторского заказа (форма 1.5)
   Предметом рассматриваемого договора является создание произведения и предоставление исключительных прав на его использование. Первое обязательство автора состоит в необходимости создать в будущем произведение в соответствии с определенными в договоре условиями. Произведение должно быть объективировано в каком-либо материальном носителе. Особенностью произведений науки, литературы и искусства является то, что все они несут на себе отпечаток индивидуальности автора, являясь, по сути, продолжением его личности. А это значит, что работа по созданию произведения должна быть выполнена лично автором, что исключает возможность привлечения третьих лиц в качестве субподрядчиков.
   Условия о характере подлежащего созданию произведения, а также о сроке его предоставления заказчику являются существенными условиями договора.