Страница:
О. Ю. Ваничкина, Д. В. Дерюгин
Как составить договор
Глава 1. Что нужно знать, начиная составлять договор
1.1. Значение договора в хозяйственной деятельности предприятия
С возрастанием предпринимательской активности интенсивнее развиваются связи между субъектами хозяйственной деятельности, что соответственно приводит к большей вероятности возникновения правовых коллизий между ними.
Деятельность огромного количества хозяйствующих субъектов, осуществляющих производство и реализацию товаров, иные виды бизнеса должно быть упорядочено и цивилизованно развиваться под воздействием требований рынка.
В таких условиях очень важно, чтобы между хозяйствующими субъектами были сформированы юридические механизмы, которые бы обеспечивали оперативное, справедливое и законное разрешение возникающих споров и защиту нарушенных прав.
Таким механизмом установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей и прав выступает гражданско-правовой договор. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, обеспечивает практическую реализацию принятых участниками договора прав и обязанностей, а также ответственность за их исполнение.
Договор – один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права, который в соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор играет важную роль в формировании и развитии рыночной экономики и позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственные отношения при осуществлении разнообразной предпринимательской деятельности. Договор служит тем правовым инструментом при формировании связей между хозяйствующими субъектами гражданского оборота, направленным на выполнение определенных действий, которые ведущих к достижению целей участников договора и удовлетворению их взаимных интересов.
Юридические преимущества договорной формы взаимоотношений проявляются в ее универсальности, простоте и гибкости. Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополнены сторонами, их права могут быть установлены в интересах третьих лиц, которые в заключении договора не участвовали, или уступлены затем третьим лицам. Все это делает договор незаменимым инструментом рынка.
Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда необходимы самостоятельность и инициатива участников экономического оборота и, следовательно, определенная свобода (возможность выбора или диспозитивность) правового регулирования.
Законом закреплено общее правило, согласно которому условия договора определяются соглашением сторон, за исключением случаев, когда содержание соответствующего договорного условия предписано законом или иными правовыми актами. Таким образом, определение содержания договора происходит в результате самостоятельной выработки хозяйствующими субъектами конкретных правил взаимосвязанной деятельности и придания им значения взаимных прав и обязанностей.
Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного заключения договоров, например, статьей 426 ГК РФ заключение публичного договора для коммерческой организации при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги либо выполнить для него соответствующие работы является обязательным. Такой характер деятельности организации подтверждается ее уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.
Положение о публичных договорах рассчитано в первую очередь на потребителей, которыми признаются физические лица. Однако оно применяется также и для защиты интересов юридических лиц и предпринимателей, пользующихся услугами массового характера. Судебно-арбитражная практика признает публичный характер договоров, заключаемых юридическими лицами и предпринимателями с неограниченным кругом организаций – покупателей или пользователей услуг. К таковы энерго– и водоснабжение пользователей, оказание услуг по перевозке грузов, хранению на товарных складах и др.
Для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый организацией-поставщиком, заключение государственного контракта также признается обязательным.
Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.94 «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).
Законом предусмотрено несколько других случаев обязательного заключения договоров, когда для юридического лица или предпринимателя исключается действие принципа свободы договора, например, в соответствии со статьей 447 ГК РФ предусматривается обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги; в соответствии с пунктом 2 статьи 846 в обязанностью банка является обязательность заключения договора банковского счета с клиентами.
Статьей 421 ГК РФ законодательно закрепляется принцип свободы договора, который включает в себя самостоятельность принятия решения о заключении конкретного договора, свободу выбора контрагента, выбора вида договора, определения его условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов. Сторонам предоставляется возможность заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Кроме того, данной статьей сторонам предоставляется возможность заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор), при этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
При заключении договора важное правовое значение имеет определение соотношения норм закона и волеизъявления сторон при согласовании в договоре прав и обязанностей. Решающее значение для выработки договорных условий имеет усмотрение сторон и согласование ими состава и порядка совершения действий с учетом своих интересов и возможностей.
Законом сторонам предоставляется право определять условия договора по их усмотрению. Однако, при составлении договора необходимо учитывать положения закона, когда содержание соответствующего условия предписывается непосредственно законом или иными правовыми актами, имеется ввиду случаи, когда договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, которые по сути являются указаниями относительно императивности (обязательности) включения в договор конкретных условий либо запрещения включения тех или иных условий, действующими в момент заключения договора.
В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
При отступлении договаривающихся сторон от императивных (обязательных) норм заключенный ими договор должен быть признан недействительным согласно положениям ст.168 ГК РФ.
Существенными статьей 432 ГК РФ признаются условия о предмете договора.
Например, согласно п. 3 ст. 607 ГК РФ в договоре аренды, как существенное условие, должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, отсутствие этих данных будет считаться не согласованным сторонами существенным условием о предмете договора, а, следовательно, и соответствующий договор не заключенным. При аренде автомобиля, например, такими сведениями являются: марка автомобиля, год выпуска, цвет, номер двигателя и др. (указанные в свидетельстве о регистрации транспортного средства).
Существенными в целях заключения договора статьей 432 ГК РФ также признаются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
Так, при заключении договоров купли-продажи существенными в соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ, признаются условия, определяющие наименование и количество товара. Если из договора невозможно определить наименование либо количество подлежащего продаже товара, договор считается не заключенным.
Например, акционерное общество обратилось в суд с иском к муниципальному предприятию о взыскании предусмотренного договором штрафа за неподачу тепловой энергии. Ответчик возражал против иска, ссылаясь на то, что причиной неподачи тепловой энергии явилось уклонение АО при заключении договора от согласования количества ежемесячной и ежеквартальной поставки энергии. Кассационная инстанция отказала в иске, так как в силу ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединительную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения. Если договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор в силу п. 2 ст. 465 ГК РФ не считается заключенным. А если договор не заключен, то соответственно нет оснований для взыскания штрафа.
В соответствии с п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге как его существенные условия должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размеры и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. При отсутствии любого из вышеназванных условий договор не будет считаться заключенным.
В договоре подряда существенным условием в соответствии со ст. 708 ГК РФ являются, в частности, начальный и конечный сроки выполнения работы. В случае, если заключенный сторонами договор не содержит условий о сроках выполнения строительных подрядных работ, он является не заключенным и не влечет правовых последствий для сторон.
Например, организация выполнила подрядные работы для другого юридического лица. Подрядчик обосновывал материально-правовое требование к заказчику о взыскании суммы неустойки ссылкой на пункт заключенного между ними договора. Этот пункт предусматривал ответственность заказчика в виде уплаты подрядчику пени в размере одного процента от суммы платежа за каждый день просрочки оплаты. Однако суд посчитал не вправе применять к заказчику данную ответственность, так как договор не содержал условия о сроках выполнения строительных подрядных работ, следовательно, его нельзя считать заключенным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.12.2004 № Ф04-8940/2004(7156-А70-22)).
Кроме того, в п. 2 ст. 432 ГК РФ также существенными признаются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Постановлением ФАС Уральского округа от 4 марта 2003 г. по делу № Ф09-349/03 ГК было оставлено в силе решение и постановление апелляционной инстанции, которым было отказано арендодателю в исковых требованиях к арендатору о взыскании арендной платы за пользование земельным участком.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд исходил из того, что данный договор аренды считается не заключенным, так как арендатор подписал его с протоколом разногласий, в котором не согласился со ставкой арендной платы, предложенной арендодателем.
В силу абзаца второго п. 1 ст. 432 и п. 2 ст. 614 ГК РФ условие о размере арендной платы либо порядка ее установления относится к числу существенных условий договора и отсутствие по нему соглашения между сторонами не влечет заключения договора.
Согласно п. 1. ст. 438 ГК РФ акцепт на предложение о заключении договора (оферту) должен быть полным и безоговорочным. В данном случае, согласие заключить договор на иных условиях, чем было предложено, а следовательно недостижение соглашения по существенному условию, не является заключением договора в целом.
Таким образом, предложение заключить договор на иных условиях, которые изложены в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия – существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием заключения договора.
Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей.
Например, в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества. Согласно статье 624 ГК РФ договором аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены.
Договор аренды с правом выкупа следует рассматривать как смешанный договор, содержащий в себе элементы договора аренды недвижимости и договора купли-продажи недвижимости.
В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Поскольку в настоящем случае имеет место выкуп арендованного имущества, то к правоотношениям сторон должны применяться и нормы ГК РФ, регулирующие куплю-продажу недвижимого имущества, в том числе ст. 555 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 555 ГК РФ при отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается не заключенным, поэтому спорный договор признан судом не заключенным в силу того, что в нем нет условия о цене земельного участка.
При составлении договора следует иметь ввиду, что стороны не могут сокращать перечень существенных условий по сравнению с действующим законодательством.
При этом следует отличать существенные условия договора от так называемых обычных условий, которые закрепляются императивной нормой закона и вступают в силу автоматически при заключении договора без их предварительного согласования сторонами или указания в договоре. Воспроизводить такие условия в тексте договора нет необходимости.
Данные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора, например нормы ГК РФ. То есть, если стороны достигли соглашения заключить такой договор, то они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве, регулирующем отношения по данному виду договора.
Например, при заключении договора аренды автоматически вступает в действие условие, в соответствии со ст. 211 ГК РФ, которой предусматривается, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник.
В случае, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в его содержание пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, когда такая возможность предоставляется диспозитивной нормой гражданского законодательства.
В этом случае юридическую силу условия договора, изменяющие либо дополняющие обычные условия установленные законом, приобретает лишь при включения их в содержание договора, в чем и выражается свобода договора.
Например, п. 2 ст. 382 ГК РФ при заключении договора уступки права требования, когда принадлежащее кредитору право может быть передано им другому лицу, по общему правилу согласие должника на заключение такого договора не требуется.
Однако, данная норма носит диспозитивный характер и предоставляет возможность включения в заключаемые гражданско-правовые договоры (между кредитором и должником) условия о недопустимости уступки требования без согласия должника либо условия в соответствии с п. 1 ст. 388 ГК РФ о запрете уступки права.
Такое условие может быть включено в текст практически любого договора в качестве существенного условия, относительно которого в силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ по заявлению должника должно быть достигнуто соглашение. Подобное соглашение обязывает кредитора воздерживаться от уступки без учета воли должника. Согласие должника на заключение договора уступки права требования при этом может быть предварительным, одновременным с договором уступки права требования либо последующим. В данном случае только с момента выражения должником согласия договор уступки права требования (цессия) вступает в силу.
Отсутствие в договоре условий, дополняющих либо изменяющих обычные условия договора, не влечет признание договора не заключенным, за исключением случаев, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данных условий.
Кроме того, при составлении договора следует помнить о том, что недопустимым является включение в текст договора условий, не соответствующих указанным императивным (обязательным) нормам, т. к. в противном случае на основании ст. 168 ГК РФ данные условия могут быть признаны недействительными.
В настоящее время судебная практика такова, что после признания договора не заключенным заинтересованная сторона обращается в суд с новым иском уже о возврате неосновательного обогащения. Действительно, имущество или деньги, полученные или сбереженные в отсутствие сделки, считаются неосновательным обогащением и должны быть возвращены в соответствии со ст. 1102 ГК РФ.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Заключение договора создает для его участников важные правовые гарантии. Это выражается в том, что несмотря на предоставление возможности участникам свободно согласовывать свои интересы, цели и свободно определять необходимые действия по их достижению, договор придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу и подлежит в соответствии со ст. 425 ГК РФ становится обязательным с момента заключения, а при необходимости обеспечивают его принудительную реализацию мерами государственно-правового воздействия.
Статьей 309 ГК РФ законодательно устанавливается обязанность сторон выполнять обязательства надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона. Установленные сторонами в договоре взаимные обязательства в соответствии со ст. 310 ГК РФ не могут быть изменены в одностороннем порядке равно как ни одна из сторон не имеет права в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательства или условий договора. Исключения допускаются только в случаях, когда участники договорных отношений прямо предусматривают в договоре такую возможность, либо в случаях прямо предусмотренных законом. Статьей 450 ГК РФ одностороннее изменение условий договора допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда, а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность в соответствии со статьей 15, 393 ГК РФ, возместить причиненные этими действиями убытки.
Стороны при заключении договора вправе предусмотреть и правовые средства обеспечения исполнения его условий, такие как, условие о неустойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контрагентом.
Заключение договора ставит субъектов в юридическую зависимость друг от друга. Функция установления договором юридической связи между его участниками в виде обязательства позволяет контрагентам реализовать на данной основе свои интересы и потребности, сочетая их между собой, закреплять их и в случае надобности защищать.
Заключаемый договор обеспечивает правовую регламентацию действий, подлежащих выполнению участниками обязательства, придает им значение субъективных прав и обязанностей. Сформулированные в таком виде условия договора приобретают характер правового алгоритма, юридически выраженной и обязательной программы взаимосвязанных действий лиц. В силу правовой природы договор заключает в себе возможность государственного принуждения к его соблюдению путем применения мер воздействия, предусмотренных законом и самим договором.
Таким образом, договор становится эффективным способом организации взаимоотношений его сторон, учитывающим их обоюдные интересы.
Четкое и умелое заключение договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров закладываются предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому работа по заключению договоров требует постоянного и особого к себе внимания со стороны руководителей и юридических служб коммерческих организаций.
Деятельность огромного количества хозяйствующих субъектов, осуществляющих производство и реализацию товаров, иные виды бизнеса должно быть упорядочено и цивилизованно развиваться под воздействием требований рынка.
В таких условиях очень важно, чтобы между хозяйствующими субъектами были сформированы юридические механизмы, которые бы обеспечивали оперативное, справедливое и законное разрешение возникающих споров и защиту нарушенных прав.
Таким механизмом установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных обязанностей и прав выступает гражданско-правовой договор. Договор наполняет эти связи конкретным содержанием, обеспечивает практическую реализацию принятых участниками договора прав и обязанностей, а также ответственность за их исполнение.
Договор – один из наиболее важных и распространенных институтов гражданского права, который в соответствии со ст. 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ) представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор играет важную роль в формировании и развитии рыночной экономики и позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственные отношения при осуществлении разнообразной предпринимательской деятельности. Договор служит тем правовым инструментом при формировании связей между хозяйствующими субъектами гражданского оборота, направленным на выполнение определенных действий, которые ведущих к достижению целей участников договора и удовлетворению их взаимных интересов.
Юридические преимущества договорной формы взаимоотношений проявляются в ее универсальности, простоте и гибкости. Первоначальные условия договора могут быть в дальнейшем изменены и дополнены сторонами, их права могут быть установлены в интересах третьих лиц, которые в заключении договора не участвовали, или уступлены затем третьим лицам. Все это делает договор незаменимым инструментом рынка.
Широкое применение и возможности договора обусловлены тем, что как правовая форма он соответствует характеру регулируемых гражданским правом имущественных отношений рынка, когда необходимы самостоятельность и инициатива участников экономического оборота и, следовательно, определенная свобода (возможность выбора или диспозитивность) правового регулирования.
Законом закреплено общее правило, согласно которому условия договора определяются соглашением сторон, за исключением случаев, когда содержание соответствующего договорного условия предписано законом или иными правовыми актами. Таким образом, определение содержания договора происходит в результате самостоятельной выработки хозяйствующими субъектами конкретных правил взаимосвязанной деятельности и придания им значения взаимных прав и обязанностей.
Вместе с тем сохраняется, хотя и достаточно узкая, сфера обязательного заключения договоров, например, статьей 426 ГК РФ заключение публичного договора для коммерческой организации при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги либо выполнить для него соответствующие работы является обязательным. Такой характер деятельности организации подтверждается ее уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.
Положение о публичных договорах рассчитано в первую очередь на потребителей, которыми признаются физические лица. Однако оно применяется также и для защиты интересов юридических лиц и предпринимателей, пользующихся услугами массового характера. Судебно-арбитражная практика признает публичный характер договоров, заключаемых юридическими лицами и предпринимателями с неограниченным кругом организаций – покупателей или пользователей услуг. К таковы энерго– и водоснабжение пользователей, оказание услуг по перевозке грузов, хранению на товарных складах и др.
Для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый организацией-поставщиком, заключение государственного контракта также признается обязательным.
Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на поставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от производства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.94 «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).
Законом предусмотрено несколько других случаев обязательного заключения договоров, когда для юридического лица или предпринимателя исключается действие принципа свободы договора, например, в соответствии со статьей 447 ГК РФ предусматривается обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги; в соответствии с пунктом 2 статьи 846 в обязанностью банка является обязательность заключения договора банковского счета с клиентами.
Статьей 421 ГК РФ законодательно закрепляется принцип свободы договора, который включает в себя самостоятельность принятия решения о заключении конкретного договора, свободу выбора контрагента, выбора вида договора, определения его условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов. Сторонам предоставляется возможность заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Кроме того, данной статьей сторонам предоставляется возможность заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор), при этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
При заключении договора важное правовое значение имеет определение соотношения норм закона и волеизъявления сторон при согласовании в договоре прав и обязанностей. Решающее значение для выработки договорных условий имеет усмотрение сторон и согласование ими состава и порядка совершения действий с учетом своих интересов и возможностей.
Законом сторонам предоставляется право определять условия договора по их усмотрению. Однако, при составлении договора необходимо учитывать положения закона, когда содержание соответствующего условия предписывается непосредственно законом или иными правовыми актами, имеется ввиду случаи, когда договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, которые по сути являются указаниями относительно императивности (обязательности) включения в договор конкретных условий либо запрещения включения тех или иных условий, действующими в момент заключения договора.
В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
При отступлении договаривающихся сторон от императивных (обязательных) норм заключенный ими договор должен быть признан недействительным согласно положениям ст.168 ГК РФ.
Существенными статьей 432 ГК РФ признаются условия о предмете договора.
Например, согласно п. 3 ст. 607 ГК РФ в договоре аренды, как существенное условие, должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды, отсутствие этих данных будет считаться не согласованным сторонами существенным условием о предмете договора, а, следовательно, и соответствующий договор не заключенным. При аренде автомобиля, например, такими сведениями являются: марка автомобиля, год выпуска, цвет, номер двигателя и др. (указанные в свидетельстве о регистрации транспортного средства).
Существенными в целях заключения договора статьей 432 ГК РФ также признаются условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
Так, при заключении договоров купли-продажи существенными в соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ, признаются условия, определяющие наименование и количество товара. Если из договора невозможно определить наименование либо количество подлежащего продаже товара, договор считается не заключенным.
Например, акционерное общество обратилось в суд с иском к муниципальному предприятию о взыскании предусмотренного договором штрафа за неподачу тепловой энергии. Ответчик возражал против иска, ссылаясь на то, что причиной неподачи тепловой энергии явилось уклонение АО при заключении договора от согласования количества ежемесячной и ежеквартальной поставки энергии. Кассационная инстанция отказала в иске, так как в силу ст. 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединительную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения. Если договор не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор в силу п. 2 ст. 465 ГК РФ не считается заключенным. А если договор не заключен, то соответственно нет оснований для взыскания штрафа.
В соответствии с п. 1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге как его существенные условия должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размеры и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. При отсутствии любого из вышеназванных условий договор не будет считаться заключенным.
В договоре подряда существенным условием в соответствии со ст. 708 ГК РФ являются, в частности, начальный и конечный сроки выполнения работы. В случае, если заключенный сторонами договор не содержит условий о сроках выполнения строительных подрядных работ, он является не заключенным и не влечет правовых последствий для сторон.
Например, организация выполнила подрядные работы для другого юридического лица. Подрядчик обосновывал материально-правовое требование к заказчику о взыскании суммы неустойки ссылкой на пункт заключенного между ними договора. Этот пункт предусматривал ответственность заказчика в виде уплаты подрядчику пени в размере одного процента от суммы платежа за каждый день просрочки оплаты. Однако суд посчитал не вправе применять к заказчику данную ответственность, так как договор не содержал условия о сроках выполнения строительных подрядных работ, следовательно, его нельзя считать заключенным (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.12.2004 № Ф04-8940/2004(7156-А70-22)).
Кроме того, в п. 2 ст. 432 ГК РФ также существенными признаются все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Постановлением ФАС Уральского округа от 4 марта 2003 г. по делу № Ф09-349/03 ГК было оставлено в силе решение и постановление апелляционной инстанции, которым было отказано арендодателю в исковых требованиях к арендатору о взыскании арендной платы за пользование земельным участком.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд исходил из того, что данный договор аренды считается не заключенным, так как арендатор подписал его с протоколом разногласий, в котором не согласился со ставкой арендной платы, предложенной арендодателем.
В силу абзаца второго п. 1 ст. 432 и п. 2 ст. 614 ГК РФ условие о размере арендной платы либо порядка ее установления относится к числу существенных условий договора и отсутствие по нему соглашения между сторонами не влечет заключения договора.
Согласно п. 1. ст. 438 ГК РФ акцепт на предложение о заключении договора (оферту) должен быть полным и безоговорочным. В данном случае, согласие заключить договор на иных условиях, чем было предложено, а следовательно недостижение соглашения по существенному условию, не является заключением договора в целом.
Таким образом, предложение заключить договор на иных условиях, которые изложены в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия – существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием заключения договора.
Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей.
Например, в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества. Согласно статье 624 ГК РФ договором аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены.
Договор аренды с правом выкупа следует рассматривать как смешанный договор, содержащий в себе элементы договора аренды недвижимости и договора купли-продажи недвижимости.
В силу п. 3 ст. 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
Поскольку в настоящем случае имеет место выкуп арендованного имущества, то к правоотношениям сторон должны применяться и нормы ГК РФ, регулирующие куплю-продажу недвижимого имущества, в том числе ст. 555 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 555 ГК РФ при отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор о ее продаже считается не заключенным, поэтому спорный договор признан судом не заключенным в силу того, что в нем нет условия о цене земельного участка.
При составлении договора следует иметь ввиду, что стороны не могут сокращать перечень существенных условий по сравнению с действующим законодательством.
При этом следует отличать существенные условия договора от так называемых обычных условий, которые закрепляются императивной нормой закона и вступают в силу автоматически при заключении договора без их предварительного согласования сторонами или указания в договоре. Воспроизводить такие условия в тексте договора нет необходимости.
Данные условия предусмотрены в соответствующих нормативных актах и автоматически вступают в действие в момент заключения договора, например нормы ГК РФ. То есть, если стороны достигли соглашения заключить такой договор, то они согласились с теми условиями, которые содержатся в законодательстве, регулирующем отношения по данному виду договора.
Например, при заключении договора аренды автоматически вступает в действие условие, в соответствии со ст. 211 ГК РФ, которой предусматривается, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник.
В случае, если стороны не желают заключить договор на обычных условиях, они могут включить в его содержание пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, когда такая возможность предоставляется диспозитивной нормой гражданского законодательства.
В этом случае юридическую силу условия договора, изменяющие либо дополняющие обычные условия установленные законом, приобретает лишь при включения их в содержание договора, в чем и выражается свобода договора.
Например, п. 2 ст. 382 ГК РФ при заключении договора уступки права требования, когда принадлежащее кредитору право может быть передано им другому лицу, по общему правилу согласие должника на заключение такого договора не требуется.
Однако, данная норма носит диспозитивный характер и предоставляет возможность включения в заключаемые гражданско-правовые договоры (между кредитором и должником) условия о недопустимости уступки требования без согласия должника либо условия в соответствии с п. 1 ст. 388 ГК РФ о запрете уступки права.
Такое условие может быть включено в текст практически любого договора в качестве существенного условия, относительно которого в силу абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ по заявлению должника должно быть достигнуто соглашение. Подобное соглашение обязывает кредитора воздерживаться от уступки без учета воли должника. Согласие должника на заключение договора уступки права требования при этом может быть предварительным, одновременным с договором уступки права требования либо последующим. В данном случае только с момента выражения должником согласия договор уступки права требования (цессия) вступает в силу.
Отсутствие в договоре условий, дополняющих либо изменяющих обычные условия договора, не влечет признание договора не заключенным, за исключением случаев, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данных условий.
Кроме того, при составлении договора следует помнить о том, что недопустимым является включение в текст договора условий, не соответствующих указанным императивным (обязательным) нормам, т. к. в противном случае на основании ст. 168 ГК РФ данные условия могут быть признаны недействительными.
В настоящее время судебная практика такова, что после признания договора не заключенным заинтересованная сторона обращается в суд с новым иском уже о возврате неосновательного обогащения. Действительно, имущество или деньги, полученные или сбереженные в отсутствие сделки, считаются неосновательным обогащением и должны быть возвращены в соответствии со ст. 1102 ГК РФ.
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
Заключение договора создает для его участников важные правовые гарантии. Это выражается в том, что несмотря на предоставление возможности участникам свободно согласовывать свои интересы, цели и свободно определять необходимые действия по их достижению, договор придает результатам такого согласования общеобязательную для сторон юридическую силу и подлежит в соответствии со ст. 425 ГК РФ становится обязательным с момента заключения, а при необходимости обеспечивают его принудительную реализацию мерами государственно-правового воздействия.
Статьей 309 ГК РФ законодательно устанавливается обязанность сторон выполнять обязательства надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона. Установленные сторонами в договоре взаимные обязательства в соответствии со ст. 310 ГК РФ не могут быть изменены в одностороннем порядке равно как ни одна из сторон не имеет права в одностороннем порядке отказаться от исполнения обязательства или условий договора. Исключения допускаются только в случаях, когда участники договорных отношений прямо предусматривают в договоре такую возможность, либо в случаях прямо предусмотренных законом. Статьей 450 ГК РФ одностороннее изменение условий договора допускается только в определенных случаях и лишь по решению суда, а нарушение принятых по договору обязательств влечет обязанность в соответствии со статьей 15, 393 ГК РФ, возместить причиненные этими действиями убытки.
Стороны при заключении договора вправе предусмотреть и правовые средства обеспечения исполнения его условий, такие как, условие о неустойке, поручительство, гарантию и др. Сопутствующий договору механизм имущественной ответственности дополняется правом расторгнуть договор при его существенном нарушении контрагентом.
Заключение договора ставит субъектов в юридическую зависимость друг от друга. Функция установления договором юридической связи между его участниками в виде обязательства позволяет контрагентам реализовать на данной основе свои интересы и потребности, сочетая их между собой, закреплять их и в случае надобности защищать.
Заключаемый договор обеспечивает правовую регламентацию действий, подлежащих выполнению участниками обязательства, придает им значение субъективных прав и обязанностей. Сформулированные в таком виде условия договора приобретают характер правового алгоритма, юридически выраженной и обязательной программы взаимосвязанных действий лиц. В силу правовой природы договор заключает в себе возможность государственного принуждения к его соблюдению путем применения мер воздействия, предусмотренных законом и самим договором.
Таким образом, договор становится эффективным способом организации взаимоотношений его сторон, учитывающим их обоюдные интересы.
Четкое и умелое заключение договоров выступает основным условием надлежащего их исполнения. Именно на стадии оформления договоров закладываются предпосылки успешной работы фирмы, повышения прибыли и предупреждения потерь от неисполнения обязательств. Поэтому работа по заключению договоров требует постоянного и особого к себе внимания со стороны руководителей и юридических служб коммерческих организаций.
1.2. Форма договора, способы и порядок его заключения
Заключение договора – это действия сторон по достижению соглашения и его оформлению в предусмотренном порядке. Статьей 432 ГК названы два условия, выполнение которых обязательно при заключении договора: достижение сторонами соглашения по существенным условиям договора, и соблюдение формы договора, если она предусмотрена законом.
Форма договора как способ выражения волеизъявления сторон, направленного на достижение соглашения, может быть устной или письменной. Выбор принадлежит сторонам, если нормы ГК о форме сделки или об отдельных видах договора не устанавливают обязательных требований к его форме.
По общему правилу в соответствии со ст. 161 ГК РФ договоры между юридическими лицами или c участием юридических лиц заключаются в простой письменной форме, за исключением договоров, требующих нотариального удостоверения.
В то же время пунктом 2 статьи 159 ГК РФ допускается заключение договоров между юридическими лицами в устной форме, при условии, что договор целиком исполняется в момент совершения. Например, если юридическое лицо покупает какое-либо имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в момент покупки наличными деньгами, то письменного оформления такого договора не требуется.
При заключении договоров в письменной форме, следует помнить, что ГК РФ различает простую письменную и нотариальную форму договора. В том случае, когда законом предусматривается обязательность нотариального удостоверения договора, такой договор будет считаться заключенным только с момента придания ему нотариальной формы.
Например, в соответствии со ст. 339 ГК РФ заключение договора о залоге в обязательной письменной нотариальной форме предусматривается в том случае, если он заключен в обеспечение обязательств по договору, который подлежит нотариальному удостоверению. В соответствии со ст. 389 ГК РФ договор уступки требования, который основан на сделке, совершенной в нотариальной форме, также требует нотариального удостоверения. Статьей 584 ГК РФ прямо предусматривается заключение договора ренты только в письменной нотариальной форме.
Кроме того, статьей 434 ГК РФ предоставляется право сторонам заключить договор в определенной форме, который будет считаться заключенным только после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма в обязательном порядке и не требуется.
Например, юридические лица имеют право в нотариальной форме заключить любой договор, для заключения которого законом может и не предусматриваться обязательное нотариальное удостоверение. При этом обязанность соблюдения нотариальной формы договора для признания его заключенным возникает у сторон, если придание нотариальной формы договору прямо предусматривается в нем как условие договора.
Несоблюдение сторонами простой письменной или нотариальной формы договора при его заключении, в случаях когда такая форма предусматривается законом или соглашением сторон, влечет недействительность договора.
Однако, несоблюдение простой письменной формы договора, если такая форма прямо не предусмотрена законом, не влечет недействительности договора.
В соответствии со ст. 162 ГК РФ при несоблюдении простой письменной формы при заключении договора стороны не вправе ссылаться для подтверждения сделки на свидетельские показания, но тем не менее вправе в качестве подтверждения ее заключения приводить письменные и иные доказательства.
Форма договора как способ выражения волеизъявления сторон, направленного на достижение соглашения, может быть устной или письменной. Выбор принадлежит сторонам, если нормы ГК о форме сделки или об отдельных видах договора не устанавливают обязательных требований к его форме.
По общему правилу в соответствии со ст. 161 ГК РФ договоры между юридическими лицами или c участием юридических лиц заключаются в простой письменной форме, за исключением договоров, требующих нотариального удостоверения.
В то же время пунктом 2 статьи 159 ГК РФ допускается заключение договоров между юридическими лицами в устной форме, при условии, что договор целиком исполняется в момент совершения. Например, если юридическое лицо покупает какое-либо имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в момент покупки наличными деньгами, то письменного оформления такого договора не требуется.
При заключении договоров в письменной форме, следует помнить, что ГК РФ различает простую письменную и нотариальную форму договора. В том случае, когда законом предусматривается обязательность нотариального удостоверения договора, такой договор будет считаться заключенным только с момента придания ему нотариальной формы.
Например, в соответствии со ст. 339 ГК РФ заключение договора о залоге в обязательной письменной нотариальной форме предусматривается в том случае, если он заключен в обеспечение обязательств по договору, который подлежит нотариальному удостоверению. В соответствии со ст. 389 ГК РФ договор уступки требования, который основан на сделке, совершенной в нотариальной форме, также требует нотариального удостоверения. Статьей 584 ГК РФ прямо предусматривается заключение договора ренты только в письменной нотариальной форме.
Кроме того, статьей 434 ГК РФ предоставляется право сторонам заключить договор в определенной форме, который будет считаться заключенным только после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма в обязательном порядке и не требуется.
Например, юридические лица имеют право в нотариальной форме заключить любой договор, для заключения которого законом может и не предусматриваться обязательное нотариальное удостоверение. При этом обязанность соблюдения нотариальной формы договора для признания его заключенным возникает у сторон, если придание нотариальной формы договору прямо предусматривается в нем как условие договора.
Несоблюдение сторонами простой письменной или нотариальной формы договора при его заключении, в случаях когда такая форма предусматривается законом или соглашением сторон, влечет недействительность договора.
Однако, несоблюдение простой письменной формы договора, если такая форма прямо не предусмотрена законом, не влечет недействительности договора.
В соответствии со ст. 162 ГК РФ при несоблюдении простой письменной формы при заключении договора стороны не вправе ссылаться для подтверждения сделки на свидетельские показания, но тем не менее вправе в качестве подтверждения ее заключения приводить письменные и иные доказательства.