Следует отметить также несовершенство понятийного аппарата настоящего Федерального закона. В частности, использование категорий «объект», «объект технического регулирования», понятия которых в Федеральном законе не раскрываются. Только путем анализа норм можно понять, что под объектами технического регулирования подразумеваются продукция и процессы, в отношении которых устанавливаются обязательные требования. В таком случае использование по всему тексту формулировок «продукция или иные объекты, процессы проектирования и т. д.» также является некорректным. Не понятно, как соотносится с предметом Федерального закона, которым, по правилам законодательной техники, являются регулируемые им отношения.
   К участникам регулируемых отношений Федеральный закон относит:
   – органы власти, которые принимают участие в техническом регулировании;
   – органы государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов;
   – органы по сертификации, аккредитованные испытательные лаборатории (центры), органы по аккредитации, а также субъекты, претендующие на получение вышеуказанных статусов (полномочий);
   – субъекты хозяйственной (предпринимательской) деятельности, в частности, исполнители, продавцы, физические лица, осуществляющие обязательное подтверждение соответствия;
   2. Федеральный закон выделил область связи, в которой часть требований устанавливается и регулируется специальным законодательством Российской Федерации (требования к функционированию единой сети связи Российской Федерации и к продукции, связанные с обеспечением целостности, устойчивости функционирования указанной сети связи и ее безопасности, отношения, связанные с обеспечением целостности единой сети связи Российской Федерации и использованием радиочастотного спектра). Однако это не означает, что в области связи не могут устанавливаться обязательные требования технических регламентов: вопросы, не связанные с обеспечением целостности, устойчивости и безопасности единой сети связи (например, вопросы безопасности устройств связи для потребителей) попадают в сферу действия Федерального закона «О техническом регулировании». Данное решение явилось результатом компромисса с одним из согласующих проект настоящего Федерального закона органов (Министерством связи Российской Федерации), который не хотел терять рычаги управления в данной сфере[14].
   В случае если бы положения п. 4 настоящей статьи Федерального закона были сформулированы по принципу п. 2, тогда бы имелось более или менее четкое разграничение сфер действия технического законодательства от экологического законодательства, законодательства по защите населения и охране труда.
   Обязательные требования устанавливаются также в отношении документации, содержащей информацию об объекте регулирования. Данная информация отображает товарные, потребительские свойства продукции, сведения об исключительных правах на продукцию в целях предотвращения с ее помощью введения в заблуждение приобретателей относительно действительных свойств продукции, касающихся безопасности или иных обязательных показателей.
   3. Лингвистический анализ п. 3 настоящей статьи может привести к выводу, что меры в области охраны труда не являются объектами технического регулирования ни применительно к обязательным требованиям регламентов, ни к добровольным требованиям. Однако сопоставление ее со ст. 209 Трудового кодекса Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197-ФЗ[15], в которой определено, что охрана труда является системой сохранения жизни и здоровья работников в процессе трудовой деятельности, включающей в себя правовые, социально-экономические, организационно-технические, санитарно-гигиенические, реабилитационные и иные мероприятия, приводит к выводу, что определенные технические мероприятия (меры) входят в сферу технического регулирования. Во всяком случае технические нормы в области охраны труда, относящиеся к продукции и процессам, включаются в сферу технического регулирования.
   Требования к производственным процессам в части обеспечения жизни и здоровья работающих не могут составлять предмет технических регламентов, т. к. это противоречит положениям п. 1 ст. 1 настоящего Федерального закона и определению понятия «технический регламент», поскольку они (процессы) не влияют на характеристики продукции. Однако требования к этим процессам должны входить в сферу трудового законодательства Российской Федерации.
   4. П. 4 настоящей статьи ограничивает сферу регулирования настоящего Федерального закона. Отношения, исключенные из его сферы регулирования, регулируются специальным законодательством Российской Федерации (табл. 4). В отличие от сферы технического регулирования, находящейся в исключительном ведении Российской Федерации, регулирование указанных отношений относится к совместному ведению Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.
 
   Таблица 4
Смежные вопросы в сфере технического регулирования
 
 
 
   Особое внимание следует обратить на отграничение сферы регулирования Федерального закона от Федерального закона от 10 января 2002 г. № 7-ФЗ «Об охране окружающей среды»[16].
   Формально сферы действия данных законов не пересекаются. Однако анализ возможных требований в области охраны окружающей среды включает такое понятие, как технологический норматив, под которым, согласно Федеральному закону «Об охране окружающей среды», понимают «норматив допустимых выбросов и сбросов, который устанавливается для стационарных, передвижных и иных источников, технологических процессов и оборудования…». Следовательно, технологические нормативы применительно к стационарным, передвижным и иным источникам и оборудованию, если они имеют универсальный характер (не зависят от страны происхождения и территории), могут быть предметом технических регламентов.
   Технологические нормативы применительно к технологическим процессам, не следует включать в регламенты, т. к. в экологическом нормировании нагрузка на окружающую среду рассчитывается исходя из особенностей хозяйственной и иной деятельности для конкретной территории с учетом возможного эффекта накопления.
   Целесообразность норм п.п. 3 и 4 настоящей статьи может быть обоснована стремлением к снижению уровня административных барьеров для производителей в связи со вступлением ВТО.

Статья 2. Основные понятия

   Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:
   – аккредитация – официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия;
   – безопасность продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации (далее – безопасность) – состояние, при котором отсутствует недопустимый риск, связанный с причинением вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений;
   – ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры – обязательные для исполнения требования и процедуры, устанавливаемые в целях защиты от рисков, возникающих в связи с проникновением, закреплением или распространением вредных организмов, заболеваний, переносчиков болезней или болезнетворных организмов, в том числе в случае переноса или распространения их животными и/или растениями, с продукцией, грузами, материалами, транспортными средствами, с наличием добавок, загрязняющих веществ, токсинов, вредителей, сорных растений, болезнетворных организмов, в том числе с пищевыми продуктами или кормами, а также обязательные для исполнения требования и процедуры, устанавливаемые в целях предотвращения иного связанного с распространением вредных организмов ущерба;
   – декларирование соответствия – форма подтверждения соответствия продукции требованиям технических регламентов;
   – декларация о соответствии – документ, удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов;
   – заявитель – физическое или юридическое лицо, которое для подтверждения соответствия принимает декларацию о соответствии или обращается за получением сертификата соответствия, получает сертификат соответствия;
   – знак обращения на рынке – обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов;
   – знак соответствия – обозначение, служащее для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту;
   – идентификация продукции – установление тождественности характеристик продукции ее существенным признакам;
   – контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов – проверка выполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем требований технических регламентов к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации и принятие мер по результатам проверки;
   – международный стандарт – стандарт, принятый международной организацией;
   – национальный стандарт – стандарт, утвержденный национальным органом Российской Федерации по стандартизации;
   – орган по сертификации – юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в установленном порядке для выполнения работ по сертификации;
   – оценка соответствия – прямое или косвенное определение соблюдения требований, предъявляемых к объекту;
   – подтверждение соответствия – документальное удостоверение соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров;
   – продукция – результат деятельности, представленный в материально-вещественной форме и предназначенный для дальнейшего использования в хозяйственных и иных целях;
   – риск – вероятность причинения вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений с учетом тяжести этого вреда;
   – региональная организация по стандартизации – организация, членами (участниками) которой являются национальные органы (организации) по стандартизации государств, входящих в один географический регион мира и/или группу стран, находящихся в соответствии с международными договорами в процессе экономической интеграции;
   – стандарт иностранного государства – стандарт, принятый национальным (компетентным) органом (организацией) по стандартизации иностранного государства;
   – региональный стандарт – стандарт, принятый региональной организацией по стандартизации;
   – свод правил иностранного государства – свод правил, принятый компетентным органом иностранного государства;
   – региональный свод правил – свод правил, принятый региональной организацией по стандартизации;
   – сертификация – форма осуществляемого органом по сертификации подтверждения соответствия объектов требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров;
   – сертификат соответствия – документ, удостоверяющий соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров;
   – система сертификации – совокупность правил выполнения работ по сертификации, ее участников и правил функционирования системы сертификации в целом;
   – стандарт – документ, в котором в целях добровольного многократного использования устанавливаются характеристики продукции, правила осуществления и характеристики процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг. Стандарт также может содержать правила и методы исследований (испытаний) и измерений, правила отбора образцов, требования к терминологии, символике, упаковке, маркировке или этикеткам и правилам их нанесения;
   – стандартизация – деятельность по установлению правил и характеристик в целях их добровольного многократного использования, направленная на достижение упорядоченности в сферах производства и обращения продукции и повышение конкурентоспособности продукции, работ или услуг;
   – техническое регулирование – правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия;
   – технический регламент – документ, который принят международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или межправительственным соглашением, заключенным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию, и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям или к связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации);
   – форма подтверждения соответствия – определенный порядок документального удостоверения соответствия продукции или иных объектов, процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнения работ или оказания услуг требованиям технических регламентов, положениям стандартов или условиям договоров;
   – схема подтверждения соответствия – перечень действий участников подтверждения соответствия, результаты которых рассматриваются ими в качестве доказательств соответствия продукции и иных объектов установленным требованиям;
   – свод правил – документ в области стандартизации, в котором содержатся технические правила и/или описание процессов проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции и который применяется на добровольной основе в целях соблюдения требований технических регламентов.

Комментарий к ст. 2

   В настоящей статье Федерального закона представлены определения ключевых понятий, используемых в сфере технического регулирования. В результате внесения изменений в Федеральный закон часть определений была модифицирована (заявитель, техническое регулирование, технический регламент, сертификация и др.), кроме того, были введены новые категории (схема подтверждения соответствия, свод правил иностранного государства и т. д.).
Аккредитация
   Смысл аккредитации заключается в том, чтобы предоставлять субъектам правоотношений объективные свидетельства компетентности субъекта в определенной области оценки соответствия.
   В мировой практике существуют два подхода к наделению статусом органа по аккредитации. В первом случае в качестве органа по аккредитации выступает орган государственной власти, а во втором – некоммерческая организация. Чиновник не должен проверять техническую компетентность аккредитуемых субъектов, т. к. он обладает компетенцией принимать решение, но не компетентностью в рассматриваемых вопросах.
Безопасность продукции, процессов производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации (далее – безопасность)
   Таким образом, безопасность объекта технического регулирования (продукции, процессов проектирования, производства, строительства и др.) сводится только к состоянию объекта, не учитывая при этом свойства объекта и условия, в которых он находится. Вместе с тем требования должны устанавливаться к свойству продукции или процесса, а также к условиям, в которых он находится.
   При этом данное определение соответствует требованиям международных документов по техническому регулированию. В частности, в Руководстве ИСО/МЭК 51 безопасность определяется посредством критерия «отсутствия недопустимого риска».
Ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры
   Данное определение сформулировано в соответствии с положениями Соглашения по применению санитарных и фитосанитарных мер (ВТО, Уругвайский раунд многосторонних торговых переговоров, 15 апреля 1994)[17].
   Целью установления указанных мер является защита от рисков, возникающих от воздействия вредных организмов.
   В соответствии с требованиями настоящего Федерального закона ветеринарно-санитарные и фитосанитарные меры должны применяться с учетом соответствующих экономических факторов – потенциального ущерба от уменьшения объема производства продукции или ее продаж в случае проникновения, закрепления или распространения какого-либо вредителя или заболевания, расходов на борьбу с ними или их ликвидацию и т. д.
Декларирование соответствия
   Декларирование соответствия, т. е. подтверждение соответствия от первого лица, представляет собой действие по принятию декларации соответствия продукции поставщика требованиям технических регламентов на основании проведенных исследований продукции.
   Данное определение содержит лишь один классификационный признак – принадлежность к форме подтверждения соответствия и не имеет признаков, отличающих ее от другой формы – сертификации. Исходя из содержания ст. 24 комментируемого Федерального закона, декларирование соответствия представляет собой форму обязательного подтверждения соответствия, посредством которой заявитель документально удостоверяет, что его продукция соответствует требованиям технических регламентов. Такое определение согласуется с определением международного стандарта ИСО/МЭК 17000, согласно которому декларирование соответствия – подтверждение соответствия первой стороной (изготовителем, продавцом). Согласно определению, объектом декларирования является только продукция (не работы или услуги), а с учетом положений ст. 23 настоящего Федерального закона – продукция, предназначенная для обращения. В то же время в международном стандарте ИСО/МЭК 17000 установлено, что объектами декларирования могут быть работы (услуги), системы менеджмента и др.
   Порядок принятия и регистрации декларации о соответствии впервые был установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 июля 1999 г. № 766 «Об утверждении перечня продукции, подлежащей декларированию соответствия, Порядка принятия декларации о соответствии и ее регистрации»6.
   В настоящее время наблюдается тенденция сокращения сферы сертификации путем увеличения числа объектов декларирования соответствия, что коррелирует с процессам в Европе. Если при проверке объекта будет обнаружено отклонение, производителя будут ожидать санкции – от требования устранить нарушения до остановки производства.
Декларация о соответствии
   В общем случае декларация (лат. declaratio – объяснение) – это объявление, заявление, провозглашение. Исходя из содержания ст. 24 Федерального закона, декларация о соответствии представляет собой документ, принимаемый заявителем и удостоверяющий соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов. Декларация о соответствии является результирующим документом декларирования соответствия.
   В международной практике декларация о соответствии может также означать процедуру подтверждения соответствия, а не только документ, удостоверяющий соответствие. Общие требования к декларации о соответствии установлены международными стандартами ИСО/МЭК 17050-1:2004 и ИСО/МЭК 17050-2:2004.
   Декларация о соответствии подтверждает соответствие требованиям технических регламентов только продукции, выпускаемой в обращение. Следовательно, продукция, выпускаемая для собственных нужд, не является объектом декларирования.
Заявитель
   Заинтересованное лицо (заявитель) может выступать в роли декларанта (при принятии декларации о соответствии) или в роли услугополучателя (в случае обращения за получением услуги сертификации). При этом сам сертификат не является результатом услуги, а лишь документом, в котором отражено состояние сертифицируемого объекта, установленное в процессе сертификации.
   В соответствии с предыдущей редакцией Федерального закона, под заявителем понималось физическое или юридическое лицо, осуществляющее обязательное подтверждение соответствия. Таким образом, Федеральный закон в новой редакции уточняет, что заявителем является не орган по сертификации, а физическое или юридическое лицо, обращающееся или получающее сертификат соответствия.
Знак обращения на рынке
   Знак обращения на рынке демонстрирует, что маркированная им продукция прошла обязательное подтверждение соответствия и признана соответствующей требованиям технических регламентов. Указанная информация нужна не только приобретателям, но и органам государственного контроля (надзора), которые в соответствии с Федеральным законом осуществляют контроль за соблюдением требований технического регламента в период обращения продукции.
   Знаком обращения на рынке маркируется каждая единица продукции, соответствие которой подтверждено требованиям регламента. В этом состоит его преимущество в части информирования заинтересованных лиц перед сертификатом соответствия или декларацией о соответствии.
   В законе не определено понятие «обращение», что затрудняет интерпретацию комментируемого термина, а также других норм закона, оперирующих этим понятием. Под обращением следует понимать все стадии жизненного цикла продукции – от отгрузки изготовителем до ее приемки конечным приобретателем (пользователем), при которых происходит смена собственника продукции.
Знак соответствия
   Исходя из приведенного определения и положений ст. 21 комментируемого Федерального закона, следует, что знак соответствия является атрибутом системы добровольной сертификации. Закон в полной мере не определяет, что является объектом сертификации и, следовательно, объектом маркирования в рамках систем добровольной сертификации. В соответствии с положениями ст. 21 Федерального закона объектами маркирования знаком соответствия могут быть: продукция, процессы производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, работы (услуги) и иные объекты. Федеральный закон не раскрывает понятие «иные объекты». Можно полагать, что оно включает: системы менеджмента, персонал, системы подготовки персонала интеллектуальные продукты и др.
   В переходный период, до вступления в силу соответствующих технических регламентов, знак соответствия еще продолжает применяться в тех же целях, что и знак обращения на рынке при обязательном подтверждении соответствия продукции.
   Общие требования к знакам соответствия установлены международным стандартом ИСО/МЭК 17030:2003.