Внесение в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников обществ, созданных до вступления в силу Закона 2008 г. № 312-ФЗ (т. е. до 1 июля 2009 г.), регламентировано переходным положением ч. 5 ст. 5 данного Закона: орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ с ограниченной ответственностью в целях приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ), вносит в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании их учредительных договоров в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений (как уже говорилось, положение ч. 2 указанной статьи предписывает уставы и учредительные договоры обществ, созданных до дня вступления в силу Закона 2008 г. № 312-ФЗ, привести в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-Ф3) не позднее 1 января 2010 г.). В соответствии с ч. 6 указанной статьи внесенные в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в ЕГРЮЛ участниками общества, либо пока иное не будет установлено решением суда.
Процедуры внесения в ЕГРЮЛ сведений в связи с изменением размеров и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, передачей долей или частей долей в залог или об ином их обременении регламентированы новыми нормами, включенными Законом 2008 г. № 312-ФЗ в ст. 18–24 комментируемого Закона (см. комментарий к указанным статьям, а также к ст. 12 Закона).
Статья 12. Устав общества
Согласно общей норме п. 1 ст. 52 части первой ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора; в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Там же установлено, что учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками); юридическое лицо, созданное в соответствии с данным Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
На основании данной общей нормы в п. 1 ст. 89 ГК РФ и п. 1 ст. 11 комментируемого Закона в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) устанавливалось, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. При этом предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, то его учредительным документом является устав.
С принятием Закона 2008 г. № 312-ФЗ дуализм учредительных документов общества устранен и из их числа учредительный договор исключен, что является одной из самых существенных новелл указанного Закона. Как отмечалось авторами законопроекта, некоторые положения дублируются в обоих документах, т. е. в учредительном договоре и уставе общества, что приводит к возникновению трудностей в практике применения положений законодательства об обществах. Учредительный договор, являясь многосторонней сделкой, требует для своего изменения волеизъявления всех лиц, являющихся его сторонами. Из подобного понимания учредительного договора исходит не только действующее законодательство, но и правоприменительная практика, когда для изменения учредительного договора требуется выражение согласия всех участников договора, при этом такое согласие должно быть оформлено путем подписания единого документа или представления иного письменного подтверждения. Таким образом, для изменения ряда положений, содержащихся в уставе общества, требуется принятие единогласного решения всех участников общества. Например, поскольку смена состава участников общества сопряжена с изменением структуры уставного капитала общества, без согласия всех участников общества невозможно ни включение сведений в учредительные документы о доле вновь принятого участника, ни изменение соотношения долей среди существующих участников.
Соответственно, в ч. 1 п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции (т. е. в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) установлено, что учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Данная норма включена Законом 2008 г. № 312-ФЗ и в п. 1 комментируемой статьи. В прежней редакции этого пункта на основании прежней редакции п. 2 ст. 89 ГК РФ устанавливались требования к содержанию учредительного договора: в учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию; учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.
Закон 2008 г. № 312-ФЗ вступил в силу с 1 июля 2009 г. и с этой же даты в соответствии с ч. 4 его ст. 5 учредительные договоры обществ утратили силу учредительных документов. При этом в ч. 2 и 3 указанной статьи предусмотрены следующие переходные положения: уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 г., подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-Ф3) не позднее 1 января 2010 г.; с 1 июля 2009 г. уставы и учредительные договоры обществ, созданных до этой даты, до приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам РФ.
2. Согласно общей норме ч. 1 п. 2 ст. 52 части первой ГК РФ в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида; в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица; предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В части 2 п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции (т. е. в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) установлено, что устав общества с ограниченной ответственностью наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 52 данного Кодекса, должен содержать сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения.
На основании и в развитие данных норм ГК РФ в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи установлены требования к содержанию устава общества. Так, устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества (см. комментарий к ст. 4 Закона);
сведения о месте нахождения общества (см. комментарий к ст. 4 Закона);
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (см. комментарий к ст. 32 и 37 Закона);
сведения о размере уставного капитала общества (см. комментарий к ст. 14 Закона);
права и обязанности участников общества (см. комментарий к ст. 8 и 9 Закона);
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества (указанная оговорка включена Законом 2008 г. № 312-ФЗ, см. комментарий к ст. 26 Закона);
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу (см. комментарий к ст. 21 Закона);
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам (см. комментарий к ст. 50 Закона).
Следует отметить, что из данного перечня Законом 2008 г. № 312-ФЗ исключена такая позиция, как сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Как уже говорилось, этим же Законом в п. 8 ст. 11 комментируемого Закона включено требование о внесении сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества в ЕГРЮЛ (см. комментарий к указанной статье).
Определенный в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи перечень сведений, который должен содержать устав общества, сформулирован как открытый. В последней позиции данного перечня прямо указано, что устав общества должен содержать и иные сведения, предусмотренные комментируемым Законом. Развивая приведенные выше нормы ч. 1 п. 2 ст. 52 и ч. 2 п. 3 ст. 89 ГК РФ, часть 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам.
Нормы комментируемого Закона, непосредственно обязывающие включать в устав общества сведения, которые не упомянуты в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи, указать довольно сложно. В качестве таковой можно было бы рассматривать норму п. 5 ст. 5 Закона, предписывающую указывать сведения о филиалах и представительствах общества, но она применяется только в случаях создания обществом филиалов и открытия представительств. То же самое можно сказать и о норме ст. 30 Закона, предписывающей указывать в уставе общества порядок и размеры резервного и иных фондов общества. В то же время в комментируемом Законе содержится немалое число диспозитивных норм, предоставляющих обществу право урегулировать в своем уставе соответствующие вопросы в пределах, предоставляемых этими нормами. В этом отношении следует отметить, что согласно сохраняющим свою практическую значимость разъяснениям, данным в п. 5 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14, требования к содержанию устава общества определяются п. 2 комментируемой статьи; если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.
Следует также отметить, что требования к содержанию устава кредитной организации определены в ч. 2 ст. 10 Закона о банках. Так, согласно указанной норме (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 2Э1-ФЗ) устав кредитной организации должен содержать: фирменное наименование; указание на организационно-правовую форму; сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;
перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 названного Закона;
сведения о размере уставного капитала;
сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях;
иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.
3. В пункте 3 комментируемой статьи по аналогии с п. 4 ст. 11 Закона об АО установлена обязанность общества по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Наличие данной обязанности общества подразумевает наличие корреспондирующего ей права указанных лиц обратиться с требованием о представлении им возможности ознакомиться с уставом. При этом форма такого требования – устная или письменная – не определена.
Для определения содержания понятия «разумный срок» необходимо обращаться к положениям п. 2 ст. 314 части первой ГК РФ. Согласно указанной норме по общему правилу обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении (см. комментарий к ст. 15 Закона). Кстати, в п. 2 ст. 91 Закона об АО говорится именно о семидневном сроке, в течение которого акционерное общество обязано предоставить информацию акционерам.
В пункте 3 комментируемой статьи также установлена обязанность общества по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Общество вправе потребовать от участника общества, которому предоставляется копия устава, возмещения расходов на изготовление этой копии. В этом отношении в данной норме специально оговорено, что плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затраты на ее изготовление. Рассмотренные положения п. 3 комментируемой статьи также являются аналогами положений п. 4 ст. 11 Закона об АО.
В соответствии с п. 1 ст. 50 комментируемого Закона общество обязано хранить устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения. Согласно п. 2 указанной статьи общество хранит документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (см. комментарий к ст. 11 Закона).
4. В части 1 п. 4 комментируемой статьи установлено, что изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Данное правило основано на положениях подп. 1 п. 3 ст. 91 части первой ГК РФ и подп. 2 п. 2 ст. 33 комментируемого Закона, согласно которым изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества относится к компетенции общего собрания участников общества, причем, как следует из норм ст. 32 и 33 данного Закона, – к исключительной компетенции высшего органа общества. Решения по вопросам внесения изменений в устав общества согласно п. 8 ст. 37 комментируемого Закона принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена данным Законом или уставом общества (см. комментарий к указанным статьям).
В соответствии с общей нормой п. 3 ст. 52 части первой ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Там же установлено, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
На основании данной нормы прежде всего в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи установлено, что изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 комментируемого Закона для регистрации общества. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, как и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, регламентированы положениями гл. VI Закона о государственной регистрации юридических лиц.
В соответствии с п. 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц (в ред. Федерального закона от 23 июля 2008 г. № 160-ФЗ[97]) для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
документ об уплате государственной пошлины.
Форма Заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма № Р13001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. IV Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@ (однако этот порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).
Согласно подп. 3 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 «Государственная пошлина» части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ[98]) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, уплачивается государственная пошлина в размере 20 % размера, установленного подп. 1 п. 1 этой же статьи (т. е. от 2 тыс. руб.). Соответственно, за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, государственная пошлина уплачивается в размере 400 руб.
Особенности государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, определены в ч. 3 и 4 ст. 10 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ):
кредитная организация обязана регистрировать все изменения, вносимые в ее учредительные документы. Документы, предусмотренные п. 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц, нормативными актами Банка России, представляются кредитной организацией в Банк России в установленном им порядке. Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, и направляет в уполномоченный в соответствии со ст. 2 Закона о государственной регистрации юридических лиц федеральный орган исполнительной власти (уполномоченный регистрирующий орган) сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ;
на основании указанного решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего заднем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросу государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.
Указанным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба (см. комментарий к ст. 13 Закона). В рамках реализации данных норм МНС России («предшественника» ФНС России в части осуществления функций уполномоченного регистрирующего органа) и Банком России 26 июня 2002 г. утвержден (под № БГ-16-09/86 и № 01–33/2202 соответственно) Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций[99], которым установлен порядок взаимодействия уполномоченного регистрирующего органа и Банка России по вопросам государственной регистрации кредитных организаций при их создании, реорганизации, ликвидации, государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитных организаций, а также изменений, касающихся сведений о кредитных организациях, но не связанных с внесением изменений в ее учредительные документы.
Основным актом Банка России, о котором идет речь, является Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (в ред. последующих изменений), содержащая раздел IV «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, изменение сведений о кредитной организации (филиале), внесение изменений в положение о филиале кредитной организации».
На основании приведенной нормы п. 3 ст. 52 ГК РФ в ч. 3 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных комментируемым Законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Комментируемый Закон в п. 5 его ст. 5 предусматривает единственный случай, когда изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц: при направлении в указанный орган сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах (см. комментарий к указанной статье).
Процедуры внесения в ЕГРЮЛ сведений в связи с изменением размеров и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, передачей долей или частей долей в залог или об ином их обременении регламентированы новыми нормами, включенными Законом 2008 г. № 312-ФЗ в ст. 18–24 комментируемого Закона (см. комментарий к указанным статьям, а также к ст. 12 Закона).
Статья 12. Устав общества
1. Устав общества является учредительным документом общества.1. Как говорилось в комментарии к ст. 11 Закона, указанная статья, определяющая порядок учреждения общества, и комментируемая статья, посвященная уставу общества, воспроизводят и развивают нормы ст. 89 части первой ГК РФ об учреждении общества с ограниченной ответственностью и его учредительном документе. Статья 89 Кодекса и указанные статьи комментируемого Закона в связи со вступлением в силу Закона 2008 г. № 312-ФЗ претерпели существенные изменения. В результате содержащееся в них регулирование стало во многом аналогично тому, которое предусмотрено в ст. 98 ГК РФ, а также ст. 9, 11 и 12 Закона об АО.
2. Устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества;
сведения о месте нахождения общества;
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
сведения о размере уставного капитала общества;
права и обязанности участников общества;
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.
3. По требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копий, не может превышать затраты на их изготовление.
4. Изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества.
Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего Федерального закона для регистрации общества.
Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
5. Утратил силу.
Согласно общей норме п. 1 ст. 52 части первой ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора; в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Там же установлено, что учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками); юридическое лицо, созданное в соответствии с данным Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.
На основании данной общей нормы в п. 1 ст. 89 ГК РФ и п. 1 ст. 11 комментируемого Закона в прежней редакции (т. е. до внесения изменений Законом 2008 г. № 312-ФЗ) устанавливалось, что учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. При этом предусматривалось, что в случае, если общество учреждается одним лицом, то его учредительным документом является устав.
С принятием Закона 2008 г. № 312-ФЗ дуализм учредительных документов общества устранен и из их числа учредительный договор исключен, что является одной из самых существенных новелл указанного Закона. Как отмечалось авторами законопроекта, некоторые положения дублируются в обоих документах, т. е. в учредительном договоре и уставе общества, что приводит к возникновению трудностей в практике применения положений законодательства об обществах. Учредительный договор, являясь многосторонней сделкой, требует для своего изменения волеизъявления всех лиц, являющихся его сторонами. Из подобного понимания учредительного договора исходит не только действующее законодательство, но и правоприменительная практика, когда для изменения учредительного договора требуется выражение согласия всех участников договора, при этом такое согласие должно быть оформлено путем подписания единого документа или представления иного письменного подтверждения. Таким образом, для изменения ряда положений, содержащихся в уставе общества, требуется принятие единогласного решения всех участников общества. Например, поскольку смена состава участников общества сопряжена с изменением структуры уставного капитала общества, без согласия всех участников общества невозможно ни включение сведений в учредительные документы о доле вновь принятого участника, ни изменение соотношения долей среди существующих участников.
Соответственно, в ч. 1 п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции (т. е. в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) установлено, что учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав. Данная норма включена Законом 2008 г. № 312-ФЗ и в п. 1 комментируемой статьи. В прежней редакции этого пункта на основании прежней редакции п. 2 ст. 89 ГК РФ устанавливались требования к содержанию учредительного договора: в учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию; учредительным договором определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества.
Закон 2008 г. № 312-ФЗ вступил в силу с 1 июля 2009 г. и с этой же даты в соответствии с ч. 4 его ст. 5 учредительные договоры обществ утратили силу учредительных документов. При этом в ч. 2 и 3 указанной статьи предусмотрены следующие переходные положения: уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 г., подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-Ф3) не позднее 1 января 2010 г.; с 1 июля 2009 г. уставы и учредительные договоры обществ, созданных до этой даты, до приведения их в соответствие с частью первой ГК РФ (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) и комментируемым Законом (в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) применяются в части, не противоречащей указанным законодательным актам РФ.
2. Согласно общей норме ч. 1 п. 2 ст. 52 части первой ГК РФ в учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида; в учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица; предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.
В части 2 п. 3 ст. 89 ГК РФ в новой редакции (т. е. в ред. Закона 2008 г. № 312-ФЗ) установлено, что устав общества с ограниченной ответственностью наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 52 данного Кодекса, должен содержать сведения о размере уставного капитала общества, составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов) и иные предусмотренные законом об обществах с ограниченной ответственностью сведения.
На основании и в развитие данных норм ГК РФ в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи установлены требования к содержанию устава общества. Так, устав общества должен содержать:
полное и сокращенное фирменное наименование общества (см. комментарий к ст. 4 Закона);
сведения о месте нахождения общества (см. комментарий к ст. 4 Закона);
сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (см. комментарий к ст. 32 и 37 Закона);
сведения о размере уставного капитала общества (см. комментарий к ст. 14 Закона);
права и обязанности участников общества (см. комментарий к ст. 8 и 9 Закона);
сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества (указанная оговорка включена Законом 2008 г. № 312-ФЗ, см. комментарий к ст. 26 Закона);
сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу (см. комментарий к ст. 21 Закона);
сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам (см. комментарий к ст. 50 Закона).
Следует отметить, что из данного перечня Законом 2008 г. № 312-ФЗ исключена такая позиция, как сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Как уже говорилось, этим же Законом в п. 8 ст. 11 комментируемого Закона включено требование о внесении сведений о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества в ЕГРЮЛ (см. комментарий к указанной статье).
Определенный в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи перечень сведений, который должен содержать устав общества, сформулирован как открытый. В последней позиции данного перечня прямо указано, что устав общества должен содержать и иные сведения, предусмотренные комментируемым Законом. Развивая приведенные выше нормы ч. 1 п. 2 ст. 52 и ч. 2 п. 3 ст. 89 ГК РФ, часть 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам.
Нормы комментируемого Закона, непосредственно обязывающие включать в устав общества сведения, которые не упомянуты в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи, указать довольно сложно. В качестве таковой можно было бы рассматривать норму п. 5 ст. 5 Закона, предписывающую указывать сведения о филиалах и представительствах общества, но она применяется только в случаях создания обществом филиалов и открытия представительств. То же самое можно сказать и о норме ст. 30 Закона, предписывающей указывать в уставе общества порядок и размеры резервного и иных фондов общества. В то же время в комментируемом Законе содержится немалое число диспозитивных норм, предоставляющих обществу право урегулировать в своем уставе соответствующие вопросы в пределах, предоставляемых этими нормами. В этом отношении следует отметить, что согласно сохраняющим свою практическую значимость разъяснениям, данным в п. 5 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14, требования к содержанию устава общества определяются п. 2 комментируемой статьи; если при рассмотрении дела будет установлено, что в уставе общества содержатся положения, противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам, они не должны применяться судом при разрешении возникшего спора.
Следует также отметить, что требования к содержанию устава кредитной организации определены в ч. 2 ст. 10 Закона о банках. Так, согласно указанной норме (в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 2Э1-ФЗ) устав кредитной организации должен содержать: фирменное наименование; указание на организационно-правовую форму; сведения об адресе (месте нахождения) органов управления и обособленных подразделений;
перечень осуществляемых банковских операций и сделок в соответствии со ст. 5 названного Закона;
сведения о размере уставного капитала;
сведения о системе органов управления, в том числе исполнительных органов, и органов внутреннего контроля, о порядке их образования и об их полномочиях;
иные сведения, предусмотренные федеральными законами для уставов юридических лиц указанной организационно-правовой формы.
3. В пункте 3 комментируемой статьи по аналогии с п. 4 ст. 11 Закона об АО установлена обязанность общества по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом общества, в том числе с изменениями. Наличие данной обязанности общества подразумевает наличие корреспондирующего ей права указанных лиц обратиться с требованием о представлении им возможности ознакомиться с уставом. При этом форма такого требования – устная или письменная – не определена.
Для определения содержания понятия «разумный срок» необходимо обращаться к положениям п. 2 ст. 314 части первой ГК РФ. Согласно указанной норме по общему правилу обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении (см. комментарий к ст. 15 Закона). Кстати, в п. 2 ст. 91 Закона об АО говорится именно о семидневном сроке, в течение которого акционерное общество обязано предоставить информацию акционерам.
В пункте 3 комментируемой статьи также установлена обязанность общества по требованию участника общества предоставить ему копию действующего устава общества. Общество вправе потребовать от участника общества, которому предоставляется копия устава, возмещения расходов на изготовление этой копии. В этом отношении в данной норме специально оговорено, что плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затраты на ее изготовление. Рассмотренные положения п. 3 комментируемой статьи также являются аналогами положений п. 4 ст. 11 Закона об АО.
В соответствии с п. 1 ст. 50 комментируемого Закона общество обязано хранить устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения. Согласно п. 2 указанной статьи общество хранит документы по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества (см. комментарий к ст. 11 Закона).
4. В части 1 п. 4 комментируемой статьи установлено, что изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Данное правило основано на положениях подп. 1 п. 3 ст. 91 части первой ГК РФ и подп. 2 п. 2 ст. 33 комментируемого Закона, согласно которым изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества относится к компетенции общего собрания участников общества, причем, как следует из норм ст. 32 и 33 данного Закона, – к исключительной компетенции высшего органа общества. Решения по вопросам внесения изменений в устав общества согласно п. 8 ст. 37 комментируемого Закона принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена данным Законом или уставом общества (см. комментарий к указанным статьям).
В соответствии с общей нормой п. 3 ст. 52 части первой ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Там же установлено, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.
На основании данной нормы прежде всего в ч. 2 п. 4 комментируемой статьи установлено, что изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 комментируемого Закона для регистрации общества. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, как и внесение изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, регламентированы положениями гл. VI Закона о государственной регистрации юридических лиц.
В соответствии с п. 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц (в ред. Федерального закона от 23 июля 2008 г. № 160-ФЗ[97]) для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются:
подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, соответствуют установленным законодательством РФ требованиям, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и в заявлении, достоверны и соблюден установленный федеральным законом порядок принятия решения о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;
изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;
документ об уплате государственной пошлины.
Форма Заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма № Р13001) утверждена постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» (в ред. последующих изменений). Порядок заполнения данной формы приведен в ч. IV Методических разъяснений по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утв. приказом ФНС России от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@ (однако этот порядок не учитывает изменений, внесенных в указанное постановление Правительства РФ).
Согласно подп. 3 п. 1 ст. 333.33 гл. 25.3 «Государственная пошлина» части второй НК РФ (глава введена Федеральным законом от 2 ноября 2004 г. № 127-ФЗ[98]) за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, уплачивается государственная пошлина в размере 20 % размера, установленного подп. 1 п. 1 этой же статьи (т. е. от 2 тыс. руб.). Соответственно, за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, государственная пошлина уплачивается в размере 400 руб.
Особенности государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, определены в ч. 3 и 4 ст. 10 Закона о банках (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 169-ФЗ):
кредитная организация обязана регистрировать все изменения, вносимые в ее учредительные документы. Документы, предусмотренные п. 1 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц, нормативными актами Банка России, представляются кредитной организацией в Банк России в установленном им порядке. Банк России в месячный срок со дня подачи всех надлежащим образом оформленных документов принимает решение о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, и направляет в уполномоченный в соответствии со ст. 2 Закона о государственной регистрации юридических лиц федеральный орган исполнительной власти (уполномоченный регистрирующий орган) сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению ЕГРЮЛ;
на основании указанного решения, принятого Банком России, и представленных им необходимых сведений и документов уполномоченный регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней со дня получения необходимых сведений и документов вносит в ЕГРЮЛ соответствующую запись и не позднее рабочего дня, следующего заднем внесения соответствующей записи, сообщает об этом в Банк России. Взаимодействие Банка России с уполномоченным регистрирующим органом по вопросу государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, осуществляется в порядке, согласованном Банком России с уполномоченным регистрирующим органом.
Указанным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, является Федеральная налоговая служба (см. комментарий к ст. 13 Закона). В рамках реализации данных норм МНС России («предшественника» ФНС России в части осуществления функций уполномоченного регистрирующего органа) и Банком России 26 июня 2002 г. утвержден (под № БГ-16-09/86 и № 01–33/2202 соответственно) Регламент взаимодействия Министерства Российской Федерации по налогам и сборам и Центрального банка Российской Федерации по вопросам государственной регистрации кредитных организаций[99], которым установлен порядок взаимодействия уполномоченного регистрирующего органа и Банка России по вопросам государственной регистрации кредитных организаций при их создании, реорганизации, ликвидации, государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы кредитных организаций, а также изменений, касающихся сведений о кредитных организациях, но не связанных с внесением изменений в ее учредительные документы.
Основным актом Банка России, о котором идет речь, является Инструкция Банка России от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (в ред. последующих изменений), содержащая раздел IV «Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы кредитной организации, изменение сведений о кредитной организации (филиале), внесение изменений в положение о филиале кредитной организации».
На основании приведенной нормы п. 3 ст. 52 ГК РФ в ч. 3 п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных комментируемым Законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Комментируемый Закон в п. 5 его ст. 5 предусматривает единственный случай, когда изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц: при направлении в указанный орган сообщения об изменениях в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах (см. комментарий к указанной статье).