К. М. Алиевна. Сделки акционерного общества

   Согласно ст. 816 ГК РФ, облигация – это ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента и право на получение фиксированного в ней процента от ее номинальной стоимости либо иные имущественные права.
   Таким образом, акционерное общество, размещая облигации, принимает на себя обязанность в будущем произвести отчуждение своего имущества. Следовательно, сделки акционерного общества по размещению облигаций, не конвертируемых в обыкновенные акции, можно рассматривать как крупную сделку по отчуждению своего имущества (с отсрочкой исполнения).
   Особое внимание крупным сделкам уделяется не только в акционерном законодательстве. Так, ст. 46 Закона об ООО определяет, что предметом крупной сделки может быть только имущество, стоимость которого составляет более 25 процентов балансовой стоимости активов общества, в отличие от сделок акционерного общества, где речь идет о 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Статья 101 Федерального закона от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями от 26 апреля 2007 г.)^[49] (далее – Закон о банкротстве) указывает на имущество, стоимость которого составляет более 10 процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату (данным Законом косвенно выделяются и другие категории крупных сделок на различных стадиях банкротства (ст. 64, 83 и др.). Согласно ст. 23 Закона об унитарных предприятиях (с изменениями от 18 декабря 2006 г.)^[50] крупной сделкой является сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения унитарным предприятием прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия или более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда.
   Подобные различия не связаны со спецификой формы собственности и организационно-правовой формы юридического лица, в связи с чем представляются необоснованными. Думается, в законодательстве необходимо установить единые критерии крупных сделок для всех юридических лиц.
   Таким образом, в случае отнесения сделки к категории крупных необходим особый порядок ее заключения. Указанный порядок одобрения сделки не применяется: к акционерным обществам, состоящим из одного акционера, выполняющего функции единоличного исполнительного органа (в данном случае происходит совпадение в одном лице органа, уполномоченного на принятие решение о заключении крупной сделки, и единоличного исполнительного органа); к сделке, если она одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность (в данном случае достаточно самого факта заинтересованности для особого порядка одобрения данной сделки). Однако Закон об ООО не предусматривает возможности применения порядка одобрения сделки с участием заинтересованных лиц, если данная сделка является одновременно и крупной для общества с ограниченной ответственностью. Отечественный законодатель в данном случае из двух возможных вариантов выбрал более жесткий правовой режим совершения сделок.
   По общему правилу сделки от имени акционерного общества совершает его исполнительный орган. И только в определенных законом (и/или учредительными документами) случаях для совершения тех или иных сделок необходимо согласие соответствующего органа. Так, все законодательные акты, регулирующие процедуру совершения крупных сделок, независимо от организационно-правовой формы юридического лица указывают на необходимость получения такого согласия для совершения указанной категории сделок. Согласно ст. 46 Закона об ООО, если уставом не предусмотрено иное, решение об одобрении крупной сделки общества с ограниченной ответственностью принимается общим собранием или советом директоров. Крупная сделка унитарного предприятия совершается с согласия собственника его имущества (п. 3 ст. 23 Закона об унитарных предприятиях).
   Закон о банкротстве по-разному подходит к вопросу определения органа, дающего согласие на заключение должником крупной сделки. Согласно ст. 101 данного Закона при банкротстве должника крупные сделки могут совершаться внешним управляющим с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов). Однако в данном законодательном акте указывается ряд сделок, которые также могут быть квалифицированы как крупные (п. 2 ст. 64, п. 3, 4 ст. 82 Закона о банкротстве), но решение об их заключении принимают разные органы – арбитражный управляющий (временный или административный управляющий) либо собрание кредиторов.
   Решение о совершении крупной сделки сельскохозяйственного кооператива принимается в зависимости от стоимости приобретаемого либо отчуждаемого имущества правлением кооператива, его наблюдательным советом или общим собранием. Так, согласно п. 3 ст. 38 Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (с изменениями от 18 декабря 2006 г.)^[51] сделки кооператива, которые не связаны с отчуждением земельных участков и основных средств производства кооператива или их приобретением, на сумму, размер которой составляет до 10 процентов общей стоимости активов кооператива за вычетом стоимости земельных участков и основных средств производства кооператива, совершаются по решению правления кооператива, от 10 до 15 процентов – по решению наблюдательного совета кооператива, от 15 до 20 процентов – по совместному решению правления и наблюдательного совета кооператива или по решению общего собрания членов кооператива, свыше 20 процентов – по решению общего собрания членов кооператива.
   Крупная сделка народного предприятия совершается по решению наблюдательного совета или общего собрания. Например, решение о совершении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью от 15 до 30 процентов балансовой стоимости имущества предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки, принимается наблюдательным советом единогласно и обязательно согласовывается с контрольной комиссией. Общее собрание народного предприятия принимает решение о совершении крупной сделки, если предмет данной сделки составляет имущество, стоимость которого превышает 30 процентов балансовой стоимости имущества народного предприятия на дату принятия решения о совершении такой сделки; если члены наблюдательного совета не пришли к единому мнению в вопросе об одобрении крупной сделки или не согласовали его с контрольной комиссией. В первом случае решение принимается общим собранием акционеров, не менее чем тремя четвертями голосов присутствующих, во втором – большинством голосов, если иное не предусмотрено уставом.
   Согласно ст. 79 ФЗоАО для совершения крупных сделок в зависимости от стоимости имущества необходимо получение согласия совета директоров либо общего собрания акционеров.
   Предложение о заключении сделки может поступить как от третьих лиц, так и от самого акционерного общества. В первом случае необходимо определить, кем является данное лицо по отношению к обществу – акционером, заинтересованным лицом, аффилированным лицом и т.д. Если оно (лицо) подпадает под одну из указанных категорий, необходимо рассматривать вопрос о квалификации данной сделки как сделки с участием заинтересованных (п. 5 ст. 79 ФЗоАО) либо аффилированных лиц (тогда потребуется дополнительная процедура согласования данной сделки с государственными органами).
   Если предложение о совершении крупной сделки исходит от самого общества, то инициатором может быть либо его исполнительный орган, который сообщает совету директоров о наличии признаков крупной сделки, либо сам совет директоров.
   Законодатель при регулировании порядка совершения крупных сделок использует несколько терминов: «принятие решения о совершении сделки» (п. 2 ст. 79 ФЗоАО), «одобрение сделки» (п. 1 ст. 79 ФЗоАО), «предварительное согласие на осуществление сделки» (ст. 28, 29 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Представляется, что во внутренних отношениях между органами акционерного общества в том случае, когда в лице инициатора происходит совпадение волеобразующего и волеизъявляющего органов, необходимо говорить о «принятии решения о совершении сделки», а в остальных случаях необходимо использовать термин «одобрение сделки». При регулировании «внешних отношений», в частности с государственными органами, речь должна идти о «согласовании сделки».
   Таким образом, вопрос о том, является ли сделка крупной, определяется либо исполнительным органом, инициирующим совершение сделки, либо советом директоров на основании данных бухгалтерского учета или цены приобретения. Если эти данные говорят о том, что сделка не крупная, то решение о ее совершении принимается исполнительными органами акционерного общества. Если же данная сделка подпадает под категорию крупных, то цена имущества, выступающего предметом крупной сделки, определяется советом директоров, а решение о ее одобрении – органом акционерного общества (советом директоров или общим собранием).
   На законодательном уровне вопрос об определении стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, решен только в общих чертах. Так, согласно п. 2 ст. 46 Закона об ООО стоимость отчуждаемого обществом в результате крупной сделки имущества определяется на основании данных бухгалтерского учета, а стоимость приобретаемого обществом имущества – на основании цены предложения. Стоимость имущества, представляющего собой предмет крупной сделки унитарного предприятия, определяется двумя критериями: либо в процентном отношении к размеру уставного фонда (более десяти процентов уставного фонда унитарного предприятия), либо в соотношении с минимальным размером оплаты труда (более чем в 50 тысяч раз превышает установленный федеральным законом МРОТ) – п. 1 ст. 23 Закона об унитарных предприятиях.
   В соответствии с п. 2 ст. 101 Закона о банкротстве стоимость имущества определяется посредством сопоставления с балансовой стоимостью активов должника на последнюю отчетную дату. При определении стоимости по Федеральному закону «О сельскохозяйственной кооперации» не учитывается стоимость земельных участков и основных средств производства кооператива (п. 3 ст. 38). Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»^[52] ничего не говорит о том, как определяется стоимость имущества, являющегося предметом сделки, поэтому действуют положения ФЗоАО. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 78 ФЗоАО в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения.
   В соответствии со ст. 77 ФЗоАО цена имущества, являющегося предметом крупной сделки акционерного общества, определяется советом директоров по рыночной стоимости данного имущества, однако абз. 2 п. 1 ст. 78 ФЗоАО устанавливает, что в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения. В связи с этим возникают определенные вопросы.
   Во-первых, данная норма устанавливает разные критерии при принятии решения об отнесении сделки к категории крупной (в зависимости от того, приобретается или отчуждается имущество).
   Во-вторых, рыночная стоимость имущества (особенно недвижимости) часто превышает стоимость такого имущества, по данным бухгалтерского учета, в результате чего действительно крупные сделки могут оказаться вне контроля. Представляется, что наиболее целесообразно определять стоимость указанного имущества по его рыночной стоимости, определяемой советом директоров на основании данных независимого оценщика. Кроме того, Кодекс корпоративного поведения^[53] рекомендует к определению рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, привлекать независимого оценщика.
   Данные законодательные положения развиваются иными правовыми либо судебными актами и в основном в отношении хозяйственных обществ. Например, балансовая стоимость активов общества определяется с учетом суммы активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств), иными словами, под балансовой стоимостью активов общества необходимо понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса^[54]. В отношении отдельных видов акционерных обществ устанавливаются иные правила определения стоимости чистых активов. Так, согласно п. 1 Порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ^[55], под стоимостью чистых активов страховой организации, созданной в форме акционерного общества, понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов акционерного общества, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.
   По общему правилу при определении стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества не учитываются дополнительные начисления (неустойки, штрафы, пени), требования об уплате которых могут быть предъявлены к акционерному обществу в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением его (общества) обязательств по договору^[56]. В связи с этим представляет интерес судебное решение, согласно которому при возникновении вопроса о необходимости отнесения договора лизинга к категории крупных сделок, во внимание принимается общий размер сделки, а не платежи за один год^[57].
   Согласно п. 2 ст. 77, 78 ФЗоАО рыночная цена имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется советом директоров (за исключением случаев привлечения независимого оценщика и государственного финансового контрольного органа).
   Если стоимость имущества, выступающего предметом крупной сделки, составляет 25 – 50 процентов балансовой стоимости активов общества, решение об одобрении крупной сделки принимает совет директоров. Данное решение принимается единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров, в частности тех, чьи полномочия прекращены досрочно решением общего собрания акционеров^[58]. При применении данного положения на практике возникли трудности в связи с неясностью, должно ли решение приниматься единогласно всеми членами совета директоров либо только присутствующими. Согласно п. 3 ст. 68 ФЗоАО решения принимаются большинством голосов членов совета директоров, принимающих участие в заседании, если законом, уставом или иными внутренними документами не предусмотрено иное. Слово «иное» можно отнести и к определению количества голосов, и к числу присутствующих членов совета директоров. Судебная практика исходит из необходимости принятия решения о совершении крупной сделки всеми действующими членами совета. При этом каждый член совета директоров должен принять личное участие в голосовании и не может передавать свои полномочия по доверенности какому-либо иному лицу^[59].
   Совет директоров общества с ограниченной ответственностью вправе принимать решение об одобрении крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов стоимости имущества общества, и только в том случае, если данное полномочие отнесено к его компетенции уставом общества.
   Участие наблюдательного совета сельскохозяйственного кооператива заключается в принятии решения:
   1) самостоятельно (при совершении крупной сделки, предметом которой становится имущество стоимостью 10 – 15 процентов общей стоимости активов кооператива за вычетом стоимости земельных участков и основных средств производства);
   2) совместно с правлением (при аналогичной сделке на сумму от 15 – 20 процентов).
   Если единогласие совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества в вопросе об одобрении крупной сделки не достигнуто, то по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. Таким образом, в данном случае можно условно использовать термин «совместная компетенция», которая проявляется своеобразно. Сначала вопрос об одобрении сделки рассматривается советом директоров и только при наличии определенных обстоятельств (отсутствие единогласия членов совета директоров) передается на рассмотрение общему собранию акционеров. Другими словами, законодатель устанавливает возможность передачи данного вопроса на рассмотрение общего собрания, но не указывает на необходимость такой передачи, т.е. если в совете директоров не достигнуто единогласие при решении вопроса об одобрении крупной сделки, указанный вопрос не обязательно должен впоследствии рассматриваться общим собранием. На практике возможна ситуация, когда совет директоров единогласно не одобрил крупную сделку и в то же время не передал данный вопрос на рассмотрение общего собрания. Думается, в таком случае необходимо считать, что сделка не была одобрена уполномоченным органом акционерного общества. Но для предотвращения конфликтных ситуаций необходимо внести изменения в абз. 2 п. 2 ст. 79 ФЗоАО, установив обязанность совета директоров в случае отсутствия единогласия в вопросе об одобрении крупной сделки передать данный вопрос на рассмотрение общего собрания.
   Согласно п. 4 ст. 79 ФЗоАО в решении об одобрении крупной сделки должна быть указана в том числе цена имущества, поэтому представляется, что на заседание совета директоров или общего собрания (в зависимости от того, какой орган будет принимать решение об одобрении сделки) необходимо представить данные о рыночной стоимости имущества, выступающего предметом крупной сделки.
   Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается на общем собрании акционеров большинством, в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
   Таким образом, при принятии решения общего собрания акционеров об одобрении сделки необходимо разное количество голосов: если решается вопрос об одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов – решение принимается простым большинством голосов акционеров; если решается вопрос об одобрении сделки на сумму более 50 процентов балансовой стоимости активов общества – квалифицированным большинством голосов в три четверти.
   Применительно к обществам с ограниченной ответственностью закон не содержит требований о квалифицированном большинстве, поэтому решение об одобрении крупной сделки может быть принято простым большинством голосов участников общего собрания или совета директоров.
   Согласно п. 1 ст. 78 ФЗоАО уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок. В связи с этим Кодекс корпоративного поведения рекомендует предусмотреть в уставе общества возможность распространения порядка совершения крупных сделок на иные сделки, если они имеют существенное значение для общества или если это вызвано спецификой деятельности общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества. Например, порядок одобрения общим собранием акционеров крупных сделок рекомендуется распространить на сделку по продаже пакета акций дочернего общества, в результате которой общество лишается преобладающего участия в его уставном капитале.
   В литературе к крупным сделкам рекомендуется относить договор аренды^[60]. Аналогичные подходы встречаются и в судебной практике, когда передача имущества в аренду на длительный срок рассматривается как разновидность крупной сделки. В качестве основания признания данного договора крупной сделкой указывается то, что данное имущество является основным средством производства акционерного общества и передача такого имущества в аренду лишает общество возможности вести основную производственно-хозяйственную деятельность^[61]. Представляется, что передача в аренду дорогостоящего имущества общества, например оборудования, недвижимости, не всегда экономически выгодна обществу. Поэтому стремление судов распространить режим крупных сделок на договоры аренды объясняется желанием обеспечить экономическую стабильность общества, не допустить причинения ему ущерба, защитить интересы акционеров и добросовестных контрагентов общества. Рассмотрим возможность применения указанных критериев крупной сделки в отношении договора аренды.
   1. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 78 ФЗоАО, ст. 46 Закона об ООО, в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества – цена его приобретения. В первой ситуации общество может выступать в качестве арендодателя, во второй – в качестве арендатора.
   2. Договор аренды будет рассматриваться как совершенный в рамках обычной хозяйственной деятельности и в том случае, если общество осуществляет в качестве одной из основных своих целей сдачу имущества в аренду, если данный договор будет обеспечивать возможность общества вести свою основную деятельность, например, приобретать нежилое помещение в аренду для производственной деятельности общества.
   3. Договор долгосрочной аренды в судебной практике, как уже отмечалось, отнесен к договорам, связанным с возможностью отчуждения. ФЗоАО допускает широкое толкование отчуждения имущества, так как используются дефиниции «отчуждение» и «возможность отчуждения», поэтому представляется, что также возможно подобное толкование термина «приобретение» имущества. Таким образом, сделка акционерного общества по приобретению имущества в аренду должна рассматриваться в качестве крупной при соблюдении остальных критериев крупной сделки. Что касается ситуации, когда акционерное общество выступает арендодателем по договору, то для отнесения данного договора к категории крупных для общества необходимо более широкое толкование понятия «возможность отчуждения». Однако если в отношении договоров залога, поручительства подобное толкование не вызывает затруднений, так как существует возможность в будущем отчуждать предмет сделки, то в отношении договора аренды сложилась несколько иная ситуация. Здесь нет возможности отчуждения имущества в прямом смысле, однако предмет аренды все-таки выбывает из владения и пользования общества на какой-то срок. На самом деле довольно часто в аренду на длительный срок сдается дорогостоящее оборудование, недвижимость и т.д., что не всегда благоприятно сказывается на деятельности общества. Иногда передача дорогостоящего объекта в аренду на короткий срок тоже может повлечь за собой невыгодные последствия для общества.
   Таким образом, независимо от срока договора аренды (при соблюдении остальных критериев крупной сделки) можно рассматривать вопрос об отнесении его к категории крупных сделок общества, т.е. использовать широкое толкование терминов «приобретение» и «возможность отчуждения». Кроме того, ранее действовавший Типовой устав акционерного общества, утвержденный Указом Президента России от 1 июля 1992 г. № 721^[62], предусматривал, что договоры сдачи в аренду принадлежащих обществу объектов, стоимость которых составляет более 10 процентов стоимости имущества данного общества, могли заключаться только с одобрения общего собрания акционеров общества (данный Указ утратил силу).
   При принятии решения о включении в устав общества положений о распространении порядка совершения крупных сделок на иные сделки, имеющие существенное значение для общества, необходимо обеспечить разумный баланс между эффективным управлением повседневной деятельностью общества со стороны его исполнительных органов и эффективным надзором за деятельностью исполнительных органов со стороны совета директоров и общего собрания акционеров. Например, в соответствии с п. 6 Положения о совете директоров открытого акционерного общества «Российские железные дороги»^[63] правила о совершении крупных сделок распространяются на сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в том числе совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более 3 млрд руб.
   Если проводятся процедуры банкротства общества – наблюдение или финансовое оздоровление, то при принятии советом директоров решения об одобрении крупной сделки для соблюдения порядка ее совершения необходимо согласие арбитражного управляющего. При введении наблюдения такое согласие должно быть выражено в письменной форме (п. 2 ст. 64 Закона о банкротстве), однако, в каком именно виде должно быть дано это согласие, законодатель умалчивает. Представляется, что на практике достаточно присутствия временного управляющего на заседании совета директоров, когда рассматривается вопрос об одобрении крупной сделки, и отражения его согласия в протоколе данного заседания. При совершении крупной сделки на стадии финансового оздоровления в зависимости от ее вида после принятия советом директоров решения о ее одобрении необходимо согласие либо комитета кредиторов, либо административного управляющего (п. 3, 4 ст. 82 Закона о банкротстве). Если законодатель прямо говорит о письменном согласии временного управляющего, то в том, что касается административного управляющего, просто указывает на необходимость получения его согласия, не уточняя, в какой форме оно должно быть дано; таким образом, можно сделать вывод о возможности одобрения указанной сделки в устной форме. Представляется, что для предотвращения возможных конфликтных ситуаций согласие административного управляющего должно быть отражено в протоколе совета директоров, содержащем решение об одобрении крупной сделки общества.