1) возврат денежных средств, внесенных участником долевого строительства;
   2) уплата участнику долевого строительства денежных средств, причитающихся ему в возмещение убытков или неустойки (штрафа, пеней) вследствие неисполнения застройщиком своих обязательств.
   Залог:
   С момента государственной регистрации договора земельный участок, право аренды на земельный участок и строящийся дом находятся в залоге у участников строительства в обеспечение исполнения обязательств застройщиком.
   С подписанием сторонами передаточного акта возникшее ранее право залога больше не распространяется на данный объект долевого строительства.
   После заключения застройщиком договора с первым участником долевого строительства имущество не может передаваться в залог без согласия участников. Исключение составляют случаи передачи в залог банку в обеспечение возврата кредита, предоставленного застройщику на строительство многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входят объекты долевого строительства.
   Обратите внимание, что застройщик может привлечь денежные средства участников долевого строительства, не превышающие (в совокупности с полученными от банков кредитами) указанной в проектной декларации стоимости строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости.
   Взыскание на предмет залога может быть обращено не ранее чем через шесть месяцев после:
   1) наступления предусмотренного договором срока передачи застройщиком объекта долевого строительства;
   2) прекращения или приостановления строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в предусмотренный договором срок объект не будет передан участнику долевого строительства.
   Поручительство:
   Исполнение обязательств застройщика по договору может обеспечиваться поручительством банка. Договор поручительства заключается до государственной регистрации договора и должен предусматривать:
   1) солидарную (совместную) ответственность поручителя перед участником долевого строительства;
   2) переход прав по договору поручительства к новому участнику долевого строительства в случае уступки прав требований по договору;
   3) срок действия поручительства, который должен быть не менее чем на шесть месяцев больше предусмотренного договором срока передачи объекта долевого строительства участнику долевого строительства;
   4) согласие поручителя на возможные изменения обязательств по договору, в том числе на изменения, влекущие увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя;
   5) обязательство поручителя об уведомлении участника долевого строительства в случае досрочного прекращения поручительства.
   Расторжение договора и односторонний отказ от его исполнения:
   Участник долевого строительства в одностороннем порядке вправе отказаться от исполнения договора в случае:
   1) неисполнения застройщиком обязательства по передаче объекта долевого строительства в установленный договором срок;
   2) неисполнения застройщиком обязанностей, а именно в случае, если объект долевого строительства создан застройщиком с отступлениями от условий договора и обязательных требований, приведшими к ухудшению качества объекта, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для использования;
   3) существенного нарушения требований к качеству объекта долевого строительства;
   4) нарушения застройщиком обязанностей, а именно в случае прекращения поручительства до истечения предусмотренного срока его действия поручитель и застройщик обязаны уведомить об этом участника долевого строительства не позднее чем за один месяц до даты прекращения поручительства. При этом застройщик обязан заключить другой договор поручительства в течение пятнадцати дней с даты прекращения предыдущего договора;
   5) в иных установленных законом или договором случаях.
   По требованию участника долевого строительства договор может быть расторгнут в судебном порядке в случае:
   1) прекращения или приостановления строительства многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого строительства, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что в предусмотренный договором срок объект долевого строительства не будет передан участнику долевого строительства;
   2) существенного изменения проектной документации строящихся многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого строительства, в том числе существенного изменения размера объекта долевого строительства;
   3) изменения назначения общего имущества или нежилых помещений, входящих в состав многоквартирного дома или иного объекта недвижимости;
   4) в иных случаях.
   Застройщик в случае расторжения договора по указанным основаниям в течение двадцати рабочих дней со дня его расторжения обязан возвратить участнику долевого строительства денежные средства, уплаченные им в счет цены договора, а также проценты на эту сумму за пользование указанными денежными средствами в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.
   Указанные проценты начисляются со дня внесения участником долевого строительства денежных средств или части денежных средств в счет цены договора до дня их возврата застройщиком участнику долевого строительства. Если участником долевого строительства является гражданин, указанные проценты уплачиваются застройщиком в двойном размере. Если в течение этого срока участник долевого строительства не обратился к застройщику за причитающимися ему деньгами, застройщик не позднее дня, следующего за рабочим днем после истечения указанного срока, обязан зачислить денежные средства и проценты в депозит нотариуса по месту нахождения застройщика, о чем сообщается участнику долевого строительства.
   В случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения договора договор считается расторгнутым со дня направления другой стороне уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора. Указанное уведомление должно быть направлено по почте заказным письмом с описью вложения.
   В случае одностороннего отказа застройщика от исполнения договора застройщик обязан возвратить денежные средства, уплаченные участником долевого строительства в счет цены договора, в течение десяти рабочих дней со дня его расторжения. Если в указанный срок участник долевого строительства не обратился к застройщику за деньгами, застройщик не позднее дня, следующего за рабочим днем после истечения указанного срока, обязан зачислить их в депозит нотариуса по месту нахождения застройщика, о чем сообщается участнику долевого строительства.
   Наследование прав и обязанностей по договору:
   В случае смерти гражданина – участника долевого строительства его права и обязанности по договору переходят к наследникам: застройщик не вправе отказать таким наследникам во вступлении в договор.
   Существующие на день открытия наследства участника долевого строительства имущественные права и обязанности, основанные на заключенном договоре, входят в состав наследства участника долевого строительства.
   Форма договора:
   Договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
   При этом необходимо отметить, что с апреля 2005 г. все договоры должны проходить обязательную государственную регистрацию на территории регистрационного округа, где ведется строительство. Подобные договоры считаются заключенными только с момента регистрации. Проверка выполнения строительными фирмами всех условий заключения договора долевого участия возложена на государственный орган – Росрегистрацию.
   Государственная регистрация договора, заключенного застройщиком с первым участником долевого строительства, осуществляется на основании заявления сторон договора (застройщика, участника долевого строительства).

Подведем итоги

   1. Договор долевого участия заключается между застройщиком и участником долевого строительства.
   2. Договор заключается в письменной форме и полежит государственной регистрации.
   3. Договор должен обязательно содержать следующие существенные условия, без которых договор считается незаключенным:
   определение конкретного объекта долевого строительства;
   срок передачи объекта;
   цену договора, сроки и порядок ее уплаты;
   гарантийный срок на объект долевого строительства.
   4. Помимо существенных условий договор может содержать прочие условия:
   передача прав требований по договору;
   уступка прав требований по договору;
   односторонний отказ от исполнения договора;
   обеспечение исполнения обязательств по договору (залог или поручительство);
   порядок сдачи и приемки работ;
   обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор).
   5. Права и обязанности по договору долевого участия передаются по наследству.

Предварительный договор

   Закон о долевом участии в строительстве накладывает на застройщиков довольно много обязанностей и ограничений, цель которых благая – защитить инвестора. Но строители придумали несколько схем обхода этих требований.
   Если фирма-посредник находит покупателей (фактически – дольщиков) еще до окончания строительства, она заключает с ними не договор долевого участия в строительстве, а, например, предварительный договор купли-продажи недвижимости, который нигде не регистрируется.
   Безусловно, такие договоры не надежны для тех, кто хочет вложить свои деньги в недвижимость. Но бывает, что выбирать не приходится. Как в этой ситуации минимизировать риски, заложенные в основу схемы с использованием предварительного договора.
   Конструкция предварительного договора выглядит следующим образом. Юридическое лицо, имеющее либо не имеющее разрешение на строительство, в качестве продавца заключает с физическим лицом в качестве покупателя предварительный договор. На момент заключения такого договора жилье как объект недвижимого имущества не существует, поскольку предметом договора является индивидуально определенное жилье в строящемся жилом доме. В соответствии с данным предварительным договором продавец и покупатель обязуются в будущем, после государственной регистрации права собственности продавца на жилье, заключить между собой договор купли-продажи жилья (основной договор). При этом стороны устанавливают, что в целях обеспечения исполнения покупателем своих обязательств по предварительному договору покупатель обязан в течение нескольких дней после подписания предварительного договора перечислить продавцу сумму, как правило, равную покупной цене по основному договору. Платеж по предварительному договору, часто называемый авансом или задатком, ни тем и ни другим, по существу, не является. Рекомендуем назвать его гарантийным платежом или обеспечительной мерой, с тем чтобы договор не был оспорен в этой части и покупатель имел право на возврат указанных денежных средств. Кроме того, предварительный договор должен содержать условие, что после заключения основного договора денежные средства, полученные продавцом от покупателя, будут зачтены продавцом в счет оплаты основного договора.
   Одна из опасностей, которую таит конструкция предварительного договора, заключается в том, что после завершения строительства фирма-посредник должна будет сначала зарегистрировать право собственности на построенную недвижимость на себя, а уже потом (по отдельному договору) продать ее фактическому инвестору.
   Прежде чем заключать предварительный договор, нужно проверить документы на строительство. Как и в случае заключения легального договора долевого участия в строительстве, надо проверить застройщика, подрядчиков, а также (если они уже есть) разрешение на строительство, проектную документацию и т. д. Только сделать это будет немного труднее, поскольку вы общаетесь не непосредственно с застройщиком, а с посредником. Кроме того, дополнительно надо проверить договор, заключенный между застройщиком и посредником. Это нужно для того, чтобы вы могли убедиться, что ваш продавец недвижимости имеет или будет иметь какие-то права на строящийся объект.
   Следующее слабое место в договоре предварительной купли-продажи недвижимости – это неопределенность предмета и срока заключения основного договора.
   Пока объект не построен, нельзя четко определить предмет купли-продажи, а поскольку предмет – это самое главное из существенных условий договора, без него трудно представить себе даже предварительный договор.
   Чтобы конкретизировать, во что вы вкладываете деньги, нужно проследить за тем, чтобы кроме адреса строящегося здания и его описания в договоре был обозначен этаж, где расположен объект, а также указана его площадь и приведено описание. Надо также настоять на том, чтобы в качестве приложения к договору был план этажа здания (его можно взять из проектной декларации) с обозначенными на нем границами объекта, который вы хотите в будущем купить.
   Другая проблема – определение срока заключения основного договора купли-продажи. Очевидно, что заключить основной договор можно будет только после того, как строительство будет закончено, объект введут в эксплуатацию и продавец получит (то есть зарегистрирует) право собственности на него. Ошибкой является то, что в предварительном договоре указывают, что основной договор должен быть заключен в течение 30 (или 20, 40 и т. д.) дней после государственной регистрации права собственности продавца на объект строительства.
   В соответствии с гражданским законодательством срок договора должен быть определен либо конкретной календарной датой, либо истечением периода, либо указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. А госрегистрация права собственности – далеко не неизбежное событие. Таким образом, можно сказать, что в предварительном договоре срок заключения основного договора вообще не согласован. В этом случае основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного. Это значит, что через год предварительный договор теряет силу, а продавец может отказаться от выполнения договоренностей и просто вернуть вам деньги, тогда как стоимость квадратного метра за год вырастет неоднократно.
   Рекомендуем указать в договоре предельную дату заключения основного договора (например – не позднее 1 января 2012 г.).
   Следующий полезный совет: как только подошел срок заключения основного договора, направьте продавцу предложение заключить его. Даже если ваш продавец будет уклоняться от заключения нового договора, можно принудить его через суд и потребовать к тому же возмещения убытков.
   Часто продавец не сообщает вовремя о том, что все готово для заключения основного договора. Вместо этого находится новый покупатель на недвижимость. Чтобы обезопасить себя от таких злоупотреблений со стороны продавца, нужно включить в договор требование о том, что продавец должен в определенный срок сообщить вам о выполнении условий для заключения основного договора и предусмотреть неустойку за нарушение этого требования. Можно также определить в договоре штраф за отказ от заключения основного договора.

Подведем итоги

   Особое внимание при заключении предварительного договора в случае, когда его заключение является единственно возможным вариантом приобретения недвижимости:
   1. проверить документы продавца;
   2. четко определить предмет договора;
   3. обозначить предварительный платеж по договору в качестве гарантийного платежа или обеспечительной меры, которая будет зачтена в счет оплаты основного договора;
   4. зафиксировать срок заключения основного договора четкой календарной датой;
   5. не пропустить срок заключения основного договора, направив продавцу предложение заключить его.

Инвестиционный договор

   Необходимо отметить, что, несмотря на принятие нового Закона, прямо направленного на регулирование отношений по поводу участия в долевом строительстве объектов недвижимости, некоторые организации-застройщики при заключении договора ссылаются на Закон об инвестициях. Такой подход объясняется тем, что названный Закон не столь четко определяет условия договора, права, обязанности сторон, позволяя заинтересованным лицам включать дополнительные положения, не предусмотренные или прямо противоречащие Закону о долевом участии в строительстве, который, кроме того, регулирует отношения после 30 декабря 2004 г. Большинство же строительных организаций указывают, что разрешение на строительство было ими получено ранее этой даты, т. е. вступления Закона в силу. Таким образом, получается, что граждане, вкладывающие свои деньги в строительство домов, вынуждены заключать с застройщиками договоры на инвестирование, несомненно, ограничивающие их права при строительстве.
   
Конец бесплатного ознакомительного фрагмента