Страница:
Книга пятая ГКГ «Наследственное право» (параграфы 1922-2385) регламентирует отношения в связи переходом имущества после смерти лица к его наследникам и включает девять разделов: 1) «Наследование»; 2) «Правовое положение наследников»; 3) «Завещание»; 4) «Договор о наследовании»; 5) «Обязательная доля»; 6) «Лишение права наследства в связи с недостойным поведением»; 7) «Отказ от наследства»; 8) «Свидетельство о праве наследования»; 9) «Покупка наследственной массы».
Как и другие федеральные законы ГКГ имеет преимущество перед законами отдельных Земель, что соответствует ст. 31 Основного закона – Конституции ФРГ[20].
По степени своего международного влияния ГКГ уступает кодексу Наполеона (ФГК). Однако в качестве образца для собственной кодификации положения ГКГ были восприняты Японией, Китаем, Швейцарией, а также рядом стран Латинской Америки (Бразилией, Перу).
Торговый кодекс Германии (далее – ТКГ) был принят 11 мая 1897 г., вступил в силу с 01 января 1900 г. и с учетом изменений действует до настоящего времени. Принятие ТКГ было связано с изданием ГКГ. До этого действовала первая кодификация торгового права, произведенная в 1861 г.
Данный правовой акт содержит специальные нормы, посвященные регламентации отношений с участием так называемых коммерсантов, т.е. лиц, ведущих торговый промысел и зарегистрированных в торговом реестре, их торговых представителей (комиссионеров, маклеров, прокуристов, торговых агентов). В юридической литературе ФРГ неоднократно обращалось внимание на то, что термин «торговый» в названии кодекса не должен трактоваться ограниченно, т.е. применительно только к отношениям купли-продажи. В настоящее время в круг отношений, регулируемых ТКГ, входят и иные сферы экономики (производство, банковская деятельность, перевозка и др.)[21]. Нормы ТКГ в силу своего специального характера имеют приоритет перед нормами ГКГ, регулирующими схожие отношения (например, о купле-продаже). В случае пробелов в ТКГ по регулированию тех или иных вопросов, возможно субсидиарное применение норм ГКГ.
ТКГ состоит из пяти книг, включающих 905 параграфов: 1) «Торговое сословие»[22]; 2) «Торговые общества и негласные общества»; 3) «Торговые книги»; 4) «Торговые сделки»; 5) «Морская торговля». В настоящее время обычно публикуются лишь первые четыре (параграфы с 1 по 475).
Часть положений ТКГ утратила силу после принятия специальных законов (положения об акционерных обществах и товариществах с ограниченной ответственностью). Кроме того, торговые сделки в таких сферах, как банковская, биржевая, страховая деятельность и др. регулируются в Германии соответствующим законодательством. Тем не менее значение ТКГ состоит в том, что его нормы тесно связаны с потребностями торгового оборота, которые требуют большей, нежели допускает ГКГ, степени простоты и скорости оформления[23]. ТКГ в большей степени, чем Гражданский кодекс ориентируется на торговые обыкновения и обычаи, а нормы его носят общий характер, что позволяет применять их по соглашению сторон в отношениях международной торговли.
ТКГ оказал влияние на торговое законодательство ряда стран (Японии, Италии) и с некоторыми изменениями действует в Австрии.
Глава 3
1. Особенности источников гражданского права Англии
2. Особенности источников гражданского и торгового права США
Глава 4
1. Европейский союз
Как и другие федеральные законы ГКГ имеет преимущество перед законами отдельных Земель, что соответствует ст. 31 Основного закона – Конституции ФРГ[20].
По степени своего международного влияния ГКГ уступает кодексу Наполеона (ФГК). Однако в качестве образца для собственной кодификации положения ГКГ были восприняты Японией, Китаем, Швейцарией, а также рядом стран Латинской Америки (Бразилией, Перу).
Торговый кодекс Германии (далее – ТКГ) был принят 11 мая 1897 г., вступил в силу с 01 января 1900 г. и с учетом изменений действует до настоящего времени. Принятие ТКГ было связано с изданием ГКГ. До этого действовала первая кодификация торгового права, произведенная в 1861 г.
Данный правовой акт содержит специальные нормы, посвященные регламентации отношений с участием так называемых коммерсантов, т.е. лиц, ведущих торговый промысел и зарегистрированных в торговом реестре, их торговых представителей (комиссионеров, маклеров, прокуристов, торговых агентов). В юридической литературе ФРГ неоднократно обращалось внимание на то, что термин «торговый» в названии кодекса не должен трактоваться ограниченно, т.е. применительно только к отношениям купли-продажи. В настоящее время в круг отношений, регулируемых ТКГ, входят и иные сферы экономики (производство, банковская деятельность, перевозка и др.)[21]. Нормы ТКГ в силу своего специального характера имеют приоритет перед нормами ГКГ, регулирующими схожие отношения (например, о купле-продаже). В случае пробелов в ТКГ по регулированию тех или иных вопросов, возможно субсидиарное применение норм ГКГ.
ТКГ состоит из пяти книг, включающих 905 параграфов: 1) «Торговое сословие»[22]; 2) «Торговые общества и негласные общества»; 3) «Торговые книги»; 4) «Торговые сделки»; 5) «Морская торговля». В настоящее время обычно публикуются лишь первые четыре (параграфы с 1 по 475).
Часть положений ТКГ утратила силу после принятия специальных законов (положения об акционерных обществах и товариществах с ограниченной ответственностью). Кроме того, торговые сделки в таких сферах, как банковская, биржевая, страховая деятельность и др. регулируются в Германии соответствующим законодательством. Тем не менее значение ТКГ состоит в том, что его нормы тесно связаны с потребностями торгового оборота, которые требуют большей, нежели допускает ГКГ, степени простоты и скорости оформления[23]. ТКГ в большей степени, чем Гражданский кодекс ориентируется на торговые обыкновения и обычаи, а нормы его носят общий характер, что позволяет применять их по соглашению сторон в отношениях международной торговли.
ТКГ оказал влияние на торговое законодательство ряда стран (Японии, Италии) и с некоторыми изменениями действует в Австрии.
Глава 3
ИСТОЧНИКИ ГРАЖДАНСКОГО И ТОРГОВОГО ПРАВА СТРАН СИСТЕМЫ ОБЩЕГО ПРАВА
1. Особенности источников гражданского права Англии
Источники гражданского права Англии[24] отличаются от источников гражданского права стран континентальной Европы, что обусловлено спецификой исторического развития английской правовой системы. Отмечалось, что «по существу современный мир знал всегда только две самостоятельные системы права: римское право и английское»[25]. Вследствие колониальной политики Великобритании английское право распространилось по всему миру и до настоящего времени действует в странах, бывших ранее английскими колониями и доминионами.
Основной особенностью права Англии является преобладающая роль судебной практики, и так называемый судебный прецедент наряду с актами законодательства выступает источником права. Гражданское право Англии не кодифицировано, а действующие законы и подзаконные акты (так называемое «статутное», или «писаное», право) уступают праву судебного прецедента в своей юридической значимости. Сущность судебного прецедента, т.е. решения по конкретному делу, состоит в его обязательности при вынесении решения по аналогичному делу. Иерархия судебных прецедентов определяется уровнем судов. Наибольшее значение придается прецедентным решениям по гражданским делам, выносимым Высшей судебной инстанцией Англии – Палатой лордов. Право выносить решения по гражданским делам, являющиеся для других судов прецедентными, принадлежит также Апелляционному суду в лице палаты по гражданским делам. Нижестоящие суды обязаны учитывать не все решение, а так называемые ratio decidendi, т.е. доводы разума – принципиальные положения, служащие его основой. После 1966 г. Палата лордов не связана своими решениями. За некоторыми исключениями связан своими решениями Апелляционный суд.
Основные нормы гражданского права Англии формулировались в процессе осуществления правосудия по конкретным делам. В английском праве нет четкой границы между правом материальным и правом процессуальным[26].
Право судебного прецедента исторически разделяется на общее право и право справедливости. Исторически общее право возникло в Средние века[27] и было основано на местных обычаях. Единое для всей Англии общее право создано королевскими судами, заседающими в Вестминстере с XIII века. В то время в компетенцию судов входили в основном вопросы публичного права. Частным лицам было запрещено обращаться в королевские суды за защитой своих прав и разрешением споров[28]. Обращение в королевский суд являлось привилегией, которую в каждом отдельном случае мог предоставить только сам король в форме особого предписания (приказа). Со временем были сформулированы определенные условия, при наличии которых можно было рассчитывать на получение таких приказов. Судья местного суда старался найти для конкретного дела подходящий приказ, без которого невозможно было претендовать на защиту своих прав королевскими судами. В конце 13 века было запрещено создавать новые судебные приказы и для защиты нарушенного интереса лица требовалось найти подходящий судебный прецедент. При его отсутствии субъективное право частного лица оказывалось лишенным судебной защиты. Поэтому такое лицо обращалось напрямую к королю с просьбой восстановить нарушенную справедливость. С увеличением числа подобных обращений компетенция по их рассмотрению перешла лорду-канцлеру. Были сформулированы условия для обращения с прошением о восстановлении справедливости: отсутствие в общем праве средств для удовлетворения притязания, либо недостаточность таких средств, либо сомнения в беспристрастности судьи при разрешении спора. При вынесении решения лорд-канцлер не был связан нормами права, он руководствовался собственными представлениями о справедливости. Со временем была создана и своя система судебных прецедентов. Однако, в отличие от прецедентов общего права, лорд-канцлер не был связан предшествующими решениями. С расширением компетенции суда лорда-канцлера усиливалась конкуренция с судами системы общего права. В 1873 г. был принят закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости в сравнении с общим правом. Право справедливости не только служило дополнением общего права, но и выработало новые институты и понятия (например, так называемая «доверительная собственность»). Большое значение нормы права справедливости имеют и для договорного права Англии (к примеру, институт принуждения к исполнению договорного обязательства в натуре). После судебной реформы 1873-75 гг. суды общего права и права справедливости были объединены в одну судебную систему, однако полного слияния общего права и права справедливости не произошло.
До сих пор в гражданском праве Англии остаются формально обязательными многие устаревшие прецеденты. Однако судьи могут отклоняться от вынесенных ранее решений, если понимают, что в настоящее время нельзя принять ранее сделанных выводов. Для этого служат так называемые фикции, предположения, оговорки (например, ссылка на то, что ранее принятое решение было принято по небрежности, без учета нормы закона или иного прецедента). С 1966 г. Палата лордов вправе отменять и изменять собственные ранее вынесенные решения.
Усложнение экономических отношений в Англии потребовало упрощения гражданского права. Многие институты гражданского права были законодательно закреплены в нормах т.н. статутного права[29]. Статутные источники гражданского и торгового права Англии имеют характер консолидации, а не кодификации. В них нет формулировок общих принципов и предписаний общего характера, но описаны детали различных ситуаций, исключения и квалификации. Формально законы (акты парламента) Англии имеют приоритет перед судебными прецедентами. Любой прецедент может быть отменен законом, в то время как ни одна судебная инстанция не вправе изменить закон. Однако фактически прецедентное право сохраняет свое доминирующее положение (к примеру, в сфере действия норм о договоре и обязательствах из причинения вреда).
Все источники гражданского права Англии можно разделить на две части: обязательные (нормативные) и необязательные (ненормативные). Последние применяются в случае отсутствия обязательных.
К числу обязательных источников гражданского права Англии относятся: судебный прецедент, законы-статуты, подзаконные акты, старинный обычай, торговый обычай, международные договоры, обычай, справедливость, королевские прерогативы, каноническое право, разум, частные правовые сделки (контракты и др.), правовые нормы документов Европейского Союза[30].
Необязательными источниками гражданского права Англии являются: старинная доктрина[31]; законы зарубежных стран, юридическое обоснования особого мнения отдельного судьи или меньшинства судей, а также мнение суда относительно дела, выраженное перед судом, но не являющееся юридическим обоснованием решения[32].
В целом система источников гражданского права Англии соответствует структуре гражданского права, основными разделами которого являются: договорное право, деликтное право, право собственности, семейное право, корпоративное право, право представительства, право товарищества[33]. Характер и содержание источников гражданского права Англии сформированы под влиянием характера народа Англии, особенностей феодальной системы Англии, канонического права католической церкви, философии естественного права, римского частного права, торгового обычая[34]. Нет в Англии разделения на гражданское и торговое право, как и разделения на частное и публичное право. Те правовые институты, которые в континентальной Европе относятся к торговому праву, в Англии, как правило, получили закрепление в законах. Гражданское право Англии в настоящее время все более ориентируется на так называемые писаные источники права – законы и подзаконные акты. Судебный прецедент более не является доминирующим источником права, хотя и сохраняет свою роль в деле толкования законодательства и восполнения пробелов права.
Основной особенностью права Англии является преобладающая роль судебной практики, и так называемый судебный прецедент наряду с актами законодательства выступает источником права. Гражданское право Англии не кодифицировано, а действующие законы и подзаконные акты (так называемое «статутное», или «писаное», право) уступают праву судебного прецедента в своей юридической значимости. Сущность судебного прецедента, т.е. решения по конкретному делу, состоит в его обязательности при вынесении решения по аналогичному делу. Иерархия судебных прецедентов определяется уровнем судов. Наибольшее значение придается прецедентным решениям по гражданским делам, выносимым Высшей судебной инстанцией Англии – Палатой лордов. Право выносить решения по гражданским делам, являющиеся для других судов прецедентными, принадлежит также Апелляционному суду в лице палаты по гражданским делам. Нижестоящие суды обязаны учитывать не все решение, а так называемые ratio decidendi, т.е. доводы разума – принципиальные положения, служащие его основой. После 1966 г. Палата лордов не связана своими решениями. За некоторыми исключениями связан своими решениями Апелляционный суд.
Основные нормы гражданского права Англии формулировались в процессе осуществления правосудия по конкретным делам. В английском праве нет четкой границы между правом материальным и правом процессуальным[26].
Право судебного прецедента исторически разделяется на общее право и право справедливости. Исторически общее право возникло в Средние века[27] и было основано на местных обычаях. Единое для всей Англии общее право создано королевскими судами, заседающими в Вестминстере с XIII века. В то время в компетенцию судов входили в основном вопросы публичного права. Частным лицам было запрещено обращаться в королевские суды за защитой своих прав и разрешением споров[28]. Обращение в королевский суд являлось привилегией, которую в каждом отдельном случае мог предоставить только сам король в форме особого предписания (приказа). Со временем были сформулированы определенные условия, при наличии которых можно было рассчитывать на получение таких приказов. Судья местного суда старался найти для конкретного дела подходящий приказ, без которого невозможно было претендовать на защиту своих прав королевскими судами. В конце 13 века было запрещено создавать новые судебные приказы и для защиты нарушенного интереса лица требовалось найти подходящий судебный прецедент. При его отсутствии субъективное право частного лица оказывалось лишенным судебной защиты. Поэтому такое лицо обращалось напрямую к королю с просьбой восстановить нарушенную справедливость. С увеличением числа подобных обращений компетенция по их рассмотрению перешла лорду-канцлеру. Были сформулированы условия для обращения с прошением о восстановлении справедливости: отсутствие в общем праве средств для удовлетворения притязания, либо недостаточность таких средств, либо сомнения в беспристрастности судьи при разрешении спора. При вынесении решения лорд-канцлер не был связан нормами права, он руководствовался собственными представлениями о справедливости. Со временем была создана и своя система судебных прецедентов. Однако, в отличие от прецедентов общего права, лорд-канцлер не был связан предшествующими решениями. С расширением компетенции суда лорда-канцлера усиливалась конкуренция с судами системы общего права. В 1873 г. был принят закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости в сравнении с общим правом. Право справедливости не только служило дополнением общего права, но и выработало новые институты и понятия (например, так называемая «доверительная собственность»). Большое значение нормы права справедливости имеют и для договорного права Англии (к примеру, институт принуждения к исполнению договорного обязательства в натуре). После судебной реформы 1873-75 гг. суды общего права и права справедливости были объединены в одну судебную систему, однако полного слияния общего права и права справедливости не произошло.
До сих пор в гражданском праве Англии остаются формально обязательными многие устаревшие прецеденты. Однако судьи могут отклоняться от вынесенных ранее решений, если понимают, что в настоящее время нельзя принять ранее сделанных выводов. Для этого служат так называемые фикции, предположения, оговорки (например, ссылка на то, что ранее принятое решение было принято по небрежности, без учета нормы закона или иного прецедента). С 1966 г. Палата лордов вправе отменять и изменять собственные ранее вынесенные решения.
Усложнение экономических отношений в Англии потребовало упрощения гражданского права. Многие институты гражданского права были законодательно закреплены в нормах т.н. статутного права[29]. Статутные источники гражданского и торгового права Англии имеют характер консолидации, а не кодификации. В них нет формулировок общих принципов и предписаний общего характера, но описаны детали различных ситуаций, исключения и квалификации. Формально законы (акты парламента) Англии имеют приоритет перед судебными прецедентами. Любой прецедент может быть отменен законом, в то время как ни одна судебная инстанция не вправе изменить закон. Однако фактически прецедентное право сохраняет свое доминирующее положение (к примеру, в сфере действия норм о договоре и обязательствах из причинения вреда).
Все источники гражданского права Англии можно разделить на две части: обязательные (нормативные) и необязательные (ненормативные). Последние применяются в случае отсутствия обязательных.
К числу обязательных источников гражданского права Англии относятся: судебный прецедент, законы-статуты, подзаконные акты, старинный обычай, торговый обычай, международные договоры, обычай, справедливость, королевские прерогативы, каноническое право, разум, частные правовые сделки (контракты и др.), правовые нормы документов Европейского Союза[30].
Необязательными источниками гражданского права Англии являются: старинная доктрина[31]; законы зарубежных стран, юридическое обоснования особого мнения отдельного судьи или меньшинства судей, а также мнение суда относительно дела, выраженное перед судом, но не являющееся юридическим обоснованием решения[32].
В целом система источников гражданского права Англии соответствует структуре гражданского права, основными разделами которого являются: договорное право, деликтное право, право собственности, семейное право, корпоративное право, право представительства, право товарищества[33]. Характер и содержание источников гражданского права Англии сформированы под влиянием характера народа Англии, особенностей феодальной системы Англии, канонического права католической церкви, философии естественного права, римского частного права, торгового обычая[34]. Нет в Англии разделения на гражданское и торговое право, как и разделения на частное и публичное право. Те правовые институты, которые в континентальной Европе относятся к торговому праву, в Англии, как правило, получили закрепление в законах. Гражданское право Англии в настоящее время все более ориентируется на так называемые писаные источники права – законы и подзаконные акты. Судебный прецедент более не является доминирующим источником права, хотя и сохраняет свою роль в деле толкования законодательства и восполнения пробелов права.
2. Особенности источников гражданского и торгового права США
Хотя в своей основе гражданское и торговое право США сложилось под влиянием английской системы права, оно отличается определенными особенностями. Так в США в большей степени, чем в Англии учитываются потребности крупного капитала, что приводит к формированию новых институтов (к примеру, в регулировании предпринимательских корпораций, в созданном специальном антитрестовском законодательстве). Одним из важнейших отличий правовой системы США является существование Конституции 1787 г., признаваемой основным источником права. Отдельные положения английского гражданского права вообще не были восприняты в США (к примеру, правовое регулирование вещных прав на недвижимость). Главное, что было заимствовано при формировании гражданского и торгового права США – это метод правового регулирования, т.е. ориентация на судебный прецедент. Свое прецедентное право США было выработано путем применения и толкования положений английского права[35]. Много общего имеют основные правовые институты и понятия Англии и США[36].
Специфика гражданского и торгового права США заключается и в его федерализме, что обусловило наличие двух юрисдикций (федеральной и судов штатов). Общее право развивалось в США как в федеральных судах, так и в судах штатов. Верховным судом США в 1938 г. установлено, что общее право – это право отдельного штата, а не федеральное общее право. Поэтому судебные прецеденты, принятые судом одного штата не будут обязательны в случае принятия решения судом в другом штате. Для правовой системы США характерно особое значение коллизионных норм, т.е. норм, устанавливающих правом какого штата надлежит руководствоваться в случаях, когда спор выходит за пределы одного штата.
В США законодательно урегулированы большинство институтов гражданского и торгового права. Принятие законов по вопросам гражданского права относится к компетенции законодательных органов штатов. Законы относительно авторского, патентного права, прав на товарные знаки, правил несостоятельности компетентен принимать федеральный законодатель. В отдельных штатах США гражданское право имеет кодифицированный характер (Калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана, Северная и Южная Дакота). Гражданский кодекс штата Калифорния (1873 г.) оказал влияние на формирование гражданских кодексов других штатов. Исключение составляет штат Луизиана, Гражданский кодекс которого является фактически копией ФГК. В других штатах приняты законы, посвященные регулированию отдельных гражданско-правовых и торгово-правовых институтов (о доверительной собственности, о корпорациях и др.). Многие штаты восприняли опыт правового регулирования штата Нью-Йорк, законодательство которого раньше других учло потребности меняющегося гражданского и торгового оборота.
Для преодоления многочисленных противоречий и унификации правовых норм в США с конца 19 века производились частные кодификации прецедентного права (о договорах, о представительстве, о доверительной собственности, о деликтах). Эти кодификации не являются нормами права в собственном смысле слова, но ссылки на них можно встретить в решениях судов штатов, а также в решениях Верховного суда США.
В целях упорядочения норм гражданского и торгового права в США была осуществлена разработка проектов так называемых единообразных законов (о товариществах, об оборотных документах и др.), принять которые должны были все штаты. Однако всеми штатами были приняты лишь некоторые из таких законов (к примеру, Единообразный закон об оборотных документах). Многими штатами были одобрены акты о ценных бумагах, купле-продаже, коносаментах, об условной продаже.
Центральное место в системе источников торгового права США занимает Единообразный торговый кодекс (далее – ЕТК), принятый с небольшими поправками всеми штатами, кроме Луизианы, Виргинских островов и федерального округа Колумбия[37]. ЕТК состоит из 10 разделов («Общие положения», «Продажа», «Торговые бумаги», «Банковские депозиты и инкассовые операции», «Аккредитивы», «Комплексное отчуждение», «Складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспорядительные документы»; «Ценные бумаги»; «Обеспечение сделок»; «Вступление в силу и отмена других законов»), но не охватывает всех институтов торгового права[38]. ЕТК допускает субсидиарное применение основных принципов общего права и права справедливости, если это прямо не запрещено его специальными положениями.
К числу других источников торгового права США можно отнести акты органов исполнительной власти (приказы, директивы, инструкции, правила), принимаемые для детализации и конкретизации законов.
Федеральное законодательство США инкорпорировано в Своде законов, переиздаваемым каждые шесть лет. Это собрание состоит из 50 разделов, посвященных определенным отраслям права или крупным правовым институтам (к примеру, раздел 40 «Патенты»). При принятии определенного закона Конгресс США устанавливает место этого закона в Своде законов США и вносит необходимые изменения в другие разделы Свода.
В иерархии источников гражданского и торгового права США обычай в настоящее время имеет небольшое значение и редко применяется судами. Более распространено применение торговых обыкновений, т.е. любой практики или порядка деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой[39]. Торговые обыкновения не являются правовыми нормами, но могут перерасти в нормы прецедентного права.
Специфика гражданского и торгового права США заключается и в его федерализме, что обусловило наличие двух юрисдикций (федеральной и судов штатов). Общее право развивалось в США как в федеральных судах, так и в судах штатов. Верховным судом США в 1938 г. установлено, что общее право – это право отдельного штата, а не федеральное общее право. Поэтому судебные прецеденты, принятые судом одного штата не будут обязательны в случае принятия решения судом в другом штате. Для правовой системы США характерно особое значение коллизионных норм, т.е. норм, устанавливающих правом какого штата надлежит руководствоваться в случаях, когда спор выходит за пределы одного штата.
В США законодательно урегулированы большинство институтов гражданского и торгового права. Принятие законов по вопросам гражданского права относится к компетенции законодательных органов штатов. Законы относительно авторского, патентного права, прав на товарные знаки, правил несостоятельности компетентен принимать федеральный законодатель. В отдельных штатах США гражданское право имеет кодифицированный характер (Калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана, Северная и Южная Дакота). Гражданский кодекс штата Калифорния (1873 г.) оказал влияние на формирование гражданских кодексов других штатов. Исключение составляет штат Луизиана, Гражданский кодекс которого является фактически копией ФГК. В других штатах приняты законы, посвященные регулированию отдельных гражданско-правовых и торгово-правовых институтов (о доверительной собственности, о корпорациях и др.). Многие штаты восприняли опыт правового регулирования штата Нью-Йорк, законодательство которого раньше других учло потребности меняющегося гражданского и торгового оборота.
Для преодоления многочисленных противоречий и унификации правовых норм в США с конца 19 века производились частные кодификации прецедентного права (о договорах, о представительстве, о доверительной собственности, о деликтах). Эти кодификации не являются нормами права в собственном смысле слова, но ссылки на них можно встретить в решениях судов штатов, а также в решениях Верховного суда США.
В целях упорядочения норм гражданского и торгового права в США была осуществлена разработка проектов так называемых единообразных законов (о товариществах, об оборотных документах и др.), принять которые должны были все штаты. Однако всеми штатами были приняты лишь некоторые из таких законов (к примеру, Единообразный закон об оборотных документах). Многими штатами были одобрены акты о ценных бумагах, купле-продаже, коносаментах, об условной продаже.
Центральное место в системе источников торгового права США занимает Единообразный торговый кодекс (далее – ЕТК), принятый с небольшими поправками всеми штатами, кроме Луизианы, Виргинских островов и федерального округа Колумбия[37]. ЕТК состоит из 10 разделов («Общие положения», «Продажа», «Торговые бумаги», «Банковские депозиты и инкассовые операции», «Аккредитивы», «Комплексное отчуждение», «Складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспорядительные документы»; «Ценные бумаги»; «Обеспечение сделок»; «Вступление в силу и отмена других законов»), но не охватывает всех институтов торгового права[38]. ЕТК допускает субсидиарное применение основных принципов общего права и права справедливости, если это прямо не запрещено его специальными положениями.
К числу других источников торгового права США можно отнести акты органов исполнительной власти (приказы, директивы, инструкции, правила), принимаемые для детализации и конкретизации законов.
Федеральное законодательство США инкорпорировано в Своде законов, переиздаваемым каждые шесть лет. Это собрание состоит из 50 разделов, посвященных определенным отраслям права или крупным правовым институтам (к примеру, раздел 40 «Патенты»). При принятии определенного закона Конгресс США устанавливает место этого закона в Своде законов США и вносит необходимые изменения в другие разделы Свода.
В иерархии источников гражданского и торгового права США обычай в настоящее время имеет небольшое значение и редко применяется судами. Более распространено применение торговых обыкновений, т.е. любой практики или порядка деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой[39]. Торговые обыкновения не являются правовыми нормами, но могут перерасти в нормы прецедентного права.
Глава 4
ПРОЦЕССЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ И РЕГИОНАЛЬНОЙ ИНТЕГРАЦИИ И ИХ ВЛИЯНИЕ НА ЗАРУБЕЖНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО
1. Европейский союз
В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что связано с потребностями международного торгового оборота. Способствует такому сближению и создание Европейского союза (ЕС). Соглашение о создании Европейского экономического сообщества (ЕЭС) было подписано в Риме в 1957 г. Францией, Германией, Италией, Бельгией, Нидерландами и Люксембургом. Этот международный договор предусматривал создание общего рынка. В дальнейшем число участников ЕЭС увеличилось, интеграция между ними стала более тесной, что и получило в 1999 г. отражение в Маастрихтском договоре о создании Европейского союза. Высшими органами ЕС являются Европейский парламент, Совет Европейского союза, Комиссия и Суд.
Частное право стран-участников ЕС из национального постепенно становится европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов гражданского и торгового права[40]. В перспективе возможна конвергенция различных национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна привести к уничтожению национальных и региональных различий[41].
Унификация гражданского и торгового права государств – членов ЕС происходит на основе предписаний, издаваемых высшими органами ЕС (Советом и Комиссией). Ими могут издаваться различные виды юридических актов: регламенты, директивы, решения, рекомендации и заключения. Регламенты – это акты прямого и обязательного применения на территории государств – членов ЕС. Директивы – это акты, адресованные отдельным государствам – членам ЕС, обязательные для них в части устанавливаемой нормотворческой цели, но оставляющие свободу выбора правовых средств для ее достижения. Решения – это акты, обязательные для государства – члена ЕС, которому они адресованы и носящие характер прямого предписания. Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы, однако Европейский суд правосудия (ЕСП) предлагает национальным суда принимать эти акты во внимание при вынесении своих решений. Вышеуказанные акты, а также учредительные договоры о создании ЕС обозначаются как право Европейского союза[42] или Европейское право, которое представляет собой особый правопорядок, не идентичный ни международному публичному, ни национальному праву. На интеграцию и гармонизацию права государств – членов ЕС оказывает влияние и решения ЕСП.
В настоящее время в ЕС развивается идея так называемого Европейского гражданского кодекса (ЕГК). В 1976 г. предлагался также проект Европейского единообразного торгового кодекса или как альтернатива – Свода европейского договорного права. Была сформирована Комиссия по европейскому договорному праву, которая с 1982 г. занималась разработкой проекта «Принципов европейского договорного права». За основу была принята в частности Венская конвенция 1980 г. о международной купле-продаже товаров, а также различные международные конвенции и своды договорного права США. Современная редакция этого акта состоит из девяти глав: «Общие положения»; «Заключение договора»; «Полномочия агентов»; «Условия действительности договора»; «Правила толкования»; «Содержание договора и последствия его заключения»; «Исполнение договора»; «Неисполнение договора и общие средства правовой защиты»; «Специальные средства правовой защиты при неисполнении договора». Планируется подготовить главы об уступке требования, признанию долга, исковой давности, зачету и т.д. При разработке данного документа также учитывались положения правовой доктрины Германии, Англии, Голландии.
Частное право стран-участников ЕС из национального постепенно становится европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов гражданского и торгового права[40]. В перспективе возможна конвергенция различных национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна привести к уничтожению национальных и региональных различий[41].
Унификация гражданского и торгового права государств – членов ЕС происходит на основе предписаний, издаваемых высшими органами ЕС (Советом и Комиссией). Ими могут издаваться различные виды юридических актов: регламенты, директивы, решения, рекомендации и заключения. Регламенты – это акты прямого и обязательного применения на территории государств – членов ЕС. Директивы – это акты, адресованные отдельным государствам – членам ЕС, обязательные для них в части устанавливаемой нормотворческой цели, но оставляющие свободу выбора правовых средств для ее достижения. Решения – это акты, обязательные для государства – члена ЕС, которому они адресованы и носящие характер прямого предписания. Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы, однако Европейский суд правосудия (ЕСП) предлагает национальным суда принимать эти акты во внимание при вынесении своих решений. Вышеуказанные акты, а также учредительные договоры о создании ЕС обозначаются как право Европейского союза[42] или Европейское право, которое представляет собой особый правопорядок, не идентичный ни международному публичному, ни национальному праву. На интеграцию и гармонизацию права государств – членов ЕС оказывает влияние и решения ЕСП.
В настоящее время в ЕС развивается идея так называемого Европейского гражданского кодекса (ЕГК). В 1976 г. предлагался также проект Европейского единообразного торгового кодекса или как альтернатива – Свода европейского договорного права. Была сформирована Комиссия по европейскому договорному праву, которая с 1982 г. занималась разработкой проекта «Принципов европейского договорного права». За основу была принята в частности Венская конвенция 1980 г. о международной купле-продаже товаров, а также различные международные конвенции и своды договорного права США. Современная редакция этого акта состоит из девяти глав: «Общие положения»; «Заключение договора»; «Полномочия агентов»; «Условия действительности договора»; «Правила толкования»; «Содержание договора и последствия его заключения»; «Исполнение договора»; «Неисполнение договора и общие средства правовой защиты»; «Специальные средства правовой защиты при неисполнении договора». Планируется подготовить главы об уступке требования, признанию долга, исковой давности, зачету и т.д. При разработке данного документа также учитывались положения правовой доктрины Германии, Англии, Голландии.