Страница:
• Объявления физических лиц или юридических лиц тоже не попадают в область регулирования Закона «О рекламе», если они не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности.
Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (часть 1 ст. 2 ГК РФ).
Отсутствие связи с основной коммерческой деятельностью лица – основное отличие частных объявлений от рекламы. Были случаи, когда организации размещали в средствах массовой информации сведения об изменении условий публичных договоров, используя обращение непосредственно к тем, кто уже заключил эти договоры. Они не относили эти публикации к рекламе, считая, что круг ли, которым они адресованы, ограничен. Однако контролирующие органы пояснили, что являться потребителем рекламы можно не только в том случае, если информация дошла до человека, но и в том, когда она общедоступна и потенциально может быть воспринята и замечена, принята во внимание и использована.
Другое дело, когда лицо не ставит себе цель регулярно, в качестве основного дохода извлекать материальную пользу из объявлений. Поэтому объявление о приеме на работу, содержащее наименование работодателя, вид деятельности и характеристика предлагаемой вакансии, требования к кандидатам, не связано с коммерцией и реализацией товаров, идей и начинаний. Однако есть исключения. Они касаются юридических лиц и предпринимателей, которые в качестве своей основной деятельности оказывают услуги по трудоустройству (предложение рабочей силы – своеобразного товара), в том числе и с использованием средств массовой информации для установления контакта с потребителем и целенаправленного воздействия на него.
Субъектами предпринимательской деятельности могут быть только юридические лица и граждане, в установленном законом порядке зарегистрированные как индивидуальные предприниматели. Следовательно, объявления физических лиц могут быть спорными с точки зрения настоящей статьи только при наличии надлежащей регистрации ИП. Иные же частные объявления (лица, устраивающегося на работу, выставляющего на продажу свою квартиру и тому подобные) рекламой не являются.
• Пункт 7 ст. 2 говорит, что информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке не является рекламой. Иными словами, на товаре смело можно писать (изображать), что представляет собой данный предмет (каковы его потребительские свойства), кто его сделал, привез или вывез и продает. Условие: эти сведения должны относиться именно к товару, вместе с которым они предоставляются. При его соблюдении данные принимают вид описания и представляют собой необходимую для потребителя и обязательную для продавца (по Закону «О правах потребителей») информацию. В противном случае распространение подробных сведений о товаре вне его места продажи и производства в целях привлечения внимания потребителя будет расценено как реклама. Например, изображение на билете в кинотеатр на сеанс мультфильма «Шрэк-3» героев этой анимации – информация о товаре (так как в данном случае предоставляется право по просмотру именно этой картины). Если же билет проиллюстрирован кадрами из предстоящих премьер или знаками идентификации спиртных напитков – это реклама. Поэтому на нее будут распространяться требования законодательства о рекламе и «знаки отличия» спиртного попадут под запрет рекламы алкоголя в организациях культуры.
• На этом же принципе основан и подп. 8, исключающий из понятия рекламы любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.
В качестве оформления (украшения) могут использоваться графические иллюстрации (рисунки, фотографии, схемы), сопровождающее или дополняющее текст; символы, то есть образы, знаки, характеризующиеся визуально-пространственной скупостью и глубоким смыслом; эмблемы – условные пояснения какого-то понятия с помощью изображения; буквы и орнаменты.
• Если в предыдущем подпункте статьи информация должна была относиться именно к товару-носителю, то здесь (подп. 9) главное, чтоб она не относилась к другому товару. Любое «безымянное» оформление, которое не указывают на товар, услугу, реквизиты производителя или иной объект, рекламой не является.
Product placement, «продактс плейсмент», – так в рекламном бизнесе называют размещение товара или торговой марки, сведений об изготовителе или о продавце в кино или в ином продукте искусства, культуры или промышленности. Узаконивание вставок рекламы в нерекламные произведения, что само по себе результативно преподносит товар потребителю, используется рекламодателями достаточно аккуратно, так как понятие органичного интегрирования слишком неконкретно и доказать неотъемлемость, существенность и ненавязчивость присутствия в кадре объекта рекламы не всегда удается. Считается, что органично интегрированной можно признать информацию о конкретно обозначенном объекте, которая является составной частью сюжета, выступает в качестве дополнительной характеристики героя или ситуации и не может быть изъята без ущерба для восприятия произведения. Например, в кафе как необходимый атрибут обстановки воспринимается спиртное на стенке барной стойки. К произведениям литературы антимонопольные органы равнодушны, поэтому в книгах наименования употребляемых героями продуктов и производителей одежды встречаются достаточно часто. Однако в видеоматериалах художественного характера помещение на первый план, например, бутылки с напитком чаше сопровождается прикрытием наклейки, размытием названия. Или сосуд просто разворачивается этикеткой от кадра. Но есть и другие примеры. Например, в «Ментовских войнах» после предложения выпить водки последовал мгновенный кадр с изображением этикетки.
При рассмотрении спора об использовании конкретного бренда или товара в произведениях, необходимо учитывать, что заострение внимания на продукте или товарном знаке будет признано рекламой только в том случае, если он существует в природе. Так молодежная интернет-комедия «Хоттабыч» перенасыщена информацией о фирменном напитке – пиве «Хоттабыч». Несметное количество бутылок, предложения выпить именно это пиво (старик иного не употребляет!), неоднократные крупные планы этикеток. Все предпосылки для оценки информации как рекламы есть. Но рекламируется только то, что можно продвинуть, продать или приобрести. А указанного пива вообще не существует. Нет товара, значит, нет рекламы.
3. Пункт 3 ст. 2 Закона уравнивает в отношениях, связанных с рекламой, правовой статус изготовителя товаров и лиц, которые оказывают услуги и выполняют работы. Единственная разница между этими субъектами – результат их деятельности. Товар, получаемый производственным путем, – любая вещь, не ограниченная в обороте, свободно отчуждаемая и переходящая от одного лица к другому по договору купли-продажи (Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-99 от 11 августа 1999 г. № 242-ст «Торговля. Термины и определения», п. 4). Товаром может быть, например, мебель, продукты питания, одежда. Услуга – деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 Налогового кодекса РФ). Услуги оказываются при непосредственном контакте с потребителем и направлены на удовлетворение невещественных потребностей (репетиторство, консультация). Работы – деятельность человека, направленная на создание материализованного блага. Это процесс, активность, которая имеет стоимостную оценку вне зависимости от цены на результат (как на вещь).
И йогурты продаются, и нотариальные услуги оказываются за вознаграждение, и работы по сборке кухонного гарнитура выполняются не бесплатно. Все это можно рекламировать на рынке аналогов. Иными словами, и изготовитель, и оказывающий услуги, и выполняющий работы выполняют одинаковую с точки зрения настоящего закона, функцию – создают объект рекламы. А потому для законодательства о рекламе они абсолютно равны.
4. Смысл п. 4 ст. 2 Закона «О рекламе» заключается в следующем. Если рекламы товара касаются специальные требования и ограничения, то их следует применять и при рекламе товарных знаков и брендов таких товаров. Например, реклама водки запрещена в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений (подп. 6 п. 2 ст. 21). Следовательно, в этих местах нельзя размещать и рекламу торговых марок производителей и продавцов, которые специализируются на изготовлении (продаже) этого продукта. Исключением могут быть только такие организации, которые создают и реализуют не только товары, на которые распространяются специальные требования и ограничения. При этом объем выпускаемой продукции, не попадающей в зону действия индивидуальных норм права, должен быть не менее значительным (не для «отвода глаз»), регулярным и известным потребителям, чтоб знак идентификации не ассоциировался у зрителя (слушателя) исключительно с товаром, на который распространяется специальное регулирование.
Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
Комментарий к ст. 3
Статья 4. Законодательство Российской Федерации о рекламе
Комментарий к ст. 4
Под предпринимательской деятельностью понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (часть 1 ст. 2 ГК РФ).
Отсутствие связи с основной коммерческой деятельностью лица – основное отличие частных объявлений от рекламы. Были случаи, когда организации размещали в средствах массовой информации сведения об изменении условий публичных договоров, используя обращение непосредственно к тем, кто уже заключил эти договоры. Они не относили эти публикации к рекламе, считая, что круг ли, которым они адресованы, ограничен. Однако контролирующие органы пояснили, что являться потребителем рекламы можно не только в том случае, если информация дошла до человека, но и в том, когда она общедоступна и потенциально может быть воспринята и замечена, принята во внимание и использована.
Другое дело, когда лицо не ставит себе цель регулярно, в качестве основного дохода извлекать материальную пользу из объявлений. Поэтому объявление о приеме на работу, содержащее наименование работодателя, вид деятельности и характеристика предлагаемой вакансии, требования к кандидатам, не связано с коммерцией и реализацией товаров, идей и начинаний. Однако есть исключения. Они касаются юридических лиц и предпринимателей, которые в качестве своей основной деятельности оказывают услуги по трудоустройству (предложение рабочей силы – своеобразного товара), в том числе и с использованием средств массовой информации для установления контакта с потребителем и целенаправленного воздействия на него.
Субъектами предпринимательской деятельности могут быть только юридические лица и граждане, в установленном законом порядке зарегистрированные как индивидуальные предприниматели. Следовательно, объявления физических лиц могут быть спорными с точки зрения настоящей статьи только при наличии надлежащей регистрации ИП. Иные же частные объявления (лица, устраивающегося на работу, выставляющего на продажу свою квартиру и тому подобные) рекламой не являются.
• Пункт 7 ст. 2 говорит, что информация о товаре, его изготовителе, об импортере или экспортере, размещенная на товаре или его упаковке не является рекламой. Иными словами, на товаре смело можно писать (изображать), что представляет собой данный предмет (каковы его потребительские свойства), кто его сделал, привез или вывез и продает. Условие: эти сведения должны относиться именно к товару, вместе с которым они предоставляются. При его соблюдении данные принимают вид описания и представляют собой необходимую для потребителя и обязательную для продавца (по Закону «О правах потребителей») информацию. В противном случае распространение подробных сведений о товаре вне его места продажи и производства в целях привлечения внимания потребителя будет расценено как реклама. Например, изображение на билете в кинотеатр на сеанс мультфильма «Шрэк-3» героев этой анимации – информация о товаре (так как в данном случае предоставляется право по просмотру именно этой картины). Если же билет проиллюстрирован кадрами из предстоящих премьер или знаками идентификации спиртных напитков – это реклама. Поэтому на нее будут распространяться требования законодательства о рекламе и «знаки отличия» спиртного попадут под запрет рекламы алкоголя в организациях культуры.
• На этом же принципе основан и подп. 8, исключающий из понятия рекламы любые элементы оформления товара, помещенные на товаре или его упаковке и не относящиеся к другому товару.
В качестве оформления (украшения) могут использоваться графические иллюстрации (рисунки, фотографии, схемы), сопровождающее или дополняющее текст; символы, то есть образы, знаки, характеризующиеся визуально-пространственной скупостью и глубоким смыслом; эмблемы – условные пояснения какого-то понятия с помощью изображения; буквы и орнаменты.
• Если в предыдущем подпункте статьи информация должна была относиться именно к товару-носителю, то здесь (подп. 9) главное, чтоб она не относилась к другому товару. Любое «безымянное» оформление, которое не указывают на товар, услугу, реквизиты производителя или иной объект, рекламой не является.
Product placement, «продактс плейсмент», – так в рекламном бизнесе называют размещение товара или торговой марки, сведений об изготовителе или о продавце в кино или в ином продукте искусства, культуры или промышленности. Узаконивание вставок рекламы в нерекламные произведения, что само по себе результативно преподносит товар потребителю, используется рекламодателями достаточно аккуратно, так как понятие органичного интегрирования слишком неконкретно и доказать неотъемлемость, существенность и ненавязчивость присутствия в кадре объекта рекламы не всегда удается. Считается, что органично интегрированной можно признать информацию о конкретно обозначенном объекте, которая является составной частью сюжета, выступает в качестве дополнительной характеристики героя или ситуации и не может быть изъята без ущерба для восприятия произведения. Например, в кафе как необходимый атрибут обстановки воспринимается спиртное на стенке барной стойки. К произведениям литературы антимонопольные органы равнодушны, поэтому в книгах наименования употребляемых героями продуктов и производителей одежды встречаются достаточно часто. Однако в видеоматериалах художественного характера помещение на первый план, например, бутылки с напитком чаше сопровождается прикрытием наклейки, размытием названия. Или сосуд просто разворачивается этикеткой от кадра. Но есть и другие примеры. Например, в «Ментовских войнах» после предложения выпить водки последовал мгновенный кадр с изображением этикетки.
При рассмотрении спора об использовании конкретного бренда или товара в произведениях, необходимо учитывать, что заострение внимания на продукте или товарном знаке будет признано рекламой только в том случае, если он существует в природе. Так молодежная интернет-комедия «Хоттабыч» перенасыщена информацией о фирменном напитке – пиве «Хоттабыч». Несметное количество бутылок, предложения выпить именно это пиво (старик иного не употребляет!), неоднократные крупные планы этикеток. Все предпосылки для оценки информации как рекламы есть. Но рекламируется только то, что можно продвинуть, продать или приобрести. А указанного пива вообще не существует. Нет товара, значит, нет рекламы.
3. Пункт 3 ст. 2 Закона уравнивает в отношениях, связанных с рекламой, правовой статус изготовителя товаров и лиц, которые оказывают услуги и выполняют работы. Единственная разница между этими субъектами – результат их деятельности. Товар, получаемый производственным путем, – любая вещь, не ограниченная в обороте, свободно отчуждаемая и переходящая от одного лица к другому по договору купли-продажи (Государственный стандарт РФ ГОСТ Р 51303-99 от 11 августа 1999 г. № 242-ст «Торговля. Термины и определения», п. 4). Товаром может быть, например, мебель, продукты питания, одежда. Услуга – деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 Налогового кодекса РФ). Услуги оказываются при непосредственном контакте с потребителем и направлены на удовлетворение невещественных потребностей (репетиторство, консультация). Работы – деятельность человека, направленная на создание материализованного блага. Это процесс, активность, которая имеет стоимостную оценку вне зависимости от цены на результат (как на вещь).
И йогурты продаются, и нотариальные услуги оказываются за вознаграждение, и работы по сборке кухонного гарнитура выполняются не бесплатно. Все это можно рекламировать на рынке аналогов. Иными словами, и изготовитель, и оказывающий услуги, и выполняющий работы выполняют одинаковую с точки зрения настоящего закона, функцию – создают объект рекламы. А потому для законодательства о рекламе они абсолютно равны.
4. Смысл п. 4 ст. 2 Закона «О рекламе» заключается в следующем. Если рекламы товара касаются специальные требования и ограничения, то их следует применять и при рекламе товарных знаков и брендов таких товаров. Например, реклама водки запрещена в детских, образовательных, медицинских, санаторно-курортных, оздоровительных, военных организациях, театрах, цирках, музеях, домах и дворцах культуры, концертных и выставочных залах, библиотеках, лекториях, планетариях и на расстоянии ближе, чем сто метров от занимаемых ими зданий, строений, сооружений (подп. 6 п. 2 ст. 21). Следовательно, в этих местах нельзя размещать и рекламу торговых марок производителей и продавцов, которые специализируются на изготовлении (продаже) этого продукта. Исключением могут быть только такие организации, которые создают и реализуют не только товары, на которые распространяются специальные требования и ограничения. При этом объем выпускаемой продукции, не попадающей в зону действия индивидуальных норм права, должен быть не менее значительным (не для «отвода глаз»), регулярным и известным потребителям, чтоб знак идентификации не ассоциировался у зрителя (слушателя) исключительно с товаром, на который распространяется специальное регулирование.
Статья 3. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе
В целях настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:
1) реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
2) объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
3) товар – продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
4) ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;
5) рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
6) рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
7) рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
8) потребители рекламы – лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама;
9) спонсор – лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле– или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности;
10) спонсорская реклама – реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре;
11) социальная реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства;
12) антимонопольный орган – федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы.
1) реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;
2) объект рекламирования – товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;
3) товар – продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот;
4) ненадлежащая реклама – реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;
5) рекламодатель – изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;
6) рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму;
7) рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств;
8) потребители рекламы – лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама;
9) спонсор – лицо, предоставившее средства либо обеспечившее предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле– или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности;
10) спонсорская реклама – реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре;
11) социальная реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей, а также обеспечение интересов государства;
12) антимонопольный орган – федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы.
Комментарий к ст. 3
Статья 3 настоящего закона имеет теоретико-практическое значение.
Теоретическая ее функция состоит в установлении нормативных понятий и их определений, в том числе и тех, которые ранее не были закреплены в нормативном порядке. Это позволяет рассматривать конкретные качества того или иного явления, не придаваясь абсолютно вольному толкованию. Каждая зафиксированная законодателем характеристика приведенных ниже понятий рождена из практики.
В свою очередь теоретическая база является незаменимым помощником при применении норм права на практике. При возникновении споров каждая сторона имеет право на обоснование своей позиции с соблюдением требований, предписанных законом. Однако, принимая решение по существу конфликта, соответствующая инстанция также опирается на правовые понятия и не имеет права выходить за пределы законных критериев. Так, если в законе написано, что реклама является публичной информацией, предназначенной для неограниченного количества потребителей, то нельзя подводить под ее определение материалы личной переписки, в которой стороны делятся впечатлением о приобретенном товаре или оказанной им услуге.
• Итак, первое узаконенное, наконец, понятие, – реклама. Она характеризуется следующими признаками:
Во-первых, реклама – это информация. Содержание информации составляют сведения о товаре, услуге, их свойствах; лице – изготовителе, продавце, а также их координатах, реквизитах, средствах индивидуализации и видах деятельности, а также иных объектах, в продвижении которых заинтересован участник рекламного рынка.
Во-вторых, реклама является публичной информацией. Это означает, что она адресована неограниченному количеству лиц. В силу закона могут устанавливаться ограничения, которые направлены на сокращение рекламной аудитории, однако это не лишает ее свойства публичности. Например, если рекламу сигарет законодатель старается скрыть от детских глаз, это не исключает полностью ее доступность этой категории население. Кроме этого, заранее определить количество взрослых, которые могут увидеть такую рекламу, определить невозможно.
В-третьих, ей свойственно распространение, то есть совершение в отношении информации любых действий, направленных на то, чтоб она стала доступной потребителям. Без осуществления этих действий реклама теряет свою сущность.
В-четвертых, реклама может распространяться в любой форме (которая разрешима для рекламы конкретного товара настоящим законом). Формой распространения рекламы является ее конкретное существование во внешнем, окружающем мире, ее доступное органам ощущения проявление. Например, реклама может преподноситься в устной форме, в виде художественного произведение, графического изображения, текста или их комбинации.
В-пятых, закон упоминает о средствах распространения рекламы. Под ними понимаются разнообразные приспособления, устройства, приборы и процессы, с помощью которых происходит передача информации. Это телевидение, печатные издание, Интернет, аудио– и видеопродукция, телефонная, факсимильная связь, наружные конструкции, авто-транспортные средства, почтовые отправления и иные средства, которые по своей природе и техническим характеристикам возможно использовать для распространения рекламы.
И, наконец, шестой признак рекламы – ее цель. Она должна привлекать внимание к объекту рекламирования и формировать или поддерживать интерес к нему, а также способствовать его продвижению на рынке. Привлечение внимания представляет собой процесс обращения органов восприятия потребителя непосредственно на прием информации о товаре (с помощью яркости, красочности, звукового оформления, неординарности дизайна тили текста). Формирование (поддержание) интереса – целенаправленное действие, которое порождает (делает устойчивым) у потребителя ощущение необходимости рекламируемого товара, побуждает его приобрести объект рекламирования. Продвижение товара – это эффект, которого старается добиться рекламодатель, выражающийся в образовании высокого спроса на товар и больших объемов продаж. Наличие у рекламной информации указанных целей (а также остальных признаков одновременно) является необходимым для признания рекламы таковой.
• Объектом рекламирования может быть материальное или нематериальное благо, идея, продвинуть которое стремится его владелец или собственник. Это может быть товар (комментарий к подпункту 3), а также средство его индивидуализации (например, товарный знак, комментарий к ст. 2).
Изготовитель – лицо, которое произвело на свет материальное благо или которое является автором объекта интеллектуальной собственности или оказывающим услугу непосредственно.
Продавец товара – лицо, от имени которого заключается договор купли-продажи товара, тот, кто реализует услугу.
Мероприятие – акция, действо, имеющее с одной стороны коммерческий интерес, а с другой – цель удовлетворения потребительских нужд в материальных благах, развлечении или иных необходимостей первой и последующих степеней.
• Товар представляет собой, во-первых, результат активности человека (с применением средств производства либо без них). Он может иметь овеществленную, материальную форму (булка хлеба), ощутимую (прическа, знание английского языка по прохождении курса репетиторства), а также может быть объектом интеллектуальной собственности. Следующее свойство товара – его связь с гражданским оборотом. Он для него предназначен, то есть, произведен специально для реализации. Он из него не изъят (предмет, изъятый из оборота не может продаваться и покупаться). Наконец, для того чтоб быть реализованным (проданным или обменянным), товар должен обладать потребительской стоимостью, то есть мочь удовлетворять какие-либо потребности и интересы человека.
• Ненадлежащая реклам а – информация, попадающая под определение подп. 1 настоящей статьи, однако противоречащая предписаниям законодательства о рекламе, а также нормам морали и обычаям делового оборота. Противоречие может выражаться в невыполнении действий, необходимых в соответствии с законом, в выполнении действий, запрещенных законом. Нарушаться могут требования к содержанию рекламы, способам ее распространения, порядку размещения, времени и месту нахождения рекламной информации.
В зависимости от того, какой постулат нарушен, Закон «О рекламе» выделяет две формы ненадлежащей рекламы – недобросовестная и недостоверная, понятие и характеристики которых раскрыты в комментарии к ст. 5.
• Рекламодатель – профессиональный участник рекламного рынка. Это юридическое, физическое лицо или индивидуальный предприниматель (в ряде случаев рекламодателем может быть государственное или муниципальное образование), которые осуществляют предпринимательскую деятельность в виде производства товара, работ, оказания услуг, а также в виде их реализации, которое определяет, что будет объектом рекламирования и предоставляет его к реализации, производству. Это может быть как изготовитель объекта рекламы, так и/ или посредник – продавец. Рекламодатель несет ответственность за содержание рекламной информации, если иное не предусмотрено законом.
• Производительрекламы – физическое или юридическое лицо, которое решает технические вопросы изготовления рекламы, как материального носителя информации. Он воплощает в воспринимаемую во вне форму идею рекламодателя. Как правило, производителями рекламы являются рекламные агентства, печатающие плакаты, записывающие ролики и иное.
• Распространителем рекламы может быть любой субъект, которые доносит до конечного потребителя информацию о рекламируемом товаре, услуге, лице с использованием допустимых средств, способов, методов. К ним относятся все средства массовой информации, владельцы рекламных конструкций, промоутеры, организации, в которых распространяются (размещаются) флаеры и дисконты других организаций.
• Потребитель рекламы – пассивный, непрофессиональный участник рекламного рынка, лицо (как физическое, так и юридическое), которое воспринимает рекламную информацию и реагирует на нее определенным образом. Потребитель – это тот, у кого есть интересы и нужды, активную связь между которыми и товаром должна установить реклама. В идеале для рекламодателя и рекламораспространителя результатом взаимодействия рекламы и потребителя должно быть совершение последним покупки.
• Спонсор – субъект, который с благотворительной или Пи-ар целью оказывает материальную поддержку при проведении какого-либо мероприятия (как правило, социальной или культурной направленности). Спонсор, несомненно, имеет коммерческую заинтересованность при проведении акции, однако прямой материальной выгоды он не получает. Формально – он берет на себя затраты по осуществлению проекта. В области рекламы спонсорская роль дает некоторые преимущества. Реклама его имени или товара включается как исключение в некоторые передачи, ей не должно предшествовать предупреждение о рекламе.
• Обязательным условием распространения рекламы имени или товара спонсора является необходимость, всякий раз демонстрируя рекламу, называть наименование (имя) спонсора. Это требование имеет двоякий смысл. Во-первых, спонсорская реклама таким образом гарантирует свою «неприкосновенность» и подтверждает исключительность по отношению к ней предписаний Закона «О рекламе». Во-вторых, это PR-функция, полезная для спонсора.
• Социальнаяреклама – общественно полезная информация, которая преследует глобальные и иные социальные темы. Подробнее о социальной рекламе – в комментарии к ст. 10.
• Антимонопольный орган – орган исполнительной власти Российской Федерации, а также его территориальные органы (управления), которые уполномочены на осуществление контрольно-надзорных и карательных административных функций в области антимонопольного законодательства. В нашем случае речь идет о Федеральной антимонопольной службе, которая обладает компетенцией и в сфере нарушения законодательства о рекламе.
Теоретическая ее функция состоит в установлении нормативных понятий и их определений, в том числе и тех, которые ранее не были закреплены в нормативном порядке. Это позволяет рассматривать конкретные качества того или иного явления, не придаваясь абсолютно вольному толкованию. Каждая зафиксированная законодателем характеристика приведенных ниже понятий рождена из практики.
В свою очередь теоретическая база является незаменимым помощником при применении норм права на практике. При возникновении споров каждая сторона имеет право на обоснование своей позиции с соблюдением требований, предписанных законом. Однако, принимая решение по существу конфликта, соответствующая инстанция также опирается на правовые понятия и не имеет права выходить за пределы законных критериев. Так, если в законе написано, что реклама является публичной информацией, предназначенной для неограниченного количества потребителей, то нельзя подводить под ее определение материалы личной переписки, в которой стороны делятся впечатлением о приобретенном товаре или оказанной им услуге.
• Итак, первое узаконенное, наконец, понятие, – реклама. Она характеризуется следующими признаками:
Во-первых, реклама – это информация. Содержание информации составляют сведения о товаре, услуге, их свойствах; лице – изготовителе, продавце, а также их координатах, реквизитах, средствах индивидуализации и видах деятельности, а также иных объектах, в продвижении которых заинтересован участник рекламного рынка.
Во-вторых, реклама является публичной информацией. Это означает, что она адресована неограниченному количеству лиц. В силу закона могут устанавливаться ограничения, которые направлены на сокращение рекламной аудитории, однако это не лишает ее свойства публичности. Например, если рекламу сигарет законодатель старается скрыть от детских глаз, это не исключает полностью ее доступность этой категории население. Кроме этого, заранее определить количество взрослых, которые могут увидеть такую рекламу, определить невозможно.
В-третьих, ей свойственно распространение, то есть совершение в отношении информации любых действий, направленных на то, чтоб она стала доступной потребителям. Без осуществления этих действий реклама теряет свою сущность.
В-четвертых, реклама может распространяться в любой форме (которая разрешима для рекламы конкретного товара настоящим законом). Формой распространения рекламы является ее конкретное существование во внешнем, окружающем мире, ее доступное органам ощущения проявление. Например, реклама может преподноситься в устной форме, в виде художественного произведение, графического изображения, текста или их комбинации.
В-пятых, закон упоминает о средствах распространения рекламы. Под ними понимаются разнообразные приспособления, устройства, приборы и процессы, с помощью которых происходит передача информации. Это телевидение, печатные издание, Интернет, аудио– и видеопродукция, телефонная, факсимильная связь, наружные конструкции, авто-транспортные средства, почтовые отправления и иные средства, которые по своей природе и техническим характеристикам возможно использовать для распространения рекламы.
И, наконец, шестой признак рекламы – ее цель. Она должна привлекать внимание к объекту рекламирования и формировать или поддерживать интерес к нему, а также способствовать его продвижению на рынке. Привлечение внимания представляет собой процесс обращения органов восприятия потребителя непосредственно на прием информации о товаре (с помощью яркости, красочности, звукового оформления, неординарности дизайна тили текста). Формирование (поддержание) интереса – целенаправленное действие, которое порождает (делает устойчивым) у потребителя ощущение необходимости рекламируемого товара, побуждает его приобрести объект рекламирования. Продвижение товара – это эффект, которого старается добиться рекламодатель, выражающийся в образовании высокого спроса на товар и больших объемов продаж. Наличие у рекламной информации указанных целей (а также остальных признаков одновременно) является необходимым для признания рекламы таковой.
• Объектом рекламирования может быть материальное или нематериальное благо, идея, продвинуть которое стремится его владелец или собственник. Это может быть товар (комментарий к подпункту 3), а также средство его индивидуализации (например, товарный знак, комментарий к ст. 2).
Изготовитель – лицо, которое произвело на свет материальное благо или которое является автором объекта интеллектуальной собственности или оказывающим услугу непосредственно.
Продавец товара – лицо, от имени которого заключается договор купли-продажи товара, тот, кто реализует услугу.
Мероприятие – акция, действо, имеющее с одной стороны коммерческий интерес, а с другой – цель удовлетворения потребительских нужд в материальных благах, развлечении или иных необходимостей первой и последующих степеней.
• Товар представляет собой, во-первых, результат активности человека (с применением средств производства либо без них). Он может иметь овеществленную, материальную форму (булка хлеба), ощутимую (прическа, знание английского языка по прохождении курса репетиторства), а также может быть объектом интеллектуальной собственности. Следующее свойство товара – его связь с гражданским оборотом. Он для него предназначен, то есть, произведен специально для реализации. Он из него не изъят (предмет, изъятый из оборота не может продаваться и покупаться). Наконец, для того чтоб быть реализованным (проданным или обменянным), товар должен обладать потребительской стоимостью, то есть мочь удовлетворять какие-либо потребности и интересы человека.
• Ненадлежащая реклам а – информация, попадающая под определение подп. 1 настоящей статьи, однако противоречащая предписаниям законодательства о рекламе, а также нормам морали и обычаям делового оборота. Противоречие может выражаться в невыполнении действий, необходимых в соответствии с законом, в выполнении действий, запрещенных законом. Нарушаться могут требования к содержанию рекламы, способам ее распространения, порядку размещения, времени и месту нахождения рекламной информации.
В зависимости от того, какой постулат нарушен, Закон «О рекламе» выделяет две формы ненадлежащей рекламы – недобросовестная и недостоверная, понятие и характеристики которых раскрыты в комментарии к ст. 5.
• Рекламодатель – профессиональный участник рекламного рынка. Это юридическое, физическое лицо или индивидуальный предприниматель (в ряде случаев рекламодателем может быть государственное или муниципальное образование), которые осуществляют предпринимательскую деятельность в виде производства товара, работ, оказания услуг, а также в виде их реализации, которое определяет, что будет объектом рекламирования и предоставляет его к реализации, производству. Это может быть как изготовитель объекта рекламы, так и/ или посредник – продавец. Рекламодатель несет ответственность за содержание рекламной информации, если иное не предусмотрено законом.
• Производительрекламы – физическое или юридическое лицо, которое решает технические вопросы изготовления рекламы, как материального носителя информации. Он воплощает в воспринимаемую во вне форму идею рекламодателя. Как правило, производителями рекламы являются рекламные агентства, печатающие плакаты, записывающие ролики и иное.
• Распространителем рекламы может быть любой субъект, которые доносит до конечного потребителя информацию о рекламируемом товаре, услуге, лице с использованием допустимых средств, способов, методов. К ним относятся все средства массовой информации, владельцы рекламных конструкций, промоутеры, организации, в которых распространяются (размещаются) флаеры и дисконты других организаций.
• Потребитель рекламы – пассивный, непрофессиональный участник рекламного рынка, лицо (как физическое, так и юридическое), которое воспринимает рекламную информацию и реагирует на нее определенным образом. Потребитель – это тот, у кого есть интересы и нужды, активную связь между которыми и товаром должна установить реклама. В идеале для рекламодателя и рекламораспространителя результатом взаимодействия рекламы и потребителя должно быть совершение последним покупки.
• Спонсор – субъект, который с благотворительной или Пи-ар целью оказывает материальную поддержку при проведении какого-либо мероприятия (как правило, социальной или культурной направленности). Спонсор, несомненно, имеет коммерческую заинтересованность при проведении акции, однако прямой материальной выгоды он не получает. Формально – он берет на себя затраты по осуществлению проекта. В области рекламы спонсорская роль дает некоторые преимущества. Реклама его имени или товара включается как исключение в некоторые передачи, ей не должно предшествовать предупреждение о рекламе.
• Обязательным условием распространения рекламы имени или товара спонсора является необходимость, всякий раз демонстрируя рекламу, называть наименование (имя) спонсора. Это требование имеет двоякий смысл. Во-первых, спонсорская реклама таким образом гарантирует свою «неприкосновенность» и подтверждает исключительность по отношению к ней предписаний Закона «О рекламе». Во-вторых, это PR-функция, полезная для спонсора.
• Социальнаяреклама – общественно полезная информация, которая преследует глобальные и иные социальные темы. Подробнее о социальной рекламе – в комментарии к ст. 10.
• Антимонопольный орган – орган исполнительной власти Российской Федерации, а также его территориальные органы (управления), которые уполномочены на осуществление контрольно-надзорных и карательных административных функций в области антимонопольного законодательства. В нашем случае речь идет о Федеральной антимонопольной службе, которая обладает компетенцией и в сфере нарушения законодательства о рекламе.
Статья 4. Законодательство Российской Федерации о рекламе
Законодательство Российской Федерации о рекламе состоит из настоящего Федерального закона. Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.
Комментарий к ст. 4
Законодательство в широком смысле слова представляет собой совокупность всех вместе взятых нормативных правовых актов, принятых в установленном порядке уполномоченными на то органами. Все эти документы имеют различную юридическую силу в зависимости от уровня, на котором они приняты и функциональной характеристики и включают в себя Конституцию, федеральные конституционные законы, федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ.
В узком смысле законодательство объединяет только законы (федеральные или региональные нормы регулируют отрасль, определяется в соответствии с распределением предметов ведения органов власти). При описании системы законодательства в законах принято использовать узкое толкование термина.
Спор относительно элементов системы рекламного законодательства существовал еще в период действия предыдущего закона о рекламе. 4 марта 1997 года было вынесено Постановление Конституционного Суда РФ № 4-П «По делу о проверке конституционности ст. 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года „О рекламе“, которое применимо и к комментируемому закону. В соответствии с Постановлением главная судебная инстанция пришла к выводу о том, что:
1. Закон «О рекламе» регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.
2. Реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав.
3. Все эти отношения по своей природе являются гражданско-правовыми и должны регулироваться гражданским законодательством.
4. Конституция Российской Федерации относит гражданское законодательство к ведению Российской Федерации (ст. 71, п. «о»).
5. По предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы.
В узком смысле законодательство объединяет только законы (федеральные или региональные нормы регулируют отрасль, определяется в соответствии с распределением предметов ведения органов власти). При описании системы законодательства в законах принято использовать узкое толкование термина.
Спор относительно элементов системы рекламного законодательства существовал еще в период действия предыдущего закона о рекламе. 4 марта 1997 года было вынесено Постановление Конституционного Суда РФ № 4-П «По делу о проверке конституционности ст. 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года „О рекламе“, которое применимо и к комментируемому закону. В соответствии с Постановлением главная судебная инстанция пришла к выводу о том, что:
1. Закон «О рекламе» регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.
2. Реклама может полностью или частично являться объектом авторского права и смежных прав.
3. Все эти отношения по своей природе являются гражданско-правовыми и должны регулироваться гражданским законодательством.
4. Конституция Российской Федерации относит гражданское законодательство к ведению Российской Федерации (ст. 71, п. «о»).
5. По предметам ведения Российской Федерации принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы.