Страница:
В случае дачи ложных показаний при опознании свидетель и потерпевший несут ответственность, о чем существует отметка в протоколе. Не поддавайтесь на уговоры следователя что-либо «опознать», так как при неблагоприятном исходе он от подобного разговора откажется и сам же будет активным участником привлечения Вас к уголовной ответственности.
При опознании предметов необходимо, чтобы вещь находилась в ряду однородных. На практике данное правило часто нарушается, ибо сотрудники органов «не считают нужным» забивать себе голову «незначительными деталями».
Опознание предмета имеет преимущественное значение для подозреваемого и обвиняемого. От того, опознал ли предмет потерпевший или свидетель, зависит очень многое (не стоит забывать, что наши «законопослушные» Стражи Порядка для «усиления достоверности» вполне способны показать потерпевшему и свидетелям опознаваемый предмет заранее).
Поэтому, если опознание предмета для Вас жизненно важно, постарайтесь добиться присутствия на опознании, дабы наравне со следователем участвовать в процессуальном действе. У Вас прав отнюдь не меньше, чем у него, а в некоторых случаях — даже больше.
Пример, на основании которого по аналогии можно понять, как действовать в подобной ситуации:
Гражданин К. дал гражданину О. десять тысяч долларов под залог антикварного блюда стоимостью около двадцати тысяч долларов. Блюдо находится у гражданина К., деньги — у гражданина О. На первый взгляд, нормальные гражданско-правовые отношения: если гражданин О. не сможет вовремя отдать долг, то блюдо останется у гражданина К., если гражданин К. утеряет залог или его повредит, то возместит гражданину О. разницу между суммой долга и стоимостью антикварного предмета.
Но гражданин К. оказался человеком глупым и жадным. Он решил «и на елку влезть, и ягодичные мышцы не поцарапать». Для этого он обратился в славные Правоохранительные Органы и обвинил гражданина О. в мошенничестве — рассказал, что гражданин О. как бы взял у гражданина К. деньги, а блюдо — ранее подарил гражданину К., да и стоимость блюда составляет сто рублей (настоящий антиквариат гражданин К. продал и взамен его купил на барахолке похожую по цвету большую тарелку). Бравые и «сильно умные» отечественные Пинкертоны с гиканьем возбуждают уголовное дело и пытаются выколотить из гражданина О. признание в совершении преступления. Гражданин О. не соглашается и требует опознания антикварного предмета, ибо своей дурацкую тарелочку гражданина К. он не признает.
Гражданин К. и его свидетели (работники его фирмы, которым обещано по двадцать долларов за «успешное опознание») готовятся к процессуальному действию и договариваются — когда гражданин К. как первый «великий опознающий» выйдет из кабинета следователя, он скажет остальным, под каким номером стоит тарелка, которую нужно опознать.
Но гражданин О. требует своего участия в опознании, и следователь не чинит ему препятствий, ибо требование абсолютно законное.
Когда гражданин К. «твердо опознает» предмет и выходит из кабинета в коридор, где его с нетерпением ждут сотрудники фирмы, гражданин О. предлагает следователю и понятым поменять тарелки местами, оставив номера на прежнем месте (номера, под которыми опознаются предметы, обычно лежат рядом с предметами, а не прикрепляются на предметы). Следователь и понятые заинтригованы и делают это с интересом.
Результат: все свидетели указывают на один и тот же номер, под которым каждый раз находится другая тарелка.
После такого «опознания» следователь тут же прекращает уголовное дело в адрес гражданина О. «за отсутствием состава преступления».
СТАТЬЯ 166 УПК РФ: ПРОТОКОЛ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ДЛЯ ОПОЗНАНИЯ
О предъявлении для опознания составляется протокол с соблюдением требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса. В протоколе указываются сведения о личности опознающего, о лицах и предметах, предъявленных для опознания, и по возможности дословно излагаются показания опознающего.
В протоколе обязательно должны быть подробно описаны объекты, предъявляемые для опознания. Отсутствие такого описания является грубым нарушением закона и делает процесс опознания недействительным
(Бюллетень ВС РФ, 1994, № 5. С. 14).
Процесс опознания отражается в протоколе в той последовательности, в которой проводились действия. В протокол должны быть занесены показания опознающего и иные замечания и дополнения (согласно статьям 133'-135 и 141, 142 УПК РФ, комментарии — в настоящей работе).
Глава 14
СТАТЬЯ 167 УПК РФ: ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА ВЫЕМКИ
В случае необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит выемку.
Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, производится только с санкции прокурора или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения.
Выемка производится по мотивированному постановлению следователя.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, № 32, cm. 1153)
В этом случае Законодатель немного лукавит: хоть выемка и является самостоятельным процессуальным действием, но в подавляющем большинстве случаев проводится во время обыска. Ибо абсолютно точно знать, что нечто где-то находится, невозможно.
Если же гражданин, у которого надо это самое нечто изъять, не сопротивляется и не отрицает, что это нечто у него есть, то это уже не выемка, а добровольная выдача.
Выемка может производиться только по возбужденному уголовному делу. Для производства выемки должны наличествовать фактические и формальные основания.
Фактические основания: данные, позволяющие установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место, где он может находиться. Проще говоря. Стражам Порядка нужно узнать, что же конкретно они ищут. Но это — по Закону, на практике же выемка похожа на экспроприацию ценностей в период любой революции, когда возбужденные «революционеры», размахивающие удостоверениями, гребут все, что им приглянется, мотивируя это в основном тем, что изымаемые предметы «нажиты преступным путем».
К примеру, в постановлении на выемку может быть указан пистолет (с которым Вы якобы кого-то грабили). Но, попав к Вам домой и увидев, что Вы не страдаете от недостатка импортной аудио — и видеоаппаратуры, служители Фемиды вдруг забывают о предмете поиска и начинают, как трудолюбивые муравьи, волочь все это «изобилие» к себе в околоток, пыхтя, как при оргазме, и перемигиваясь в предвкушении «халявного» использования Вашей техники до тех пор, пока само уголовное дело не «сдохнет». При этом они прямо на месте решают: все, что есть у Вас в доме, нажито «неправедными трудами», и начинают вопить, что нашли «главное доказательство». В общем, представьте себе стадо бабуинов, случайно обнаруживших россыпь пустых пивных банок, и Вы получите более-менее близкую картину происходящего.
Формальные основания: мотивированное постановление следователя, явившееся результатом нелегкой борьбы «внутреннего убеждения» с интеллектом. Первое обычно побеждает.
Мотивировкой служит наличие неких данных, позволяющих следователю испытать «озарение» и, подобно экстрасенсу, вдруг описать индивидуальные особенности предмета, который он никогда ранее не видел.
Целью постановления следователя о производстве выемки является проникновение в жилище подозреваемого и изъятие оттуда всех «понравившихся» вещей. Само понятие «выемка» в Правоохранительных Органах расценивается как некий вариант «контрибуции» от побежденного процессуально-следственным напором подозреваемого или обвиняемого, а также от иных граждан, случайно попавших в поле зрения «зорких» существ в серых шинелях.
По Закону при производстве выемки должны быть учтены требования статьи 25 Конституции РФ (о чем см. в Сборнике Постановлений Пленума Верховного Суда РФ. С. 333, 334) и статьи 23 Конституции РФ, в которых соответственно говорится о неприкосновенности жилища и праве каждого на тайну переписки, телефонных переговоров и иных аспектов частной жизни.
Если с неприкосновенностью жилища все ясно — по постановлению следователя сотрудники Органов действительно имеют право войти к Вам в дом, то с неприкосновенностью частной жизни все обстоит отнюдь не так благостно. Понятые, обязательно присутствующие при производстве выемки, обычно становятся свидетелями нарочито громких разговоров между прибывшими милиционерами, из которых ясно вытекает, что Вы — злодей, каких свет не видывал, что «все уже доказано» и дело за малым — отправить Вас за решетку лет на десять, а лучше — приговорить к исключительной мере наказания, причем прямо здесь и сейчас. В процессе выемки говорливые оперативные сотрудники (если присутствует его величество Следователь, то и он тоже) тычут пальчиками в разные личные вещи и, возводя к потолку выпученные от интеллектуального перенапряжения и замутненные «после вчерашнего» глазки, «трактуют» их сообразно собственным умственным способностям. Да-да, именно «трактуют»! Серия марок из Колумбии в Вашем альбоме объясняется тем, что Вы — «наркоторго-вец»; забытая кем-то из подружек (если Вы живете один) губная помада «однозначно» укажет на подозрение Вас в насилии над кем-то (то, что нет жертвы, неважно) и пр. и пр. Понятые потом будут долго судачить со знакомыми, что и не предполагали, какой монстр окопался в квартире номер такой-то.
Сии гнусные качества Стражей Порядка хоть и с трудом, но поддаются лечению. Для этого необходимо предпринять следующее:
1) На протоколе выемки выразить свое отношение к происходящему следующим собственноручным замечанием:
[В процессе производства выемки сотрудники Х-ского 'ления милиции граждане Б-ский и П-ский изъяли
О выемке этих вещей в постановлении следователя У-ского ничего не сказано.
Все время, пока сотрудники Б-ский и П-ский находились в моем доме, они старательно „разъясняли" понятым (фамилии понятых. — Прим. Автора), что я — преступник и изымаемые вещи являются доказательствами моей преступной деятельности.
Я считаю, что сотрудники Б-ский и П-ский грубейшим образом нарушили мои Гражданские и Конституционные права, и прошу прокурора района (города) назначить проверку данного факта (именно „назначить проверку". — Прим. Автора).»
(Число, подпись.)
По уровню озлобленности «обысковиков» Вы поймете, насколько Ваш удар достиг цели, — чем больше они будут брызгать слюной и орать, тем лучше.
Узрев столь милое «дополнение» к протоколу выемки, прокурор только укрепится во мнении, что его подчиненные — люди ненадежные и все их действия нужно постоянно контролировать, иначе потом не расхлебаешь.
2) Не откладывая (!), Вы или Ваши родственники (если Вам не повезло, и Вы оказались в камере) мчитесь с заявлением к прокурору города и заодно отсылаете копию в генеральную прокуратуру РФ.
ОБРАЗЕЦ:
Прокурору города г. Долболобска г.Твердолобову П. П. от гражданина Конститутова
Эдуарда Эдуардовича
03.06.1996г. в 22.00 ко мне домой прибыли сотрудники 19-го отделения милиции граждане Ткачукович А. В. и Скрипун А. П. для производства выемки компьютера, с помощью которого я якобы «печатал фальшивые доллары», согласно уголовному делу № 466727, возбужденному следователем В-ского района Николаевым-Юнге А. А.
Мне было предъявлено постановление на выемку, подписанное следователем Николаевым-Юнге А. А., и предложено «добровольно выдать» компьютер марки «Амбра-субноут» с принтером.
Я объяснил сотрудникам милиции, что ранее, на протяжении двух месяцев, не менее двадцати раз уже давал показания следователю Николаеву-Юнге А. А, и объяснял ему, что никакого компьютера с принтером у меня не было и нет.
Необходимо проверить уголовное дело в целом. Существует строгая закономерность (!): если в процессе ведения следствия сотрудники органов явно нарушают те или иные правила, «гребут» все подчистую и рассказывают ужасные истории о подозреваемом или обвиняемом — значит, с реальными доказательствами у них совсем туго и они пытаются таким способом «накопать» хоть что-нибудь, чтобы оправдать свои действия.
Поэтому гражданину нужно с бесстрастностью робота бить в одну точку, а именно: требовать проверки каждого следственного действия и уголовного дела целиком. «Мотивы выемки» для этого очень хорошо подходят.
СТАТЬЯ 168 УПК РФ: ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА ОБЫСКА
Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.
Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.
Обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только с санкции прокурора. Санкционирование обыска производится прокурором или его заместителем. В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением прокурору в суточный срок о произведенном обыске.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, Ns 32, cm. 1153) 252
Обыск может производиться только после возбуждения уголовного дела — до этого момента никакое обнаружение предмета или каких-либо данных не имеет доказательного значения и является нарушением Закона (Бюллетень ВС РСФСР, 1989, № 1.С. 9, 10).
Закон един для всех, никакие должностные инструкции не могут его нарушить. Из этого делается простой логический вывод — обыск автомобиля или гражданина на улице незаконен в принципе! Даже сноска в статье 172 УПК РФ на «достаточные основания» предполагает, что сотрудники органов, попытавшиеся таким образом поступить и ничего не обнаружившие (99 процентов случаев), обязаны в письменной (!) форме предоставить гражданину информацию о «достаточных основаниях для обыска», чтобы он мог оспорить их действия в судебном порядке. Этого, естественно, не происходит. А зря. Согласно действующему законодательству, факт обыска и отсутствие к тому оснований есть уго-ловно-наказуемое деяние, квалифицирующееся по статье 286 УК РФ.
Статья 286 УК РФ: Превышение должностных полномочий
1. Совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых Законом интересов общества или государства, — наказывается штрафом в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, либо лишением права занимать определенные должности чли заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.
2. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления, — наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены: а) с применением насилия или с угрозой его применения; б) с применением оружия или специальных средств; в) с причинением тяжких последствий, — наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Если лихим сотрудникам, вознамерившимся Вас обыскать, в мягкой форме напомнить об этой статье, то их пыл серьезно поумерится — одно дело «шмонать» безответных граждан, другое — иметь вероятность обращения гражданина с заявлением в прокуратуру или суд и необходимость в будущем доказывать (!) обоснованность внезапно родившихся подозрений.
Форма заявления может быть следующей:
ОБРАЗЕЦ:
Прокурору города Сатрапска г. Быдляковичу У. П.
от гражданина Возбухалкина С. С.
(Число, подпись.)
Данное заявление достаточно мягкое, ибо предполагаемый случай не нанес Вам материального ущерба (по факту морального ущерба сотрудники милиции должны принести письменные извинения). В ином варианте (к примеру, бывает, что Вы не досчитаетесь энной суммы денег) заявление должно быть жестче — с требованием провести тщательную проверку и рассмотреть вопрос о возбуждении уголовного дела в отношении вышеперечисленных сотрудников. Помимо статьи 286 УК РФ, заявление пишется еще и по факту кражи.
При обыске (служители Фемиды предпочитают называть это нейтральным словом «осмотр») автомобиля возникают те же проблемы.
Опасаться неадекватных действий сотрудников милиции в момент совершения обыска не следует — они не таскают с собой «дежурные» пакеты с анашой, чтобы подкладывать их каждому встречному. Такие «хохмочки» проделываются непосредственно в отделении.
Но вернемся к обыску, назначенному следователем. Предположим, уголовное дело возбуждено. Следователь имеет право устроить обыск не только у подозреваемого и обвиняемого, но и у других участников процесса, а равно и в любом месте, где, как он подозревает, могут находиться следы преступления, деньги, ценности, документы, труп, лица, находящиеся в розыске, и пр.
Причем для назначения обыска совсем не требуется (в отличие от выемки) ни точного знания объекта, ни его месторасположения. Это дает возможность вытворять все, что угодно, — от психологического давления на подозреваемого до шантажа свидетелей. Обыск может производиться на любом этапе расследования.
Следователь обязан получить у прокурора санкцию на проведение обыска, но обычно просто уведомляет прокурора уже после самого действия. Районные прокуроры обычно не возражают против такого процессуального действия. Сейчас мы займемся выяснением причин, по которым это происходит.
4. Когда поступили сведения о том, что лицо, в чьем распоряжении находятся существенные для дела объекты, принимает меры к их уничтожению —формулировочка идеальная, под нее можно подвести все, что угодно, ибо «источник» этих сведений является тайной следствия. А вопрос о том, было ли что-либо в действительности у гражданина и пытался ли он это уничтожить, по мнению сотрудников органов, «несущественен».
5. При личном обыске(согласно части 2 статьи 172 УПК РФ — см. дальше).
6. Когда малейшее промедление с обыском может повлечь уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает их недоступными для следствия или суда, —при той «быстроте», с которой Правоохранительные Органы реагируют на заявления граждан (за исключением случаев, когда речь идет о чиновниках и сотрудниках МВД и прокуратуры), такое «обстоятельство» даже не кажется смешным.
Но! Согласно Закону, прокурор обязан проверить обыск, произведенный без его санкции, — на предмет наличия действительных оснований и исключительных обстоятельств. Обычно граждане, подвергнутые обыску, этого не учитывают. На самом деле вполне реально потребовать от прокурора объяснений по данному факту — если что-то искали, но ничего не нашли, то какие «обстоятельства» стали основанием к обыску? «Внутреннее убеждение» почти трезвого следователя или действительные причины? Прокурор обязан проверить и мотивированно ответить на поставленный вопрос. Если же он этого не делает (не может или не хочет), то Вам следует напомнить ему об этом посредством обращения с заявлением к вышестоящему прокурору — тот прикажет «разобраться», и Вы получите в свою заветную папочку с ответами еще один образец бессмысленного мычания со ссылками на совершенно посторонние статьи и дурные обстоятельства. Развлекаться можно и дальше, требуя мотивировок.
Не стоит забывать, что сам следователь лишь изредка выезжает на обыск, — обычно это поручается сотрудникам милиции, которые привносят в процесс свое «видение проблемы». Обыскивая жилище, к примеру, афериста, они могут радостно вопить о том, что он — «маньяк-насильник», и наоборот. Дела они не знают, а слышали о нем только в вольной интерпретации оратора-следователя, проводившего инструктаж, и плохо себе представляют, что именно ищут.
Автор сам был свидетелем подобного обыска, в процессе которого оперативный сотрудник 19-го отделения милиции (Выборгский район СПб) по фамилии Скрипкарь, обнаружив пакет с селитрой (для особенно непонятливых на пакете крупными синими буквами было написано: «Селитра хозяйственная», ГОСТ и пр.), несколько минут носился по квартире, размахивал этим несчастным килограммовым пакетом, и верещал, что, он уверен, это — кокаин. В результате уже другой сотрудник милиции попросил его замолчать и не выставлять их идиотами перед понятыми. Результат обыска, естественно, — ноль, так как ни обыскиваемый, ни следователь, расследовавший это совершенно туманное дело, ни оперативники не понимали, что же конкретно надо искать.
СТАТЬЯ 169 УПК РФ: ЛИЦА, ПРИСУТСТВУЮЩИЕ ПРИ ВЫЕМКЕ И ОБЫСКЕ
При производстве выемки или обыска обязательно присутствие понятых.
При обыске и выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск или выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов.
Выемки или обыски в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии представителя данного предприятия, учреждения, организации.
Лицам, у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, Ns 32, cm. 1153)
По вопросу о понятиях см. настоящие комментарии к ст. 135 УПК РФ.
Гражданам необходимо знать, что фактические данные, полученные при одном понятом или в отсутствии члена семьи, в чьем доме проводится обыск, не признаются доказательствами (Бюллетень ВС РСФСР, 1981, № 11. С. 5, 6).
СТАТЬЯ 170 УПК РФ: ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ВЫЕМКИ И ОБЫСКА
Производство выемки и обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается. Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявить постановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве выемки или обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.
При производстве выемки после предъявления постановления следователь предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит выемку принудительно. при производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, логущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков.
При производстве обыска и выемки следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов.
Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или других лиц.
Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте, в котором производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, № 36, cm. 1018)
Ночное время — это период между 22 и 07 часами по местному времени. Однако для сотрудников милиции это ничего не значит. Обыск в ночное время проводится в случаях: а) При невозможности без производства обыска завершить до конца следственное действие, начатое в дневное время. б) В случаях, не терпящих отлагательства (см. комментарии к ст. 168 УПК РФ).
При опознании предметов необходимо, чтобы вещь находилась в ряду однородных. На практике данное правило часто нарушается, ибо сотрудники органов «не считают нужным» забивать себе голову «незначительными деталями».
Опознание предмета имеет преимущественное значение для подозреваемого и обвиняемого. От того, опознал ли предмет потерпевший или свидетель, зависит очень многое (не стоит забывать, что наши «законопослушные» Стражи Порядка для «усиления достоверности» вполне способны показать потерпевшему и свидетелям опознаваемый предмет заранее).
Поэтому, если опознание предмета для Вас жизненно важно, постарайтесь добиться присутствия на опознании, дабы наравне со следователем участвовать в процессуальном действе. У Вас прав отнюдь не меньше, чем у него, а в некоторых случаях — даже больше.
Пример, на основании которого по аналогии можно понять, как действовать в подобной ситуации:
Гражданин К. дал гражданину О. десять тысяч долларов под залог антикварного блюда стоимостью около двадцати тысяч долларов. Блюдо находится у гражданина К., деньги — у гражданина О. На первый взгляд, нормальные гражданско-правовые отношения: если гражданин О. не сможет вовремя отдать долг, то блюдо останется у гражданина К., если гражданин К. утеряет залог или его повредит, то возместит гражданину О. разницу между суммой долга и стоимостью антикварного предмета.
Но гражданин К. оказался человеком глупым и жадным. Он решил «и на елку влезть, и ягодичные мышцы не поцарапать». Для этого он обратился в славные Правоохранительные Органы и обвинил гражданина О. в мошенничестве — рассказал, что гражданин О. как бы взял у гражданина К. деньги, а блюдо — ранее подарил гражданину К., да и стоимость блюда составляет сто рублей (настоящий антиквариат гражданин К. продал и взамен его купил на барахолке похожую по цвету большую тарелку). Бравые и «сильно умные» отечественные Пинкертоны с гиканьем возбуждают уголовное дело и пытаются выколотить из гражданина О. признание в совершении преступления. Гражданин О. не соглашается и требует опознания антикварного предмета, ибо своей дурацкую тарелочку гражданина К. он не признает.
Гражданин К. и его свидетели (работники его фирмы, которым обещано по двадцать долларов за «успешное опознание») готовятся к процессуальному действию и договариваются — когда гражданин К. как первый «великий опознающий» выйдет из кабинета следователя, он скажет остальным, под каким номером стоит тарелка, которую нужно опознать.
Но гражданин О. требует своего участия в опознании, и следователь не чинит ему препятствий, ибо требование абсолютно законное.
Когда гражданин К. «твердо опознает» предмет и выходит из кабинета в коридор, где его с нетерпением ждут сотрудники фирмы, гражданин О. предлагает следователю и понятым поменять тарелки местами, оставив номера на прежнем месте (номера, под которыми опознаются предметы, обычно лежат рядом с предметами, а не прикрепляются на предметы). Следователь и понятые заинтригованы и делают это с интересом.
Результат: все свидетели указывают на один и тот же номер, под которым каждый раз находится другая тарелка.
После такого «опознания» следователь тут же прекращает уголовное дело в адрес гражданина О. «за отсутствием состава преступления».
СТАТЬЯ 166 УПК РФ: ПРОТОКОЛ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ДЛЯ ОПОЗНАНИЯ
О предъявлении для опознания составляется протокол с соблюдением требований статей 141 и 142 настоящего Кодекса. В протоколе указываются сведения о личности опознающего, о лицах и предметах, предъявленных для опознания, и по возможности дословно излагаются показания опознающего.
В протоколе обязательно должны быть подробно описаны объекты, предъявляемые для опознания. Отсутствие такого описания является грубым нарушением закона и делает процесс опознания недействительным
(Бюллетень ВС РФ, 1994, № 5. С. 14).
Процесс опознания отражается в протоколе в той последовательности, в которой проводились действия. В протокол должны быть занесены показания опознающего и иные замечания и дополнения (согласно статьям 133'-135 и 141, 142 УПК РФ, комментарии — в настоящей работе).
Глава 14
ВЫЕМКА, ОБЫСК, НАЛОЖЕНИЕ АРЕСТА НА ИМУЩЕСТВО
Начальник райотдела милиции собрал своих подчиненных и говорит:
— Вы все знаете, что про нас ходит много анекдотов,
особенно по поводу наших умственных способностей.
Но это не страшно, все равно 99% из них — непонятные…
СТАТЬЯ 167 УПК РФ: ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА ВЫЕМКИ
В случае необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, следователь производит выемку.
Выемка документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной, производится только с санкции прокурора или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения.
Выемка производится по мотивированному постановлению следователя.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, № 32, cm. 1153)
В этом случае Законодатель немного лукавит: хоть выемка и является самостоятельным процессуальным действием, но в подавляющем большинстве случаев проводится во время обыска. Ибо абсолютно точно знать, что нечто где-то находится, невозможно.
Если же гражданин, у которого надо это самое нечто изъять, не сопротивляется и не отрицает, что это нечто у него есть, то это уже не выемка, а добровольная выдача.
Выемка может производиться только по возбужденному уголовному делу. Для производства выемки должны наличествовать фактические и формальные основания.
Фактические основания: данные, позволяющие установить индивидуальные признаки предмета, подлежащего изъятию, и место, где он может находиться. Проще говоря. Стражам Порядка нужно узнать, что же конкретно они ищут. Но это — по Закону, на практике же выемка похожа на экспроприацию ценностей в период любой революции, когда возбужденные «революционеры», размахивающие удостоверениями, гребут все, что им приглянется, мотивируя это в основном тем, что изымаемые предметы «нажиты преступным путем».
К примеру, в постановлении на выемку может быть указан пистолет (с которым Вы якобы кого-то грабили). Но, попав к Вам домой и увидев, что Вы не страдаете от недостатка импортной аудио — и видеоаппаратуры, служители Фемиды вдруг забывают о предмете поиска и начинают, как трудолюбивые муравьи, волочь все это «изобилие» к себе в околоток, пыхтя, как при оргазме, и перемигиваясь в предвкушении «халявного» использования Вашей техники до тех пор, пока само уголовное дело не «сдохнет». При этом они прямо на месте решают: все, что есть у Вас в доме, нажито «неправедными трудами», и начинают вопить, что нашли «главное доказательство». В общем, представьте себе стадо бабуинов, случайно обнаруживших россыпь пустых пивных банок, и Вы получите более-менее близкую картину происходящего.
Формальные основания: мотивированное постановление следователя, явившееся результатом нелегкой борьбы «внутреннего убеждения» с интеллектом. Первое обычно побеждает.
Мотивировкой служит наличие неких данных, позволяющих следователю испытать «озарение» и, подобно экстрасенсу, вдруг описать индивидуальные особенности предмета, который он никогда ранее не видел.
Целью постановления следователя о производстве выемки является проникновение в жилище подозреваемого и изъятие оттуда всех «понравившихся» вещей. Само понятие «выемка» в Правоохранительных Органах расценивается как некий вариант «контрибуции» от побежденного процессуально-следственным напором подозреваемого или обвиняемого, а также от иных граждан, случайно попавших в поле зрения «зорких» существ в серых шинелях.
По Закону при производстве выемки должны быть учтены требования статьи 25 Конституции РФ (о чем см. в Сборнике Постановлений Пленума Верховного Суда РФ. С. 333, 334) и статьи 23 Конституции РФ, в которых соответственно говорится о неприкосновенности жилища и праве каждого на тайну переписки, телефонных переговоров и иных аспектов частной жизни.
Если с неприкосновенностью жилища все ясно — по постановлению следователя сотрудники Органов действительно имеют право войти к Вам в дом, то с неприкосновенностью частной жизни все обстоит отнюдь не так благостно. Понятые, обязательно присутствующие при производстве выемки, обычно становятся свидетелями нарочито громких разговоров между прибывшими милиционерами, из которых ясно вытекает, что Вы — злодей, каких свет не видывал, что «все уже доказано» и дело за малым — отправить Вас за решетку лет на десять, а лучше — приговорить к исключительной мере наказания, причем прямо здесь и сейчас. В процессе выемки говорливые оперативные сотрудники (если присутствует его величество Следователь, то и он тоже) тычут пальчиками в разные личные вещи и, возводя к потолку выпученные от интеллектуального перенапряжения и замутненные «после вчерашнего» глазки, «трактуют» их сообразно собственным умственным способностям. Да-да, именно «трактуют»! Серия марок из Колумбии в Вашем альбоме объясняется тем, что Вы — «наркоторго-вец»; забытая кем-то из подружек (если Вы живете один) губная помада «однозначно» укажет на подозрение Вас в насилии над кем-то (то, что нет жертвы, неважно) и пр. и пр. Понятые потом будут долго судачить со знакомыми, что и не предполагали, какой монстр окопался в квартире номер такой-то.
Сии гнусные качества Стражей Порядка хоть и с трудом, но поддаются лечению. Для этого необходимо предпринять следующее:
1) На протоколе выемки выразить свое отношение к происходящему следующим собственноручным замечанием:
[В процессе производства выемки сотрудники Х-ского 'ления милиции граждане Б-ский и П-ский изъяли
О выемке этих вещей в постановлении следователя У-ского ничего не сказано.
Все время, пока сотрудники Б-ский и П-ский находились в моем доме, они старательно „разъясняли" понятым (фамилии понятых. — Прим. Автора), что я — преступник и изымаемые вещи являются доказательствами моей преступной деятельности.
Я считаю, что сотрудники Б-ский и П-ский грубейшим образом нарушили мои Гражданские и Конституционные права, и прошу прокурора района (города) назначить проверку данного факта (именно „назначить проверку". — Прим. Автора).»
(Число, подпись.)
По уровню озлобленности «обысковиков» Вы поймете, насколько Ваш удар достиг цели, — чем больше они будут брызгать слюной и орать, тем лучше.
Узрев столь милое «дополнение» к протоколу выемки, прокурор только укрепится во мнении, что его подчиненные — люди ненадежные и все их действия нужно постоянно контролировать, иначе потом не расхлебаешь.
2) Не откладывая (!), Вы или Ваши родственники (если Вам не повезло, и Вы оказались в камере) мчитесь с заявлением к прокурору города и заодно отсылаете копию в генеральную прокуратуру РФ.
ОБРАЗЕЦ:
Прокурору города г. Долболобска г.Твердолобову П. П. от гражданина Конститутова
Эдуарда Эдуардовича
ЗАЯВЛЕНИЕ
03.06.1996г. в 22.00 ко мне домой прибыли сотрудники 19-го отделения милиции граждане Ткачукович А. В. и Скрипун А. П. для производства выемки компьютера, с помощью которого я якобы «печатал фальшивые доллары», согласно уголовному делу № 466727, возбужденному следователем В-ского района Николаевым-Юнге А. А.
Мне было предъявлено постановление на выемку, подписанное следователем Николаевым-Юнге А. А., и предложено «добровольно выдать» компьютер марки «Амбра-субноут» с принтером.
Я объяснил сотрудникам милиции, что ранее, на протяжении двух месяцев, не менее двадцати раз уже давал показания следователю Николаеву-Юнге А. А, и объяснял ему, что никакого компьютера с принтером у меня не было и нет.
Необходимо проверить уголовное дело в целом. Существует строгая закономерность (!): если в процессе ведения следствия сотрудники органов явно нарушают те или иные правила, «гребут» все подчистую и рассказывают ужасные истории о подозреваемом или обвиняемом — значит, с реальными доказательствами у них совсем туго и они пытаются таким способом «накопать» хоть что-нибудь, чтобы оправдать свои действия.
Поэтому гражданину нужно с бесстрастностью робота бить в одну точку, а именно: требовать проверки каждого следственного действия и уголовного дела целиком. «Мотивы выемки» для этого очень хорошо подходят.
СТАТЬЯ 168 УПК РФ: ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ПРОИЗВОДСТВА ОБЫСКА
Следователь, имея достаточные основания полагать, что в каком-либо помещении или ином месте, или у какого-либо лица находятся орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, могущие иметь значение для дела, производит обыск для их отыскания и изъятия.
Обыск может производиться и для обнаружения разыскиваемых лиц, а также трупов.
Обыск производится по мотивированному постановлению следователя и только с санкции прокурора. Санкционирование обыска производится прокурором или его заместителем. В случаях, не терпящих отлагательства, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением прокурору в суточный срок о произведенном обыске.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, Ns 32, cm. 1153) 252
Обыск может производиться только после возбуждения уголовного дела — до этого момента никакое обнаружение предмета или каких-либо данных не имеет доказательного значения и является нарушением Закона (Бюллетень ВС РСФСР, 1989, № 1.С. 9, 10).
Закон един для всех, никакие должностные инструкции не могут его нарушить. Из этого делается простой логический вывод — обыск автомобиля или гражданина на улице незаконен в принципе! Даже сноска в статье 172 УПК РФ на «достаточные основания» предполагает, что сотрудники органов, попытавшиеся таким образом поступить и ничего не обнаружившие (99 процентов случаев), обязаны в письменной (!) форме предоставить гражданину информацию о «достаточных основаниях для обыска», чтобы он мог оспорить их действия в судебном порядке. Этого, естественно, не происходит. А зря. Согласно действующему законодательству, факт обыска и отсутствие к тому оснований есть уго-ловно-наказуемое деяние, квалифицирующееся по статье 286 УК РФ.
Статья 286 УК РФ: Превышение должностных полномочий
1. Совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых Законом интересов общества или государства, — наказывается штрафом в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев, либо лишением права занимать определенные должности чли заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.
2. То же деяние, совершенное лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления, — наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением свободы на срок до семи лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
3. Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, если они совершены: а) с применением насилия или с угрозой его применения; б) с применением оружия или специальных средств; в) с причинением тяжких последствий, — наказываются лишением свободы на срок от трех до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Если лихим сотрудникам, вознамерившимся Вас обыскать, в мягкой форме напомнить об этой статье, то их пыл серьезно поумерится — одно дело «шмонать» безответных граждан, другое — иметь вероятность обращения гражданина с заявлением в прокуратуру или суд и необходимость в будущем доказывать (!) обоснованность внезапно родившихся подозрений.
Форма заявления может быть следующей:
ОБРАЗЕЦ:
ЗАЯВЛЕНИЕ
Прокурору города Сатрапска г. Быдляковичу У. П.
от гражданина Возбухалкина С. С.
(Число, подпись.)
Данное заявление достаточно мягкое, ибо предполагаемый случай не нанес Вам материального ущерба (по факту морального ущерба сотрудники милиции должны принести письменные извинения). В ином варианте (к примеру, бывает, что Вы не досчитаетесь энной суммы денег) заявление должно быть жестче — с требованием провести тщательную проверку и рассмотреть вопрос о возбуждении уголовного дела в отношении вышеперечисленных сотрудников. Помимо статьи 286 УК РФ, заявление пишется еще и по факту кражи.
При обыске (служители Фемиды предпочитают называть это нейтральным словом «осмотр») автомобиля возникают те же проблемы.
Опасаться неадекватных действий сотрудников милиции в момент совершения обыска не следует — они не таскают с собой «дежурные» пакеты с анашой, чтобы подкладывать их каждому встречному. Такие «хохмочки» проделываются непосредственно в отделении.
Но вернемся к обыску, назначенному следователем. Предположим, уголовное дело возбуждено. Следователь имеет право устроить обыск не только у подозреваемого и обвиняемого, но и у других участников процесса, а равно и в любом месте, где, как он подозревает, могут находиться следы преступления, деньги, ценности, документы, труп, лица, находящиеся в розыске, и пр.
Причем для назначения обыска совсем не требуется (в отличие от выемки) ни точного знания объекта, ни его месторасположения. Это дает возможность вытворять все, что угодно, — от психологического давления на подозреваемого до шантажа свидетелей. Обыск может производиться на любом этапе расследования.
Следователь обязан получить у прокурора санкцию на проведение обыска, но обычно просто уведомляет прокурора уже после самого действия. Районные прокуроры обычно не возражают против такого процессуального действия. Сейчас мы займемся выяснением причин, по которым это происходит.
4. Когда поступили сведения о том, что лицо, в чьем распоряжении находятся существенные для дела объекты, принимает меры к их уничтожению —формулировочка идеальная, под нее можно подвести все, что угодно, ибо «источник» этих сведений является тайной следствия. А вопрос о том, было ли что-либо в действительности у гражданина и пытался ли он это уничтожить, по мнению сотрудников органов, «несущественен».
5. При личном обыске(согласно части 2 статьи 172 УПК РФ — см. дальше).
6. Когда малейшее промедление с обыском может повлечь уничтожение или сокрытие искомых объектов либо по иным причинам сделает их недоступными для следствия или суда, —при той «быстроте», с которой Правоохранительные Органы реагируют на заявления граждан (за исключением случаев, когда речь идет о чиновниках и сотрудниках МВД и прокуратуры), такое «обстоятельство» даже не кажется смешным.
Но! Согласно Закону, прокурор обязан проверить обыск, произведенный без его санкции, — на предмет наличия действительных оснований и исключительных обстоятельств. Обычно граждане, подвергнутые обыску, этого не учитывают. На самом деле вполне реально потребовать от прокурора объяснений по данному факту — если что-то искали, но ничего не нашли, то какие «обстоятельства» стали основанием к обыску? «Внутреннее убеждение» почти трезвого следователя или действительные причины? Прокурор обязан проверить и мотивированно ответить на поставленный вопрос. Если же он этого не делает (не может или не хочет), то Вам следует напомнить ему об этом посредством обращения с заявлением к вышестоящему прокурору — тот прикажет «разобраться», и Вы получите в свою заветную папочку с ответами еще один образец бессмысленного мычания со ссылками на совершенно посторонние статьи и дурные обстоятельства. Развлекаться можно и дальше, требуя мотивировок.
Не стоит забывать, что сам следователь лишь изредка выезжает на обыск, — обычно это поручается сотрудникам милиции, которые привносят в процесс свое «видение проблемы». Обыскивая жилище, к примеру, афериста, они могут радостно вопить о том, что он — «маньяк-насильник», и наоборот. Дела они не знают, а слышали о нем только в вольной интерпретации оратора-следователя, проводившего инструктаж, и плохо себе представляют, что именно ищут.
Автор сам был свидетелем подобного обыска, в процессе которого оперативный сотрудник 19-го отделения милиции (Выборгский район СПб) по фамилии Скрипкарь, обнаружив пакет с селитрой (для особенно непонятливых на пакете крупными синими буквами было написано: «Селитра хозяйственная», ГОСТ и пр.), несколько минут носился по квартире, размахивал этим несчастным килограммовым пакетом, и верещал, что, он уверен, это — кокаин. В результате уже другой сотрудник милиции попросил его замолчать и не выставлять их идиотами перед понятыми. Результат обыска, естественно, — ноль, так как ни обыскиваемый, ни следователь, расследовавший это совершенно туманное дело, ни оперативники не понимали, что же конкретно надо искать.
СТАТЬЯ 169 УПК РФ: ЛИЦА, ПРИСУТСТВУЮЩИЕ ПРИ ВЫЕМКЕ И ОБЫСКЕ
При производстве выемки или обыска обязательно присутствие понятых.
При обыске и выемке должно быть обеспечено присутствие лица, у которого производится обыск или выемка, либо совершеннолетних членов его семьи. В случае невозможности их присутствия приглашаются представители жилищно-эксплуатационной организации, исполнительного комитета поселкового или сельского Совета народных депутатов.
Выемки или обыски в помещениях, занятых предприятиями, учреждениями, организациями, производятся в присутствии представителя данного предприятия, учреждения, организации.
Лицам, у которых производится выемка или обыск, понятым, представителям должно быть разъяснено их право присутствовать при всех действиях следователя и делать заявления по поводу этих действий, подлежащие занесению в протокол.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 08.08.83 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1983, Ns 32, cm. 1153)
По вопросу о понятиях см. настоящие комментарии к ст. 135 УПК РФ.
Гражданам необходимо знать, что фактические данные, полученные при одном понятом или в отсутствии члена семьи, в чьем доме проводится обыск, не признаются доказательствами (Бюллетень ВС РСФСР, 1981, № 11. С. 5, 6).
СТАТЬЯ 170 УПК РФ: ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ВЫЕМКИ И ОБЫСКА
Производство выемки и обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается. Приступая к выемке или обыску, следователь обязан предъявить постановление об этом. В необходимых случаях для участия в производстве выемки или обыска следователь вправе вызвать соответствующего специалиста.
При производстве выемки после предъявления постановления следователь предлагает выдать предметы или документы, подлежащие изъятию, а в случае отказа в этом производит выемку принудительно. при производстве обыска после предъявления постановления следователь предлагает выдать орудия преступления, предметы и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы или документы, логущие иметь значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия разыскиваемых предметов и документов, следователь вправе ограничиться изъятием выданного и не производить дальнейших поисков.
При производстве обыска и выемки следователь вправе вскрывать запертые помещения и хранилища, если владелец отказывается добровольно открыть их, при этом следователь должен избегать не вызываемого необходимостью повреждения запоров, дверей и других предметов.
Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или других лиц.
Следователь вправе запретить лицам, находящимся в помещении или месте, в котором производится обыск, а также лицам, приходящим в это помещение или место, покидать его, а также сноситься друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
(в ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 31.08.66 — Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, № 36, cm. 1018)
Ночное время — это период между 22 и 07 часами по местному времени. Однако для сотрудников милиции это ничего не значит. Обыск в ночное время проводится в случаях: а) При невозможности без производства обыска завершить до конца следственное действие, начатое в дневное время. б) В случаях, не терпящих отлагательства (см. комментарии к ст. 168 УПК РФ).