Страница:
Преимуществами упрощенной системы налогообложения по сравнению с общей системой являются значительное сокращение документооборота, снижение затрат на ведение налогового учета, а в ряде случаев и уменьшение величины взимаемых налогов. Однако нельзя не отметить значительное число закрепленных НК РФ ограничений, которые сужают круг субъектов, имеющих право применять упрощенную систему налогообложения. Во многом это обусловлено также обязательным характером применения другого специального режима налогообложения – единого налога на вмененный доход – для организаций и индивидуальных предпринимателей, действующих в сферах, перечисленных в ст. 346.26 НК РФ, которые как раз и являются наиболее привлекательными для субъектов малого бизнеса.
Одна из наиболее значимых гарантий для субъектов малого бизнеса закреплена в Федеральном законе т 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Статья 7 названного закона устанавливает, что в отношении субъекта малого предпринимательства плановое мероприятие по контролю может быть проведено не ранее чем через три года с момента его государственной регистрации. При существующем порядке проведения государственными органами проверок указанная льгота приобретает действительно важное значение для предпринимателей.
На основе вышесказанного можно сделать вывод о том, что закрепленные в ныне действующем Федеральном законе № 88-ФЗ меры государственной поддержки субъектов малого предпринимательства носят преимущественно декларативный характер. Кроме того, изменения, внесенные в него в последние годы, имеют крайне негативную тенденцию к сокращению числа льгот, предоставляемых субъектам малого бизнеса.
В этой связи следует упомянуть отмену с 1 января 2005 г. одной из действительно важных мер поддержки субъектов малого предпринимательства – возможности использования ими ускоренной амортизации основных производственных фондов, которая была упразднена Федеральным законом от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ. Субъекты малого предпринимательства лишились льготы, которая позволяла им уменьшить размер взимаемых налогов. Тем же законом была упразднена ст. 15 Федерального закона № 88-ФЗ, посвященная поддержке внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринимательства.
Затем, Федеральный закон от 6 февраля 2006 г. № 19-ФЗ упразднил также ст. 14 Федерального закона № 88-ФЗ, предусматривавшую для субъектов малого предпринимательства возможность резервирования определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд.
В целом же необходимо отметить, что такое сокращение мер, обеспечивающих поддержку малых предпринимателей, нельзя оценить положительно, поскольку это, безусловно, затормозит развитие малого предпринимательства в нашей стране, а ведь во всех развитых государствах с рыночной экономикой малый и средний бизнес является фундаментом, гарантирующим стабильное развитие экономики. Думается, что государству целесообразно в современных условиях думать о том, чтобы расширять, а не сокращать и без того минимальный перечень гарантий, предоставляемых субъектам малого предпринимательства.
Глава 2
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Таким образом, для признания организации юридическим лицом необходимо наличие перечисленных ниже признаков.
1. Организационное единство, которое проявляется в том, что организация как единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих функций образуют определенную иерархию. Отношения между учредителями и органами управления четко регламентируются законодательством, а также учредительными документами (уставами и учредительными договорами).
Органом управления является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. На основании п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица через свои органы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и т. д.), либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет директоров и т. д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной доверенности.
2. Имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного капитала (у хозяйственных обществ), паевого фонда (в производственном кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь также либо самостоятельный баланс (для коммерческих организаций) либо самостоятельную смету (для казенных и некоммерческих организаций).
3. Самостоятельная имущественная ответственность.
Всякая организация, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Если иное прямо не предусмотрено в законе или учредительных документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам, и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей.
4. Выступление в гражданском обороте под собственным именем.
Данный признак означает, что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
По целям деятельности организации можно разделить на две большие группы – коммерческие и некоммерческие.
1. Коммерческие организации – юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной целью деятельности и распределяющие полученную прибыль между своими участниками.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
2. Некоммерческие организации – юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками (ст. 50 ГК РФ).
Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, учреждений, фондов, общественных (религиозных) организаций и т. д.
При этом ГК РФ закрепляет исчерпывающий перечень коммерческих организаций, а некоммерческие организации могут создаваться в формах, не предусмотренных в ГК РФ.
Отдельные из перечисленных выше ограничений для отнесения малых форм организаций к субъектам малого предпринимательства представляются обоснованными. В частности, это касается государственных и муниципальных унитарных предприятий. Понятно, что здесь велика доля зависимости от собственника, который может способствовать его эффективной деятельности без привлечения мер государственной поддержки (например, разместить государственный заказ и др.). К тому же в унитарных предприятиях отсутствует элемент личного участия, самостоятельного риска предпринимателя, зачастую объединяющего в, малых предприятиях функции управленца и собственника. В отношении других хозяйствующих субъектов: товариществ, производственных и потребительских кооперативов, если они соответствуют иным критериям Закона для их отнесения к числу малых предприятий, по нашему мнению, находящему подтверждение в специальной литературе и правоприменительной практике, эти организации следует признавать субъектами малого предпринимательства.[13]
Таким образом, малые предприятия могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное или коммандитное товарищество), хозяйственных обществ (общество с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерное общество), а также производственного кооператива.
Хозяйственные товарищества
Правовое положение хозяйственных товариществ определено параграфом 2 главы 4 ГК РФ.
Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью и несут солидарно субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом (ст. 69 ГК РФ).
Следует обратить внимание на то, что полные товарищи несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам товарищества, то есть в первую очередь кредиторы должны предъявлять требования к самому товариществу и только при недостаточности его имущества – к полным товарищам. Полные товарищи несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества солидарно, то есть требования кредиторов товарищества могут быть предъявлены как ко всем ответчикам совместно, так и к любому из них, причем как в полном объеме, так и в любой его части.
При этом личную имущественную ответственность по долгам товарищества несут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество).
Выбывшие из товарищества участники продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие.
Указанные положения об ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества, безусловно, максимально защищают интересы кредиторов, что является существенным преимуществом данной формы малого предприятия по сравнению с такими распространенными на практике формами, как общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.
Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Число участников полного товарищества не может быть менее двух.
Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором.
Управление делами товарищества по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. По общему же правилу каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Каждый товарищ участвует как в прибылях, так и в убытках товарищества пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не определено соглашением участников.
Выход из состава полного товарищества может быть добровольным или принудительным. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. При принудительном выходе из товарищества должно быть единогласное решение остающихся участников и решение суда.
При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент части имущества пропорционально его доле в складочном капитале (а если это предусмотрено в учредительном договоре, то и в натуре). Он также вправе с согласия других товарищей передать свою долю в складочном капитале как другому товарищу, так и третьему лицу.
Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников – полных товарищей, солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, и товарищей – вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ст. 82 ГК РФ).
Вкладчиками могут быть любые граждане (а не только предприниматели) и юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК РФ (государственные органы, органы местного самоуправления).
Коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они лишь сохраняют право на получение дохода на сделанный ими вклад. Коммандитисты имеют право знакомиться с годовым отчетом товарищества; выйти из товарищества по окончании финансового года с получением своего вклада или передать вклад полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу. Согласия полных товарищей на это не требуется.
При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале).
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами в соответствии с их долями в складочном капитале, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
В случае выхода из товарищества всех коммандитистов, оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем участвует хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.
В настоящее время наиболее распространенными формами малых предприятий являются общество с ограниченной ответственностью и акционерные общества.
Хозяйственные общества
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ).
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью установлено ГК РФ, а также Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных органов. Государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения могут участвовать в обществе с ограниченной ответственностью с согласия собственника их имущества. В обществе не может быть более 50 участников. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшается до установленного законом предела.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью состоит из вкладов учредителей и не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда на день его регистрации. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.
Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Текущее руководство обществом осуществляет подотчетный общему собранию учредителей исполнительный орган (коллегиальный или единоличный).
Учредительными документами общества с ограниченной ответственность являются учредительный договор и устав, а если общество учреждается одним лицом – только устав.
Объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивидендов и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале.
Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Вопрос об этом имеют право поставить участники общества, доли которых в уставном капитале составляют не менее 10 %.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части), выбывающего из общества, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.
При выходе участника из ООО общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества, действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
Общество обязано произвести все расчеты с выбывающим участником в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (ст. 95 ГК РФ). Таким образом, ответственность участников ОДО является ограниченной, так как взыскание по долгам общества не может быть обращено на все их имущество.[14]
При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иное не установлено учредительными документами. В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм.
Акционерное общество (АО)– коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ).
Правовое положение акционерного общества определено ГК РФ, а также Федеральным законом «Об акционерных обществах».
Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые вправе распределять акции только между учредителями или иными заранее определенными лицами.
В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО может состоять не более 50 участников. Акционерами могут быть любые граждане и юридические лица.
Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда, ЗАО – 100 минимальных размеров оплаты труда. Закон требует оплатить первые 50 % акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50 % акций должны быть оплачены в течение года (ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Высший орган управления АО – общее собрание акционеров – имеет исключительную компетенцию, определенную законом. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.
В АО с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Наблюдательный совет («совет директоров») общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества.
Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный – в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания, полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации).
Одна из наиболее значимых гарантий для субъектов малого бизнеса закреплена в Федеральном законе т 8 августа 2001 г. № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)». Статья 7 названного закона устанавливает, что в отношении субъекта малого предпринимательства плановое мероприятие по контролю может быть проведено не ранее чем через три года с момента его государственной регистрации. При существующем порядке проведения государственными органами проверок указанная льгота приобретает действительно важное значение для предпринимателей.
На основе вышесказанного можно сделать вывод о том, что закрепленные в ныне действующем Федеральном законе № 88-ФЗ меры государственной поддержки субъектов малого предпринимательства носят преимущественно декларативный характер. Кроме того, изменения, внесенные в него в последние годы, имеют крайне негативную тенденцию к сокращению числа льгот, предоставляемых субъектам малого бизнеса.
В этой связи следует упомянуть отмену с 1 января 2005 г. одной из действительно важных мер поддержки субъектов малого предпринимательства – возможности использования ими ускоренной амортизации основных производственных фондов, которая была упразднена Федеральным законом от 22 августа 2004 г. № 122-ФЗ. Субъекты малого предпринимательства лишились льготы, которая позволяла им уменьшить размер взимаемых налогов. Тем же законом была упразднена ст. 15 Федерального закона № 88-ФЗ, посвященная поддержке внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринимательства.
Затем, Федеральный закон от 6 февраля 2006 г. № 19-ФЗ упразднил также ст. 14 Федерального закона № 88-ФЗ, предусматривавшую для субъектов малого предпринимательства возможность резервирования определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд.
В целом же необходимо отметить, что такое сокращение мер, обеспечивающих поддержку малых предпринимателей, нельзя оценить положительно, поскольку это, безусловно, затормозит развитие малого предпринимательства в нашей стране, а ведь во всех развитых государствах с рыночной экономикой малый и средний бизнес является фундаментом, гарантирующим стабильное развитие экономики. Думается, что государству целесообразно в современных условиях думать о том, чтобы расширять, а не сокращать и без того минимальный перечень гарантий, предоставляемых субъектам малого предпринимательства.
Глава 2
Организационно-правовые формы малых предприятий
2.1. Что такое юридическое лицо
В отличие от индивидуальных предпринимателей, которые осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, малые предприятия являются юридическими лицами. Понятие юридического лица определено в ст. 48 ГК РФ.Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Таким образом, для признания организации юридическим лицом необходимо наличие перечисленных ниже признаков.
1. Организационное единство, которое проявляется в том, что организация как единое целое имеет свои органы управления, которые для выполнения своих функций образуют определенную иерархию. Отношения между учредителями и органами управления четко регламентируются законодательством, а также учредительными документами (уставами и учредительными договорами).
Органом управления является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. На основании п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица через свои органы приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности. Органы юридического лица могут быть единоличными (директор, председатель и т. д.), либо коллегиальными (общее собрание учредителей, правление, совет директоров и т. д.). Орган представляет юридическое лицо без специальной доверенности.
2. Имущественная обособленность, которая предполагает, что имущество юридического лица обособляется от имущества других лиц, в том числе от имущества его членов и учредителей. Организация может иметь имущество на праве собственности, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления. Внешним выражением имущественной обособленности является наличие у нее складочного капитала (в хозяйственных товариществах), уставного капитала (у хозяйственных обществ), паевого фонда (в производственном кооперативе), уставного фонда (в государственных и муниципальных унитарных предприятиях). Юридическое лицо в зависимости от его вида должно иметь также либо самостоятельный баланс (для коммерческих организаций) либо самостоятельную смету (для казенных и некоммерческих организаций).
3. Самостоятельная имущественная ответственность.
Всякая организация, являясь юридическим лицом, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ей имуществом. Если иное прямо не предусмотрено в законе или учредительных документах, ни учредители, ни участники юридического лица не отвечают по его долгам, и точно так же юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей.
4. Выступление в гражданском обороте под собственным именем.
Данный признак означает, что юридическое лицо может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица вправе создавать филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 ГК РФ).
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).
Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
По целям деятельности организации можно разделить на две большие группы – коммерческие и некоммерческие.
1. Коммерческие организации – юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной целью деятельности и распределяющие полученную прибыль между своими участниками.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
2. Некоммерческие организации – юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между своими участниками (ст. 50 ГК РФ).
Некоммерческие организации создаются в форме потребительских кооперативов, учреждений, фондов, общественных (религиозных) организаций и т. д.
При этом ГК РФ закрепляет исчерпывающий перечень коммерческих организаций, а некоммерческие организации могут создаваться в формах, не предусмотренных в ГК РФ.
2.2. Какими могут быть малые предприятия
Начиная предпринимательскую деятельность, важно знать, в каких формах могут создаваться малые предприятия. Исходя из формального прочтения Закона о поддержке малого предпринимательства к числу малых могут относиться только хозяйственные общества – акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью, поскольку только эти коммерческие организации имеют уставные капиталы. В товариществах, как известно, – складочные капиталы, а в производственных кооперативах паевые фонды.[12] Законодательное определение малых предприятий указывает на то, что малое предприятие не может быть создано в форме государственного или муниципального унитарного предприятия, так как все их имущество находится в государственной или муниципальной собственности соответственно. Федеральный закон № 88-ФЗ определяет малые предприятия как коммерческие организации, следовательно, к числу малых предприятий не относятся все некоммерческие организации, которые также имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность.Отдельные из перечисленных выше ограничений для отнесения малых форм организаций к субъектам малого предпринимательства представляются обоснованными. В частности, это касается государственных и муниципальных унитарных предприятий. Понятно, что здесь велика доля зависимости от собственника, который может способствовать его эффективной деятельности без привлечения мер государственной поддержки (например, разместить государственный заказ и др.). К тому же в унитарных предприятиях отсутствует элемент личного участия, самостоятельного риска предпринимателя, зачастую объединяющего в, малых предприятиях функции управленца и собственника. В отношении других хозяйствующих субъектов: товариществ, производственных и потребительских кооперативов, если они соответствуют иным критериям Закона для их отнесения к числу малых предприятий, по нашему мнению, находящему подтверждение в специальной литературе и правоприменительной практике, эти организации следует признавать субъектами малого предпринимательства.[13]
Таким образом, малые предприятия могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полное или коммандитное товарищество), хозяйственных обществ (общество с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерное общество), а также производственного кооператива.
Хозяйственные товарищества
Правовое положение хозяйственных товариществ определено параграфом 2 главы 4 ГК РФ.
Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью и несут солидарно субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом (ст. 69 ГК РФ).
Следует обратить внимание на то, что полные товарищи несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам товарищества, то есть в первую очередь кредиторы должны предъявлять требования к самому товариществу и только при недостаточности его имущества – к полным товарищам. Полные товарищи несут ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества солидарно, то есть требования кредиторов товарищества могут быть предъявлены как ко всем ответчикам совместно, так и к любому из них, причем как в полном объеме, так и в любой его части.
При этом личную имущественную ответственность по долгам товарищества несут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступления в товарищество).
Выбывшие из товарищества участники продолжают нести ответственность по всем долгам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения годового отчета товарищества за год, в котором состоялось выбытие.
Указанные положения об ответственности полных товарищей по обязательствам товарищества, безусловно, максимально защищают интересы кредиторов, что является существенным преимуществом данной формы малого предприятия по сравнению с такими распространенными на практике формами, как общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.
Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Число участников полного товарищества не может быть менее двух.
Участник полного товарищества обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором.
Управление делами товарищества по общему правилу, если в договоре не предусмотрено иное, происходит единогласно, однако участники могут договориться и о том, что решение принимается большинством голосов товарищей. По общему же правилу каждый участник обычно имеет один голос, если только учредительным договором не предусмотрена зависимость числа принадлежащих участнику голосов от размера его имущественного вклада.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Каждый товарищ участвует как в прибылях, так и в убытках товарищества пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не определено соглашением участников.
Выход из состава полного товарищества может быть добровольным или принудительным. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине. При принудительном выходе из товарищества должно быть единогласное решение остающихся участников и решение суда.
При выходе из товарищества участник вправе получить денежный эквивалент части имущества пропорционально его доле в складочном капитале (а если это предусмотрено в учредительном договоре, то и в натуре). Он также вправе с согласия других товарищей передать свою долю в складочном капитале как другому товарищу, так и третьему лицу.
Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) – хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников – полных товарищей, солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом, и товарищей – вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия и несущих риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов (ст. 82 ГК РФ).
Вкладчиками могут быть любые граждане (а не только предприниматели) и юридические лица, за исключением тех, которые специально перечислены в ГК РФ (государственные органы, органы местного самоуправления).
Коммандитисты отстранены от предпринимательской деятельности и управления делами товарищества. Они лишь сохраняют право на получение дохода на сделанный ими вклад. Коммандитисты имеют право знакомиться с годовым отчетом товарищества; выйти из товарищества по окончании финансового года с получением своего вклада или передать вклад полностью или частично как другому вкладчику, так и третьему лицу. Согласия полных товарищей на это не требуется.
При продаже вкладчиком своей доли (ее части) третьему лицу остальные вкладчики товарищества пользуются правом ее преимущественной покупки (пропорционально размерам их долей в складочном капитале).
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение своих вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если и после этого у товарищества сохраняется остаток имущества, то они участвуют в его распределении наравне с полными товарищами в соответствии с их долями в складочном капитале, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.
В случае выхода из товарищества всех коммандитистов, оно ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Коммандитное товарищество сохраняется, если в нем участвует хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.
В настоящее время наиболее распространенными формами малых предприятий являются общество с ограниченной ответственностью и акционерные общества.
Хозяйственные общества
Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК РФ).
Правовое положение общества с ограниченной ответственностью установлено ГК РФ, а также Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением государственных и муниципальных органов. Государственные и муниципальные унитарные предприятия и учреждения могут участвовать в обществе с ограниченной ответственностью с согласия собственника их имущества. В обществе не может быть более 50 участников. В противном случае оно подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшается до установленного законом предела.
Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью состоит из вкладов учредителей и не может быть менее 100 минимальных размеров оплаты труда на день его регистрации. Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть на момент регистрации общества оплачен его участниками не менее чем наполовину. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала общества подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества.
Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Высшим органом управления в обществе с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Текущее руководство обществом осуществляет подотчетный общему собранию учредителей исполнительный орган (коллегиальный или единоличный).
Учредительными документами общества с ограниченной ответственность являются учредительный договор и устав, а если общество учреждается одним лицом – только устав.
Объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (количество голосов на общем собрании, размер дивидендов и ликвидационной квоты), определяется размером его доли в уставном капитале.
Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Вопрос об этом имеют право поставить участники общества, доли которых в уставном капитале составляют не менее 10 %.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части), выбывающего из общества, пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.
При выходе участника из ООО общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества, действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
Общество обязано произвести все расчеты с выбывающим участником в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.
Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) – коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам своим имуществом в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал (ст. 95 ГК РФ). Таким образом, ответственность участников ОДО является ограниченной, так как взыскание по долгам общества не может быть обращено на все их имущество.[14]
При банкротстве одного из участников его ответственность распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иное не установлено учредительными документами. В остальном статус этого хозяйственного общества аналогичен статусу общества с ограниченной ответственностью, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм.
Акционерное общество (АО)– коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам и несущими риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96 ГК РФ).
Правовое положение акционерного общества определено ГК РФ, а также Федеральным законом «Об акционерных обществах».
Акционерные общества подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). Открытые АО вправе продавать акции всем желающим, закрытые вправе распределять акции только между учредителями или иными заранее определенными лицами.
В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционера на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.
Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.
Количественный состав ОАО не ограничивается. В ЗАО может состоять не более 50 участников. Акционерами могут быть любые граждане и юридические лица.
Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее 1000 минимальных размеров оплаты труда, ЗАО – 100 минимальных размеров оплаты труда. Закон требует оплатить первые 50 % акций в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Остальные 50 % акций должны быть оплачены в течение года (ст. 34 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Высший орган управления АО – общее собрание акционеров – имеет исключительную компетенцию, определенную законом. Общее собрание не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.
В АО с числом участников более 50 обязательно создается наблюдательный совет как постоянно действующий орган акционеров, контролирующий управляющих (директоров) общества. Наблюдательный совет («совет директоров») общества тоже имеет исключительную компетенцию, определяемую законом и уставом общества.
Исполнительный орган АО может быть единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества всегда, а коллегиальный – в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания, полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации).