К. Н. Нилов. Предпринимательское право: практикум

Константин Николаевич Нилов
Предпринимательское право

   Главный редактор Д.И. Фельдштейн
   Заместитель главного редактора С.К. Бондырева
 
   Члены редакционной коллегии:
   А.Г. Асмолов, В.А. Болотов, В.П. Борисенков, А.А. Деркач, А.И. Донцов, И.В. Дубровина, М.И. Кондаков, В.Г. Костомаров, Н.Н. Малофеев, Н.Д. Никандров, В.А. Поляков, В.В. Рубцов, Э.В. Сайко
 
   Рецензент:
   А.В. Орлов, канд. юрид. наук, председатель Арбитражного суда Калининградской области

Введение

   Переход к рыночной экономике и развитие предпринимательства в России привели к существенным изменениям в сфере правового регулирования. Изучение предпринимательского права предполагает усвоение необходимого объема знаний о правовом регулировании деятельности субъектов предпринимательства, выработку навыков применения предпринимательского законодательства в условиях рыночных отношений и оказания юридической помощи хозяйствующим субъектам. Важную роль в процессе изучения предпринимательского права играют практические занятия. Настоящий практикум предназначен для подготовки и проведения таких занятий.
   Главная цель практических занятий – научить студентов применять правовые нормы в своей деятельности, разрешать конкретные правовые ситуации. Практические занятия помогают закрепить у студентов положения теории и практики, вырабатывают юридическое мышление, способствуют усвоению нового законодательства и развитию навыков составления деловых бумаг, решения конкретных юридических казусов, ведения дискуссий. Практические занятия требуют самостоятельной работы студентов с нормативными актами, специальной юридической литературой, в ходе которой обучающиеся подготавливаются к будущей профессиональной деятельности в условиях динамично меняющегося законодательства, постоянного увеличения объема правовой информации.
   В настоящем практикуме материалы расположены по важнейшим темам учебного курса «Российское предпринимательское право». В практикуме содержится более 200 задач, 270 тестов и 100 практических заданий. По каждой теме приводятся основные контрольные вопросы, ориентируясь на которые студенты должны изучить теоретические положения заданной темы. Во избежание дублирования материала в практикум не включены вопросы правового регулирования отдельных видов предпринимательской деятельности (банковской, сельскохозяйственной, внешнеторговой), изучаемые соответственно в рамках таких специальных дисциплин, как банковское право, аграрное право, коммерческое право.
   Практикум поможет студентам в самостоятельном освоении предпринимательского права. Решение задач, представляющих конкретные жизненные ситуации из деятельности предпринимателей и судебной практики, требует выявления соответствующих правовых норм, относящихся к данной ситуации, правильного их толкования и применения.
   Элементом самостоятельной работы студентов является выполнение содержащихся в практикуме заданий. Как правило, речь идет о составлении конкретных деловых бумаг юридического содержания (проектов уставов, положений, договоров, исков, заявлений и т. д.), подборке нормативного материала, сравнительном анализе соответствующих правовых норм. Для осуществления самоконтроля и проверки приобретенных знаний могут использоваться приведенные в практикуме контрольные вопросы и тесты с вариантами ответов, из которых необходимо выбрать правильный.
   По каждой теме указаны рекомендуемые для использования нормативно-правовые акты, судебно-арбитражная практика и источники специальной юридической литературы. Практикум завершается перечнем тем, которые рекомендуются для написания курсовых и дипломных работ, с кратким руководством по их выполнению.
   Нормативно-правовые акты и источники юридической литературы даются в практикуме по состоянию на 1 августа 2007 г. В процессе решения задач необходимо применять и новые нормативно-правовые акты, которые не могли быть использованы автором в момент подготовки настоящего пособия.

Методические указания по решению задач

   Решение задачи позволяет выявить умение студента применять на практике те или иные правовые нормы, разрешать с помощью правовых средств конкретную жизненную ситуацию, показывает степень готовности к самостоятельной работе на практике.
   В ходе подготовки к практическому занятию следует тщательно проработать теоретический материал по заданной теме, ознакомиться с соответствующим разделом учебника, рекомендованными источниками специальной литературы, нормативно-правовыми актами, самостоятельно разобраться с условием задачи. Определенную помощь могут оказать материалы обобщенной судебно-арбитражной практики.
   Решение задач должно носить творческий характер. Следует стараться формулировать свои мысли, приводимые аргументы и выводы четко, лаконично, убедительно. Необходимо правильно использовать специальную юридическую терминологию, избегать двусмысленных фраз.
   Начинается решение задачи с анализа ситуации, требующей правового обоснования, и ее правовой оценки. Если предложенная в задаче ситуация не может быть оценена однозначно, необходимо назвать дополнительные конкретизирующие условия, при которых принимается определенное решение.
   Важным элементом решения является поиск соответствующих нормативно-правовых актов и определение правовых норм, подлежащих применению с соответствующим их толкованием. В ходе проводимого анализа следует вникать в суть правового материала, применять системный подход, систематическое и логическое толкование правовых норм. Необходимо принимать во внимание и сложившуюся судебно-арбитражную практику по спорам соответствующей категории. Целесообразно в этой связи ознакомиться с постановлениями Пленума Высшего арбитражного суда РФ и опубликованными обзорами судебно-арбитражной практики по отдельным вопросам, относящимся к прорабатываемой теме.
   На основе приведенных правовых норм необходимо принять и четко сформулировать в письменной форме конкретное решение заданной в условии задачи ситуации. В обоснование принятого решения приводятся соответствующие аргументы и пояснения. Если в условии задачи приводятся конкретные данные, необходимые для определения размера неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами, убытков, то следует представить соответствующий расчет сумм, на которые вправе претендовать контрагент. Если таких данных нет, то делается общий вывод об обоснованности или необоснованности требований.

Примеры решения задач

Задача 1

   Между грузинской и российской авиакомпаниями был заключен договор аренды, по которому российская сторона обязалась предоставить в аренду грузинской стороне вертолеты. Арендная плата должна была перечисляться ежеквартально. В договор был включен пункт о том, что вопросы, не урегулированные настоящим договором, регулируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации.
   Российская авиакомпания обратилась в арбитражный суд с иском к грузинской авиакомпании о взыскании задолженности по договору аренды, обосновывая свои требования ссылками на материальное право Российской Федерации. Ответчик же настаивал на том, что применимым правом должно быть законодательство Грузии, поскольку исполнение договора имело место на территории Грузии.
   Решите спор.

Решение

   Данный спор является спором, вытекающим из внешнеэкономической сделки, поскольку ее участниками являются юридические лица, находящиеся в разных государствах. Принцип автономии воли сторон означает возможность выбора права, регулирующего отношения сторон. При заключении договора стороны свободны в выборе права, применимого к обязательствам сторон по сделке, что закреплено в п. 1 ст. 1210 Гражданского кодекса РФ. Согласно п. 2 названной статьи соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Включение в условие договора между российской и грузинской компаниями пункта о том, что вопросы, не урегулированные договором, регулируются нормами гражданского законодательства РФ, полностью отвечают этому требованию.
   Включение в договор условия о применимом праве означает, что стороны принимают на себя обязательство руководствоваться в своих отношениях нормами данного права.
   Учитывая изложенное, арбитражный суд должен применить гражданское законодательство Российской Федерации как право, выбранное сторонами при заключении контракта.

Задача 2

   Между государственным унитарным предприятием «Птицефабрика Приморская» и АКВ «Восток» заключен кредитный договор на сумму 3 млн руб. на закупку комбикормов, необходимых для производственной деятельности. Формой обеспечения данного кредитного договора был избран залог имущества птицефабрики (поголовье кур-несушек). Все имущество закреплено за птицефабрикой на праве хозяйственного ведения.
   Комитет по управлению имуществом (учредитель государственного унитарного предприятия) обратился в арбитражный суд с иском о признании названного кредитного договора недействительным и применении последствий недействительности ничтожной сделки, поскольку он не давал согласия на заключение кредитного договора и залог имущества государственного унитарного предприятия.
   Подлежит ли иск удовлетворению?

Решение

   В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ от 14 ноября 2002 г. «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия. Действующее законодательство не устанавливает запрета на заключение кредитных договоров государственными унитарными предприятиями при закреплении за ними имущества на праве хозяйственного ведения, поэтому птицефабрика вправе была заключить кредитный договор для приобретения комбикормов, необходимых для производственной деятельности, предусмотренной уставом унитарного предприятия.
   Права собственника унитарного предприятия и случаи, когда он дает согласие на совершение унитарным предприятием сделок, перечислены в ст. 20 названного Федерального закона. Среди них нет дачи согласия на заключение кредитных договоров.
   Требование истца о признании недействительным кредитного договора на том основании, что недействительным является договор залога, также не обоснованно. Между основным обязательством и залогом как способом обеспечения существует следующая зависимость: недействительность основного обязательства (кредитного договора) влечет недействительность договора залога как дополнительного (акцессорного) обязательства, следующего судьбе основного. Обратной зависимости нет. Недействительность договора залога не влияет на силу основного обязательства. Следовательно, кредитный договор останется действительным даже в случае признания договора залога не соответствующим законодательству.
   Более того, нет оснований для признания недействительным и договора залога. Унитарное предприятие не вправе отдавать в залог без согласия собственника лишь недвижимое имущество (п. 2 ст. 18 названного закона). В условии задачи речь идет о поголовье кур-несушек, т. е. движимом имуществе, которым государственное унитарное предприятие вправе распоряжаться самостоятельно, если такое имущество принадлежит ему на праве хозяйственного ведения и если законодательством не установлены ограничения из этого правила (п. 1 ст. 18 названного закона).
   Таким образом, иск не подлежит удовлетворению, поскольку государственное унитарное предприятие вправе без согласия собственника заключать и кредитный договор, необходимый для обеспечения уставной деятельности, и договор залога движимого имущества в обеспечение кредитного договора.

Задача 3

   Акционер закрытого акционерного общества на основании п. 7 ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах», владеющий 10 % обыкновенных акций общества, предъявил в арбитражный суд иск об обжаловании решения, принятого общим собранием акционеров по одному из вопросов повестки дня. По мнению истца, решение было принято при отсутствии кворума: в собрании не принимали участие сам истец и акционер, владеющий 41 % обыкновенных акций общества.
   В ходе судебного разбирательства представитель общества указал на то, что акционеру, владеющему 41 % голосующих акций этого общества, арбитражный суд определением о принятии мер по обеспечению иска, предъявленного к этому акционеру, запретил голосовать по вопросу, по которому было принято оспариваемое решение. Таким образом, названные акции не должны были приниматься во внимание при определении кворума для принятия решения по данному вопросу.
   Есть ли основания для удовлетворения иска?

Решение

   Голосующие акции, принадлежащие акционеру, которому арбитражный суд запретил голосовать этими акциями на общем собрании акционеров по одному из вопросов повестки дня, должны учитываться при определении кворума для принятия решения по соответствующему вопросу.
   В соответствии с п. 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если на момент окончания регистрации для участия в общем собрании акционеров зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Хотя акционеру определением арбитражного суда о принятии мер по обеспечению иска было запрещено голосовать по одному из вопросов повестки дня общего собрания акционеров, однако на момент проведения собрания его акции были голосующими в смысле п. 1 ст. 49 Закона об акционерных обществах. Следовательно, кворум должен был определяться с учетом этих акций. Поскольку акционеры, владеющие 51 % размещенных голосующих акций, не зарегистрировались для участия в общем собрании акционеров, общее собрание акционеров было неправомочно принимать оспариваемое решение.

Принятые сокращения

   АО – акционерное общество
   АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации
   ВАС РФ – Высший арбитражный суд Российской Федерации
   Вестник ВАС РФ – Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации
   Ведомости – Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ
   ЗАО – закрытое акционерное общество
   ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации
   ГТД – грузовая таможенная декларация
   ГУП – государственное унитарное предприятие
   КоАП – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях
   ККМ – контрольно-кассовая машина
   МУП – муниципальное унитарное предприятие
   НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации
   ОАО – открытое акционерное общество
   ООО – общество с ограниченной ответственностью
   ПФР – Пенсионный фонд России
   РФ – Российская Федерация
   СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации
   УВД – Управление внутренних дел
   ФГУ – федеральное государственное учреждение
   ФНС – Федеральная налоговая служба
   ФЗ – Федеральный закон

Нормативно-правовые акты

   Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. М.: Юридическая литература, 2003.
   Гражданский кодекс Российской Федерации, часть первая. Принят Государственной думой РФ 21 октября 1994 г.; подписан Президентом РФ 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
   Гражданский кодекс Российской Федерации, часть вторая. Принят Государственной думой РФ 22 декабря 1995 г.; подписан Президентом РФ 26 января 1996 г. № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
   Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации. Принят Государственной думой РФ 14 июня 2002 г.; подписан Президентом РФ 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3012.

Учебники и учебные пособия, рекомендуемые ко всем темам

   Российское предпринимательское право / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2006.
   Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М.: Юристь, 2005.
   Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право: Учебник. М.: Эксмо, 2005.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник / Под ред. В.В. Лаптева, С.С. Занковского. М.: Волтерс Клувер, 2006.
   Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М.: Юриспруденция, 2002.
   Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности: Учебник для вузов. М.: НОРМА, 2006.
   Зенин И.А. Предпринимательское право: Учебник для вузов. М., 2007.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 1 / Отв. ред. О.М. Олейник. М.: Юристь, 2000.
   Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник: В 2 т. Т. 2 / Отв. ред. О.М. Олейник. М.: Юристь, 2002.
   Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. М.: Юристь, 2003.
   Коммерческое право: В 2 ч.: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. М.: Юристь, 2002. Ч. 1.
   Коммерческое право: В 2 ч.: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. М.: Юристь, 2002. Ч. 2.
   Лебедев К.К. Коммерческое право: Практикум. СПб., 2004.

Тема 1
Понятие, предмет и источники предпринимательского права

   1. Понятие, признаки и виды предпринимательской деятельности.
   2. Понятие предпринимательского права и его место в системе права.
   3. Принципы предпринимательского права.
   4. Источники предпринимательского права.
   5. Значение судебно-арбитражной практики в регулировании предпринимательской деятельности.
   6. Применение предпринимательского законодательства по аналогии.

Задания

   1. Приведите примеры федеральных законов, регулирующих предпринимательскую деятельность, принятие которых непосредственно предусмотрено соответствующими нормами Гражданского кодекса РФ.
   2. Найдите в Гражданском кодексе РФ нормы, которые устанавливают в отношении предпринимателей особые требования и правила, отличные от требований и правил, предусмотренных для других субъектов гражданского оборота.
   3. Назовите способы восполнения и устранения пробелов в законодательстве, регулирующем предпринимательские отношения.
   4. Приведите примеры законов субъектов Российской Федерации, содержащих нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность.
   5. Систематизируйте принципы правового регулирования предпринимательских отношений.
   6. Какие разделы и главы мог бы, по вашему мнению, включать Предпринимательский кодекс РФ, если бы он разрабатывался?
   7. Приведите примеры обычаев делового оборота.

Тесты

   1. Определение предпринимательской деятельности содержится в:
   а) Налоговом кодексе РФ;
   б) Предпринимательском кодексе РФ;
   в) Гражданском кодексе РФ;
   г) Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
 
   2. Какой из приведенных признаков не назван в легальном определении предпринимательской деятельности:
   а) систематичность;
   б) рисковый характер;
   в) профессионализм;
   г) направленность на получение прибыли.
 
   3. Какая из гарантий предпринимательской деятельности отсутствует в ст. 8 Конституции РФ?
   а) свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств;
   б) поддержка конкуренции;
   в) свобода экономической деятельности;
   г) поддержка отечественного товаропроизводителя.
 
   4. Не относится к предпринимательской:
   а) аудиторская деятельность;
   б) адвокатская деятельность;
   в) деятельность страховых компаний;
   г) деятельность коммерческих банков.
 
   5. Предпринимательской не признается деятельность:
   а) крестьянских хозяйств;
   б) сельскохозяйственных производственных кооперативов;
   в) государственных унитарных предприятий;
   г) личных подсобных хозяйств.
 
   6. С какого момента коммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью?
   а) с момента государственной регистрации;
   б) с момента открытия расчетного счета в банке;
   в) с момента полного формирования уставного капитала;
   г) с момента утверждения устава коммерческой организации.
 
   7. Предпринимательской деятельностью вправе заниматься самостоятельно:
   а) совершеннолетние граждане, признанные судом недееспособными;
   б) должностные лица органов государственной власти;
   в) несовершеннолетние лица, зарегистрировавшие брак;
   г) с согласия родителей несовершеннолетние лица, достигшие 13 лет.
 
   8. Какая из некоммерческих организаций не вправе предусматривать в учредительных документах ведение предпринимательской деятельности?
   а) ассоциация юридических лиц;
   б) общественная организация;
   в) государственная корпорация;
   г) автономная некоммерческая организация.
 
   9. Правом распределять между участниками полученную от предпринимательской деятельности прибыль наделены такие некоммерческие организации, как:
   а) учреждения;
   б) некоммерческие партнерства;
   в) потребительские кооперативы;
   г) фонды.
 
   10. Дискуссионным в юридической литературе является вопрос об отнесении к источникам предпринимательского права:
   а) нормативно-правовых актов;
   б) обычаев делового оборота;
   в) постановлений Правительства РФ;
   г) судебной практики.
 
   11. По Конституции РФ установление общих принципов налогообложения, разграничение государственной собственности, координация внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации:
   а) находится в ведении Российской Федерации;
   б) находится в ведении субъектов Российской Федерации;
   в) находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов РФ;
   г) не урегулировано.
 
   12. Какой из действующих кодексов, относящихся к источникам предпринимательского права, был принят последним?
   а) Налоговый кодекс РФ;
   б) Таможенный кодекс РФ;
   в) Арбитражный процессуальный кодекс РФ;
   г) Градостроительный кодекс РФ;
   д) Кодекс РФ об административных правонарушениях.
 
   13. Отдельные нормы какого из перечисленных законов РСФСР продолжают действовать?
   а) «О предприятиях и предпринимательской деятельности»;
   б) «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»;
   в) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»;
   г) «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации».
 
   14. В предпринимательском праве применяются следующие методы правового регулирования:
   а) обязательных предписаний;
   б) автономных решений;
   в) рекомендаций;
   г) все перечисленные методы.
 
   15. Не относится к функциям предпринимательства:
   а) творческая;
   б) ресурсная;
   в) фискальная;
   г) организаторская.

Задачи

№ 1

   Гражданин Лукин, проживающий на хуторе в одном из районов Калининградской области, в течение двух лет скупал лом алюминия, меди и других цветных металлов, складируя его на площадке около дома. В общей сложности Лукин скупил 3 тонны алюминия, 2 тонны меди и 3 тонны других металлов.
   Деятельность Лукина была прервана работниками милиции. Перепродать лом цветных металлов по более высокой цене и получить прибыль от такой деятельности он не успел.
   В вину Лукину было поставлено осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации и соответствующей лицензии. Лукин же полагает, что его деятельность нельзя квалифицировать как предпринимательскую, поскольку в его действиях отсутствуют такие признаки предпринимательской деятельности, как реальное получение прибыли, достигаемое только при продаже скупленного лома цветных металлов, а также систематичность, которая должна выражаться в виде повторяющихся циклов торгового оборота от скупки товара и его продажи. Кроме того, Лукин указывал, что согласно п. 2 ст. 213 Гражданского кодекса РФ количество и стоимость имущества, находящегося в собственности граждан, не ограничивается и он мог быть собственником любого количества металлолома. Назовите признаки предпринимательской деятельности. Дайте юридический анализ приведенным аргументам.

№ 2

   В ходе проверки контрольно-ревизионным управлением деятельности государственного университета было установлено, что он осуществляет торговлю книгами, изданными в собственном издательстве, оказывает посреднические услуги, проводит по договорам с коммерческими организациями за соответствующую плату маркетинговые исследования, приобрел акции одного из коммерческих банков и получает по ним дивиденды.
   По мнению проверяющих, указанная деятельность является предпринимательской, которой университет как некоммерческая организация заниматься не вправе, а доход, полученный от такой деятельности, должен быть перечислен в бюджет. Университет же утверждал, что названая деятельность не может считаться предпринимательской, так как полученный от данной деятельности доход был в полном объеме реинвестирован на непосредственные нужды обеспечения, развития и совершенствования образовательного процесса, в том числе на оплату труда преподавателей.