Страница:
М.В. Мандражицкая
Механизм уплаты налогов при многоуровневой структуре организации
1. Гражданско-правовые и налоговые аспекты создания филиалов
1.1. Определение понятия «обособленное подразделение организации»
В соответствии с п. 2 ст. 11 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ) обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Обособленное подразделение организации признается таковым независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется подразделение. Рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.
Таким образом, для целей налогообложения подразделение организации признается обособленным при наличии следующих признаков:
– создание по месту осуществления этой деятельности оборудованных рабочих мест на срок более одного месяца.
Согласно ст. 209 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ) рабочим местом признается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя;
– осуществление организацией деятельности через свое подразделение, территориально обособленное от места нахождения организации.
При этом НК РФ не определено, что понимается под территориальной обособленностью подразделения организации.
В соответствии с письмом Минфина России от 21.04.2008 № 03-02-07/2-73 налоговые органы обеспечивают учет организаций по месту нахождения их обособленных подразделений на основе исследования фактических обстоятельств, руководствуясь действующим законодательством Российской Федерации, а также учитывая вступившие в силу судебные решения. При этом в качестве примера приводится постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.11.2006 № Ф08-6161/2006-2552А по делу № А32-38550/2005-23/1025, в котором указывается, что под территориальной обособленностью подразумевается расположение структурного подразделения организации географически отдельно от головной организации и за пределами административно-территориальной единицы ее регистрации, подконтрольной тому или иному налоговому органу.
Классификация обособленных подразделений в НК РФ не приводится.
Однако согласно ст. 19 НК РФ филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и обособленных подразделений в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом. При этом понятие филиала НК РФ не предусмотрено.
В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.
Статьей 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) определены два типа обособленных подразделений: представительства и филиалы.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Кроме того, представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Кроме того, представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
Однако в отличие от представительства филиал имеет отдельный баланс, расчетный счет, печать со своим наименованием.
Для целей налогообложения обязанность по уплате налогов исполняется только обособленными подразделениями, которые имеют отдельный баланс, расчетный счет и самостоятельно производят выплаты своим работникам. При этом они исполняют обязанности по уплате налогов по месту их нахождения.
Таким образом, филиал в отличие от представительства может быть наделен полномочиями по исполнению обязанностей организации по уплате налогов.
Если обособленные подразделения не являются филиалами, то по итогам их финансово-хозяйственной деятельности налоги уплачиваются их головным подразделением. В этом случае часть налогового платежа, перечисляемая в бюджет субъекта Российской Федерации, поступает в соответствии с межбюджетным распределением в доходную часть бюджетной системы городов, где расположен центральный офис (далее также – головное предприятие).
Если филиалы организации учреждены на территории иных субъектов Российской Федерации, то налоговые платежи перечисляются по месту нахождения филиалов, то есть в бюджеты соответствующих субъектов Российской Федерации.
Таким образом, для целей налогообложения подразделение организации признается обособленным при наличии следующих признаков:
– создание по месту осуществления этой деятельности оборудованных рабочих мест на срок более одного месяца.
Согласно ст. 209 Трудового кодекса Российской Федерации (ТК РФ) рабочим местом признается место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя;
– осуществление организацией деятельности через свое подразделение, территориально обособленное от места нахождения организации.
При этом НК РФ не определено, что понимается под территориальной обособленностью подразделения организации.
В соответствии с письмом Минфина России от 21.04.2008 № 03-02-07/2-73 налоговые органы обеспечивают учет организаций по месту нахождения их обособленных подразделений на основе исследования фактических обстоятельств, руководствуясь действующим законодательством Российской Федерации, а также учитывая вступившие в силу судебные решения. При этом в качестве примера приводится постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.11.2006 № Ф08-6161/2006-2552А по делу № А32-38550/2005-23/1025, в котором указывается, что под территориальной обособленностью подразумевается расположение структурного подразделения организации географически отдельно от головной организации и за пределами административно-территориальной единицы ее регистрации, подконтрольной тому или иному налоговому органу.
Классификация обособленных подразделений в НК РФ не приводится.
Однако согласно ст. 19 НК РФ филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и обособленных подразделений в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом. При этом понятие филиала НК РФ не предусмотрено.
В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства.
Статьей 55 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) определены два типа обособленных подразделений: представительства и филиалы.
Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.
Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Кроме того, представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Кроме того, представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
Однако в отличие от представительства филиал имеет отдельный баланс, расчетный счет, печать со своим наименованием.
Для целей налогообложения обязанность по уплате налогов исполняется только обособленными подразделениями, которые имеют отдельный баланс, расчетный счет и самостоятельно производят выплаты своим работникам. При этом они исполняют обязанности по уплате налогов по месту их нахождения.
Таким образом, филиал в отличие от представительства может быть наделен полномочиями по исполнению обязанностей организации по уплате налогов.
Если обособленные подразделения не являются филиалами, то по итогам их финансово-хозяйственной деятельности налоги уплачиваются их головным подразделением. В этом случае часть налогового платежа, перечисляемая в бюджет субъекта Российской Федерации, поступает в соответствии с межбюджетным распределением в доходную часть бюджетной системы городов, где расположен центральный офис (далее также – головное предприятие).
Если филиалы организации учреждены на территории иных субъектов Российской Федерации, то налоговые платежи перечисляются по месту нахождения филиалов, то есть в бюджеты соответствующих субъектов Российской Федерации.
1.2. Что целесообразнее создавать: филиал или юридическое лицо?
Филиал наделяется большим количеством полномочий. Однако их не всегда достаточно. Поэтому иногда возникает необходимость создания в субъекте Российской Федерации не филиала, а юридического лица. Рассмотрим целесообразность осуществления предпринимательской деятельности в регионах посредством учреждения филиала либо юридического лица.
Деятельность разветвленной сети обособленных подразделений, руководство которой осуществляется из головного предприятия, подвержена меньшей дезорганизации. В то же время в регионах периодически возникают вопросы, требующие немедленного решения, и промедления в действиях могут негативно повлиять на результаты финансово-хозяйственной деятельности организации. При создании в субъектах Российской Федерации юридических лиц их руководителям предоставляется больше полномочий по сравнению с руководителями филиалов, соответственно дочерние организации становятся более самостоятельными.
Однако при принятии решения о создании филиала или юридического лица должен приниматься во внимание такой аспект, как привлечение организации к ответственности. В соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) к ответственности привлекается юридическое лицо. При этом одной из мер ответственности может являться приостановление деятельности организации на срок до девяноста суток.
Перечень оснований, которые могут стать причинами административного приостановления деятельности организации, включает:
– правонарушения, посягающие на права граждан (нарушение законодательства о труде и об охране труда);
– правонарушения, посягающие на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения;
– правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования;
– правоотношения в промышленности, строительстве и энергетике;
– правоотношения в сельском хозяйстве, ветеринарии и мелиорации земель;
– правоотношения в сфере предпринимательской деятельности;
– правонарушения в области обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации.
Таким образом, в случае совершения одного из вышеперечисленных правонарушений каким-либо из обособленных подразделений может быть приостановлена деятельность всей организации, то есть как обособленных подразделений во всех субъектах Российской Федерации, так и головного предприятия.
Следующим критерием при выборе формы ведения деятельности между юридическим лицом и филиалом является прибыльность либо убыточность предпринимательской деятельности, осуществляемой на территории субъекта Российской Федерации.
Если деятельность организации осуществляется через обособленное подразделение (филиал), то понесенные им убытки могут быть учтены при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль. Что касается осуществления деятельности через юридическое лицо, то в настоящее время аналогичная норма НК РФ не предусмотрена. Однако если соответствующая норма будет введена в НК РФ, то не исключено, что к материнским и дочерним организациям будет предъявлен ряд требований (например, 100%-е участие материнской организации).
При этом читателям необходимо учитывать следующее.
В соответствии с п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах с ограниченной ответственностью) если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Аналогичная норма предусмотрена п. 4 ст. 35 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах).
Кроме того, согласно п. 4 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
На основании п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» вышеуказанные сведения публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации», а также размещаются в сети «Интернет» на сайте ФНС России.
Учитывая, что информация об уменьшении уставного капитала должна быть размещена в средствах массовой информации, соответствующая публикация может повлиять на деловую репутацию организации.
Кроме того, например, ст. 8, 11 и 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» устанавливают ограничения на размер уставного капитала организаций, осуществляющих производство и оборот алкогольной продукции.
Следующий рассматриваемый аспект при принятии решения о создании филиала или юридического лица – непрерывность осуществления финансово-хозяйственной деятельности организации.
Если организация приняла решение о создании на территории субъекта Российской Федерации именно юридического лица, а не филиала, то учреждение юридического лица потребует определенного времени, связанного:
– с уплатой уставного капитала, а также соблюдением критериев в отношении его размера (например, организация осуществляет деятельность, связанную с реализацией, хранением и транспортировкой алкогольной продукции);
– с наделением организации имуществом;
– с переоформлением договоров;
– с иными действиями (например, рекламой).
Кроме того, на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности требуется лицензия (например, на реализацию, хранение или транспортировку алкогольной продукции). В этом случае читателям необходимо иметь в виду следующее.
Если организация имеет обособленные подразделения, то в лицензии указываются как местонахождение головного предприятия, так и местонахождение обособленного подразделения. Следовательно, если организация примет решение о создании юридического лица вместо обособленного подразделения, возникнет необходимость получения лицензии для вновь созданной организации.
Например, в соответствии с п. 7 ст. 19 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ решение о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче принимается в течение 30 дней со дня получения заявления и всех необходимых документов. В случае необходимости проведения дополнительной экспертизы вышеуказанный срок может быть продлен на период ее проведения, но не более чем на 30 дней.
Таким образом, деятельность организации может быть приостановлена на 60 дней.
Кроме того, читателям необходимо иметь в виду, что на основании п. 11 ст. 89 НК РФ в связи с реорганизацией юридического лица проводится выездная налоговая проверка, которую лучше проводить по итогам налогового периода.
Однако время для решения организационных вопросов не расходуется, если на территории субъекта Российской Федерации создается обособленное подразделение.
При этом на территории субъекта Российской Федерации может быть выбрано ответственное обособленное подразделение, наделенное полномочиями по уплате налогов за все обособленные подразделения, расположенные на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
Таким образом, складывается многоуровневая структура организации, при которой общее руководство организацией осуществляется из центрального офиса. На территории каждого из субъектов Российской Федерации создаются филиалы – ответственные обособленные подразделения, которые:
– осуществляют координацию деятельности обособленных подразделений, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации;
– исполняют обязанности организации по уплате налогов по результатам финансово-хозяйственной деятельности, осуществляемой как самим филиалом, так и иными обособленными подразделениями, расположенными на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
Кроме того, учреждение именно филиала может быть промежуточным шагом, предшествующим созданию на территории субъекта Российской Федерации самостоятельного юридического лица.
Деятельность разветвленной сети обособленных подразделений, руководство которой осуществляется из головного предприятия, подвержена меньшей дезорганизации. В то же время в регионах периодически возникают вопросы, требующие немедленного решения, и промедления в действиях могут негативно повлиять на результаты финансово-хозяйственной деятельности организации. При создании в субъектах Российской Федерации юридических лиц их руководителям предоставляется больше полномочий по сравнению с руководителями филиалов, соответственно дочерние организации становятся более самостоятельными.
Однако при принятии решения о создании филиала или юридического лица должен приниматься во внимание такой аспект, как привлечение организации к ответственности. В соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) к ответственности привлекается юридическое лицо. При этом одной из мер ответственности может являться приостановление деятельности организации на срок до девяноста суток.
Перечень оснований, которые могут стать причинами административного приостановления деятельности организации, включает:
– правонарушения, посягающие на права граждан (нарушение законодательства о труде и об охране труда);
– правонарушения, посягающие на здоровье, санитарно-эпидемиологическое благополучие населения;
– правонарушения в области охраны окружающей природной среды и природопользования;
– правоотношения в промышленности, строительстве и энергетике;
– правоотношения в сельском хозяйстве, ветеринарии и мелиорации земель;
– правоотношения в сфере предпринимательской деятельности;
– правонарушения в области обеспечения режима пребывания иностранных граждан или лиц без гражданства на территории Российской Федерации.
Таким образом, в случае совершения одного из вышеперечисленных правонарушений каким-либо из обособленных подразделений может быть приостановлена деятельность всей организации, то есть как обособленных подразделений во всех субъектах Российской Федерации, так и головного предприятия.
Следующим критерием при выборе формы ведения деятельности между юридическим лицом и филиалом является прибыльность либо убыточность предпринимательской деятельности, осуществляемой на территории субъекта Российской Федерации.
Если деятельность организации осуществляется через обособленное подразделение (филиал), то понесенные им убытки могут быть учтены при исчислении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль. Что касается осуществления деятельности через юридическое лицо, то в настоящее время аналогичная норма НК РФ не предусмотрена. Однако если соответствующая норма будет введена в НК РФ, то не исключено, что к материнским и дочерним организациям будет предъявлен ряд требований (например, 100%-е участие материнской организации).
При этом читателям необходимо учитывать следующее.
В соответствии с п. 3 ст. 20 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах с ограниченной ответственностью) если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение в установленном порядке.
Аналогичная норма предусмотрена п. 4 ст. 35 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об акционерных обществах).
Кроме того, согласно п. 4 ст. 20 Закона об обществах с ограниченной ответственностью общество обязано письменно уведомить об уменьшении уставного капитала и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.
На основании п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» вышеуказанные сведения публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации», а также размещаются в сети «Интернет» на сайте ФНС России.
Учитывая, что информация об уменьшении уставного капитала должна быть размещена в средствах массовой информации, соответствующая публикация может повлиять на деловую репутацию организации.
Кроме того, например, ст. 8, 11 и 16 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» устанавливают ограничения на размер уставного капитала организаций, осуществляющих производство и оборот алкогольной продукции.
Следующий рассматриваемый аспект при принятии решения о создании филиала или юридического лица – непрерывность осуществления финансово-хозяйственной деятельности организации.
Если организация приняла решение о создании на территории субъекта Российской Федерации именно юридического лица, а не филиала, то учреждение юридического лица потребует определенного времени, связанного:
– с уплатой уставного капитала, а также соблюдением критериев в отношении его размера (например, организация осуществляет деятельность, связанную с реализацией, хранением и транспортировкой алкогольной продукции);
– с наделением организации имуществом;
– с переоформлением договоров;
– с иными действиями (например, рекламой).
Кроме того, на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности требуется лицензия (например, на реализацию, хранение или транспортировку алкогольной продукции). В этом случае читателям необходимо иметь в виду следующее.
Если организация имеет обособленные подразделения, то в лицензии указываются как местонахождение головного предприятия, так и местонахождение обособленного подразделения. Следовательно, если организация примет решение о создании юридического лица вместо обособленного подразделения, возникнет необходимость получения лицензии для вновь созданной организации.
Например, в соответствии с п. 7 ст. 19 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ решение о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче принимается в течение 30 дней со дня получения заявления и всех необходимых документов. В случае необходимости проведения дополнительной экспертизы вышеуказанный срок может быть продлен на период ее проведения, но не более чем на 30 дней.
Таким образом, деятельность организации может быть приостановлена на 60 дней.
Кроме того, читателям необходимо иметь в виду, что на основании п. 11 ст. 89 НК РФ в связи с реорганизацией юридического лица проводится выездная налоговая проверка, которую лучше проводить по итогам налогового периода.
Однако время для решения организационных вопросов не расходуется, если на территории субъекта Российской Федерации создается обособленное подразделение.
При этом на территории субъекта Российской Федерации может быть выбрано ответственное обособленное подразделение, наделенное полномочиями по уплате налогов за все обособленные подразделения, расположенные на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
Таким образом, складывается многоуровневая структура организации, при которой общее руководство организацией осуществляется из центрального офиса. На территории каждого из субъектов Российской Федерации создаются филиалы – ответственные обособленные подразделения, которые:
– осуществляют координацию деятельности обособленных подразделений, расположенных на территории соответствующего субъекта Российской Федерации;
– исполняют обязанности организации по уплате налогов по результатам финансово-хозяйственной деятельности, осуществляемой как самим филиалом, так и иными обособленными подразделениями, расположенными на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.
Кроме того, учреждение именно филиала может быть промежуточным шагом, предшествующим созданию на территории субъекта Российской Федерации самостоятельного юридического лица.
1.3. Создание филиала
1.3.1. Общие положения
Создание филиала состоит из следующих этапов:
– принятие решения о создании филиала органами управления юридического лица;
– утверждение положения о филиале;
– назначение руководителя филиала и оформление доверенности на его имя;
– наделение филиала имуществом;
– внесение изменений в учредительные документы организации и их регистрация в налоговых органах.
– принятие решения о создании филиала органами управления юридического лица;
– утверждение положения о филиале;
– назначение руководителя филиала и оформление доверенности на его имя;
– наделение филиала имуществом;
– внесение изменений в учредительные документы организации и их регистрация в налоговых органах.
1.3.2. Создание филиала открытого акционерного общества
В соответствии с п. 5 ст. 12 и п. 14 ст. 65 Закона об акционерных обществах создание филиала относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Число акционеров открытого общества не ограничено. При этом согласно п. 1 ст. 64 вышеупомянутого Закона в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляются общим собранием акционеров.
Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно, определяется уставом общества.
Создание филиала оформляется решением, которое должно быть оформлено приказом либо распоряжением (Приложение 1).
При этом решение о создании филиала и о назначении его руководителя может быть оформлено одним приказом.
Приказ подписывается генеральным директором открытого акционерного общества.
После принятия решения о создании филиала должно быть утверждено положение о нем, содержащее указание на местонахождение филиала, цели создания, порядок взаимодействия с головным подразделением, финансово-хозяйственные операции, которые филиал вправе совершать самостоятельно. В положении о создании филиала также отражается, что филиал является ответственным обособленным подразделением по уплате налогов на территории соответствующего субъекта Российской Федерации (в случае принятия такого решения).
Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
В соответствии с п. 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» полномочия руководителя филиала должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться только на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале и т.д., либо следовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.
Согласно ст. 185 ГК РФ вышеуказанная доверенность совершается только в письменной форме и содержит следующие данные:
– дату составления;
– реквизиты представителя и представляемого;
– существо полномочий.
Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. При этом подписи, проставляемые на доверенности, заверяются печатью организации.
На основании ст. 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.
Читателям необходимо иметь в виду, что п. 3 ст. 55 ГК РФ и п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что создающее филиал общество наделяет его своим имуществом. При этом имущество филиала учитывается как на его отдельном балансе, так и на балансе головного предприятия.
В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах учредительным документом акционерного общества является устав.
На основании п. 3 ст. 55 ГК РФ и п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах можно сделать вывод о том, что в учредительных документах организации должно быть отражено не только название филиала, но и место его нахождения.
Согласно п. 5 ст. 12 Закона об акционерных обществах внесение изменений в устав акционерного общества, связанных с созданием филиалов, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
На основании п. 6 ст. 5 вышеупомянутого Закона сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиале, носят уведомительный характер.
Кроме того, согласно п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.
В соответствии с п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц (банков, контрагентов, государственных органов) с момента уведомления о них соответствующего регистрирующего органа, а не с момента их государственной регистрации. Аналогичное мнение содержится в постановлении ФАС Поволжского округа от 25.10.2005 №А65-2729/2005-СГ3-25.
На основании вышеизложенного внесение изменений, связанных с созданием юридическим лицом филиала, носит не заявительный, а уведомительный характер и осуществляется в порядке, предусмотренном именно ст. 19, а не ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации юридических лиц). Соответственно государственная пошлина на основании подпункта 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ в размере 400 руб. не уплачивается.
Согласно п. 1 ст. 19 Закона о государственной регистрации юридических лиц юридическое лицо представляет в регистрирующий орган (налоговый орган) по месту своего нахождения следующие документы:
– решение о внесении изменений в учредительные документы;
– уведомление о внесении изменений в учредительные документы;
– изменения в учредительные документы.
Согласно п. 2 вышеупомянутой статьи Закона в срок не более пяти дней с момента получения уведомления регистрирующий орган вносит соответствующую запись в государственный реестр, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.
При этом в ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц говорится о том, что регистрирующий орган не имеет права требовать представления других документов, кроме документов, установленных вышеуказанным Законом.
Как отмечалось ранее, сообщение о создании юридическим лицом филиала носит не заявительный, а уведомительный характер. Поэтому акционерное общество представляет в налоговый орган уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица по форме № Р13002, а не заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме № Р13001 (формы утверждены постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).
Кроме того, читателям необходимо учитывать следующее.
Уведомление о внесении изменений в учредительные документы должно быть подписано заявителем. Пункт 1 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц содержит перечень лиц, которые могут являться заявителями, в том числе руководитель юридического лица (как правило, генеральный директор).
Если в акционерном обществе произошла смена генерального директора, то организациям необходимо иметь в виду, что сведения о нем также содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц.
Таким образом, прежде чем уведомлять регистрирующий орган о создании филиала, организация должна сообщить о смене генерального директора. В противном случае могут возникнуть претензии налоговых органов.
Однако в постановлении ФАС Московского округа от 13.06.2006 по делу № КГ-А40/4979-06 решение было вынесено в пользу юридического лица.
Суд учел, что в соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Из ст. 48, 69 Закона об акционерных обществах следует, что образование исполнительного органа акционерного общества и досрочное прекращение полномочий относится к компетенции общего собрания акционеров, если решение этих вопросов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
На основании вышеизложенного суд пришел к следующему выводу. Несмотря на то что уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, связанное с фактом создания филиала, представленное по форме № Р13002, было подписано вновь назначенным генеральным директором, сведения о котором в Едином государственном реестре юридических лиц отсутствовали, акционерным обществом был соблюден порядок, установленный законодательством Российской Федерации, необходимый для государственной регистрации соответствующих изменений.
Что касается ответственности за неуведомление налогового органа о создании филиала, то в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц за непредставление или несвоевременное представление необходимых для включения в государственные реестры сведений, а также за представление недостоверных сведений юридические лица несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
При этом отсутствие сведений о филиале в уставе юридического лица квалифицируется как непредставление сведений о юридическом лице.
В соответствии с п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление или представление недостоверных сведений о юридическом лице, указанных в учредительных документах, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 83 НК РФ организация подлежит постановке на учет в налоговых органах, в том числе по месту нахождения обособленных подразделений.
Как отмечалось ранее, в соответствии с п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах филиал наделяется создавшим его обществом имуществом. Соответственно в уставе акционерного общества должно указываться в том числе и местонахождение филиала.
Однако ГК РФ не расшифровывается понятие «местонахождение филиала». В п. 2 ст. 55 ГК РФ говорится только о том, что филиал расположен вне места нахождения юридического лица.
Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Таким образом, можно предположить, что данное положение распространяется и на понятие «местонахождение филиала».
Однако адрес, указанный в учредительных документах, не всегда совпадает с фактическим местом нахождения как головного предприятия, так и филиала.
Число акционеров открытого общества не ограничено. При этом согласно п. 1 ст. 64 вышеупомянутого Закона в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляются общим собранием акционеров.
Кроме того, в соответствии с п. 3 ст. 11 Закона об акционерных обществах порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно, определяется уставом общества.
Создание филиала оформляется решением, которое должно быть оформлено приказом либо распоряжением (Приложение 1).
При этом решение о создании филиала и о назначении его руководителя может быть оформлено одним приказом.
Приказ подписывается генеральным директором открытого акционерного общества.
После принятия решения о создании филиала должно быть утверждено положение о нем, содержащее указание на местонахождение филиала, цели создания, порядок взаимодействия с головным подразделением, финансово-хозяйственные операции, которые филиал вправе совершать самостоятельно. В положении о создании филиала также отражается, что филиал является ответственным обособленным подразделением по уплате налогов на территории соответствующего субъекта Российской Федерации (в случае принятия такого решения).
Согласно п. 3 ст. 55 ГК РФ руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.
В соответствии с п. 20 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» полномочия руководителя филиала должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться только на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале и т.д., либо следовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.
Согласно ст. 185 ГК РФ вышеуказанная доверенность совершается только в письменной форме и содержит следующие данные:
– дату составления;
– реквизиты представителя и представляемого;
– существо полномочий.
Доверенность, выдаваемая от имени юридического лица, подписывается его руководителем или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. При этом подписи, проставляемые на доверенности, заверяются печатью организации.
На основании ст. 186 ГК РФ срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.
Читателям необходимо иметь в виду, что п. 3 ст. 55 ГК РФ и п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что создающее филиал общество наделяет его своим имуществом. При этом имущество филиала учитывается как на его отдельном балансе, так и на балансе головного предприятия.
В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.
В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах учредительным документом акционерного общества является устав.
На основании п. 3 ст. 55 ГК РФ и п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах можно сделать вывод о том, что в учредительных документах организации должно быть отражено не только название филиала, но и место его нахождения.
Согласно п. 5 ст. 12 Закона об акционерных обществах внесение изменений в устав акционерного общества, связанных с созданием филиалов, осуществляется на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества.
На основании п. 6 ст. 5 вышеупомянутого Закона сообщения об изменениях в уставе общества, связанных с изменением сведений о его филиале, носят уведомительный характер.
Кроме того, согласно п. 3 ст. 52 ГК РФ изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях.
В соответствии с п. 6 ст. 5 Закона об акционерных обществах изменения, внесенные в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц (банков, контрагентов, государственных органов) с момента уведомления о них соответствующего регистрирующего органа, а не с момента их государственной регистрации. Аналогичное мнение содержится в постановлении ФАС Поволжского округа от 25.10.2005 №А65-2729/2005-СГ3-25.
На основании вышеизложенного внесение изменений, связанных с созданием юридическим лицом филиала, носит не заявительный, а уведомительный характер и осуществляется в порядке, предусмотренном именно ст. 19, а не ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон о государственной регистрации юридических лиц). Соответственно государственная пошлина на основании подпункта 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ в размере 400 руб. не уплачивается.
Согласно п. 1 ст. 19 Закона о государственной регистрации юридических лиц юридическое лицо представляет в регистрирующий орган (налоговый орган) по месту своего нахождения следующие документы:
– решение о внесении изменений в учредительные документы;
– уведомление о внесении изменений в учредительные документы;
– изменения в учредительные документы.
Согласно п. 2 вышеупомянутой статьи Закона в срок не более пяти дней с момента получения уведомления регистрирующий орган вносит соответствующую запись в государственный реестр, о чем в письменной форме сообщает юридическому лицу.
При этом в ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц говорится о том, что регистрирующий орган не имеет права требовать представления других документов, кроме документов, установленных вышеуказанным Законом.
Как отмечалось ранее, сообщение о создании юридическим лицом филиала носит не заявительный, а уведомительный характер. Поэтому акционерное общество представляет в налоговый орган уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица по форме № Р13002, а не заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме № Р13001 (формы утверждены постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»).
Кроме того, читателям необходимо учитывать следующее.
Уведомление о внесении изменений в учредительные документы должно быть подписано заявителем. Пункт 1 ст. 9 Закона о государственной регистрации юридических лиц содержит перечень лиц, которые могут являться заявителями, в том числе руководитель юридического лица (как правило, генеральный директор).
Если в акционерном обществе произошла смена генерального директора, то организациям необходимо иметь в виду, что сведения о нем также содержатся в Едином государственном реестре юридических лиц.
Таким образом, прежде чем уведомлять регистрирующий орган о создании филиала, организация должна сообщить о смене генерального директора. В противном случае могут возникнуть претензии налоговых органов.
Однако в постановлении ФАС Московского округа от 13.06.2006 по делу № КГ-А40/4979-06 решение было вынесено в пользу юридического лица.
Суд учел, что в соответствии со ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Из ст. 48, 69 Закона об акционерных обществах следует, что образование исполнительного органа акционерного общества и досрочное прекращение полномочий относится к компетенции общего собрания акционеров, если решение этих вопросов не отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
На основании вышеизложенного суд пришел к следующему выводу. Несмотря на то что уведомление о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, связанное с фактом создания филиала, представленное по форме № Р13002, было подписано вновь назначенным генеральным директором, сведения о котором в Едином государственном реестре юридических лиц отсутствовали, акционерным обществом был соблюден порядок, установленный законодательством Российской Федерации, необходимый для государственной регистрации соответствующих изменений.
Что касается ответственности за неуведомление налогового органа о создании филиала, то в соответствии с п. 1 ст. 25 Закона о государственной регистрации юридических лиц за непредставление или несвоевременное представление необходимых для включения в государственные реестры сведений, а также за представление недостоверных сведений юридические лица несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
При этом отсутствие сведений о филиале в уставе юридического лица квалифицируется как непредставление сведений о юридическом лице.
В соответствии с п. 3 ст. 14.25 КоАП РФ непредставление или несвоевременное представление или представление недостоверных сведений о юридическом лице, указанных в учредительных документах, влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей.
Кроме того, согласно п. 1 ст. 83 НК РФ организация подлежит постановке на учет в налоговых органах, в том числе по месту нахождения обособленных подразделений.
Как отмечалось ранее, в соответствии с п. 4 ст. 5 Закона об акционерных обществах филиал наделяется создавшим его обществом имуществом. Соответственно в уставе акционерного общества должно указываться в том числе и местонахождение филиала.
Однако ГК РФ не расшифровывается понятие «местонахождение филиала». В п. 2 ст. 55 ГК РФ говорится только о том, что филиал расположен вне места нахождения юридического лица.
Согласно п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Таким образом, можно предположить, что данное положение распространяется и на понятие «местонахождение филиала».
Однако адрес, указанный в учредительных документах, не всегда совпадает с фактическим местом нахождения как головного предприятия, так и филиала.