Страница:
– о предъявлении претензии в письменной форме и подписании ее руководителем организации или другим уполномоченным лицом;
– требования заявителя;
– сумму претензии и обоснованный ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;
– обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, подтверждающие их со ссылкой на соответствующие нормы закона;
– перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств;
– иные сведения, необходимые для урегулирования спора;
– установленный срок, в течение которого рассматривается претензия;
– обязанность организации, получившей претензию, сообщить заявителю о результатах рассмотрения претензии в установленный в договоре срок;
– о направлении ответа на претензию в письменной форме и подписание ее руководителем организации или иным уполномоченным лицом;
– право заявителя предъявить иск в арбитражный суд в случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии или неполучении в установленный договором срок ответа на нее.
К претензии прилагаются подлинные документы, подтверждающие предъявленные заявителем требования, или надлежаще заверенные копии либо выписки из них, если эти документы отсутствуют у другой стороны.
Очень важно детально предусмотреть в договоре порядок предъявления претензии (форму, срок ее подачи и т. д.), иначе арбитражный суд может сделать вывод, что обязательный претензионный порядок рассмотрения и урегулирования споров сторонами не предусмотрен.
Во-первых, такой ответ – косвенное доказательство наличия долга. Во-вторых, течение срока исковой давности прерывается не только предъявлением иска в установленном порядке, но и совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. А это значит, что время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок исковой давности.
Таким образом, если заканчивается срок исковой давности (общий срок исковой давности – три года), необходимо отправить должнику претензию, а он отвечает подобным письмом, и срок исковой давности начинает течь заново.
2.2. Содержание претензии
2.3. Направление претензии
2.4. Создание претензионной службы
ГЛАВА 3
3.1. Некоторые основы расчета убытков
3.2. Неустойка
3.3. Судебный процесс
3.3.1. Предъявление иска в арбитражный суд
– требования заявителя;
– сумму претензии и обоснованный ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке;
– обстоятельства, на которых основываются требования, и доказательства, подтверждающие их со ссылкой на соответствующие нормы закона;
– перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств;
– иные сведения, необходимые для урегулирования спора;
– установленный срок, в течение которого рассматривается претензия;
– обязанность организации, получившей претензию, сообщить заявителю о результатах рассмотрения претензии в установленный в договоре срок;
– о направлении ответа на претензию в письменной форме и подписание ее руководителем организации или иным уполномоченным лицом;
– право заявителя предъявить иск в арбитражный суд в случае полного или частичного отказа в удовлетворении претензии или неполучении в установленный договором срок ответа на нее.
К претензии прилагаются подлинные документы, подтверждающие предъявленные заявителем требования, или надлежаще заверенные копии либо выписки из них, если эти документы отсутствуют у другой стороны.
Очень важно детально предусмотреть в договоре порядок предъявления претензии (форму, срок ее подачи и т. д.), иначе арбитражный суд может сделать вывод, что обязательный претензионный порядок рассмотрения и урегулирования споров сторонами не предусмотрен.
Судебная практикаЕсли после получения претензии должник не перечислит деньги, а ограничится лишь письмом, в котором сошлется на тяжелое финансовое положение и попросит подождать еще немного, этот ответ может пригодиться для судебного разбирательства.
Федеральный арбитражный суд Московского округа рассмотрел кассационную жалобу ООО «ВиаВинета» (истец) на решение арбитражного суда г. Москвы по иску истца к ООО «Старый город» о взыскании задолженности за поставленный товар и неустойки. Согласно договору поставки споры, возникающие при заключении и исполнении договора, подлежат рассмотрению арбитражным судом г. Москвы с соблюдением претензионного урегулирования разногласий.
При буквальном толковании договора (ст. 431 ГК) кассационная инстанция не может согласиться с выводом суда первой инстанции об установлении обязательного досудебного урегулирования спора, поскольку из содержания этого пункта договора не усматривается, что стороны регламентировали четкий претензионный порядок (срок, форму и т. д.) (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 14 июня 2005 г. по делу № КГ– А40/4685-05).
Во-первых, такой ответ – косвенное доказательство наличия долга. Во-вторых, течение срока исковой давности прерывается не только предъявлением иска в установленном порядке, но и совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. А это значит, что время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок исковой давности.
Таким образом, если заканчивается срок исковой давности (общий срок исковой давности – три года), необходимо отправить должнику претензию, а он отвечает подобным письмом, и срок исковой давности начинает течь заново.
2.2. Содержание претензии
Претензия составляется в свободной форме в соответствии с требованиями, указанными в законе или договоре. В тексте претензии необходимо:
– указать основания для ее предъявления со ссылками на конкретные условия обязательств, нарушенные должником (договор, гарантийное письмо, иные обязательства);
– перечислить конкретные нарушения, которые допустил партнер, опираясь на условия договора и нормы закона, на которых основываются требования;
– четко сформулировать требования в виде конкретной суммы. Претензия должна содержать расчет предъявляемых требований. Если он слишком объемный, его можно составить отдельно и оформить как приложение к претензии;
– оговорить негативные для должника последствия.
Получив претензию, должник должен четко понимать, что если он не выполнит требования, указанные в ней, ему придется столкнуться с негативными последствиями. Например, можно написать в претензии, что если контрагент вовремя не погасит задолженность, то организация обратится в суд, и тогда вместе с суммой основного долга ему придется заплатить неустойку и государственную пошлину, которую заявитель оплатил, а также расходы на оплату услуг адвокатов.
Чтобы должник представлял всю серьезность сложившейся ситуации, имеет смысл припугнуть должника уголовной ответственностью, написав, что в случае невыполнения указанных в претензии требований организация оставляет за собой право на обращение в отдел по борьбе с экономическими преступлениями. Злостное уклонение руководителя организации или индивидуального предпринимателя от погашения кредиторской задолженности в крупном размере предусматривает уголовную ответственность в виде лишения свободы на срок до двух лет.
Если в договоре не оговорен конкретный срок ответа на претензию, необходимо указать срок, в течение которого организация просит выполнить указанные в претензии требования. Они должны быть изложены в довольно жесткой, но при этом вежливой форме. Эта позиция должна быть выражена четко и однозначно, чтобы должник понимал, что конкретно от него требуется.
К претензии необходимо приложить копии документов, на которые организация ссылается, или текст претензии должен содержать ссылку на то, что все необходимые документы у должника имеются. Это лишит должника оснований для ответа, что у него отсутствуют какие-либо документы и т. п.
Текст претензии не должен быть слишком большим по объему. Желательно, чтобы он не превышал двух страниц машинописного текста формата А4.
– указать основания для ее предъявления со ссылками на конкретные условия обязательств, нарушенные должником (договор, гарантийное письмо, иные обязательства);
– перечислить конкретные нарушения, которые допустил партнер, опираясь на условия договора и нормы закона, на которых основываются требования;
– четко сформулировать требования в виде конкретной суммы. Претензия должна содержать расчет предъявляемых требований. Если он слишком объемный, его можно составить отдельно и оформить как приложение к претензии;
– оговорить негативные для должника последствия.
Получив претензию, должник должен четко понимать, что если он не выполнит требования, указанные в ней, ему придется столкнуться с негативными последствиями. Например, можно написать в претензии, что если контрагент вовремя не погасит задолженность, то организация обратится в суд, и тогда вместе с суммой основного долга ему придется заплатить неустойку и государственную пошлину, которую заявитель оплатил, а также расходы на оплату услуг адвокатов.
Чтобы должник представлял всю серьезность сложившейся ситуации, имеет смысл припугнуть должника уголовной ответственностью, написав, что в случае невыполнения указанных в претензии требований организация оставляет за собой право на обращение в отдел по борьбе с экономическими преступлениями. Злостное уклонение руководителя организации или индивидуального предпринимателя от погашения кредиторской задолженности в крупном размере предусматривает уголовную ответственность в виде лишения свободы на срок до двух лет.
Если в договоре не оговорен конкретный срок ответа на претензию, необходимо указать срок, в течение которого организация просит выполнить указанные в претензии требования. Они должны быть изложены в довольно жесткой, но при этом вежливой форме. Эта позиция должна быть выражена четко и однозначно, чтобы должник понимал, что конкретно от него требуется.
К претензии необходимо приложить копии документов, на которые организация ссылается, или текст претензии должен содержать ссылку на то, что все необходимые документы у должника имеются. Это лишит должника оснований для ответа, что у него отсутствуют какие-либо документы и т. п.
Текст претензии не должен быть слишком большим по объему. Желательно, чтобы он не превышал двух страниц машинописного текста формата А4.
2.3. Направление претензии
Не стоит забывать о такой кажущейся мелочи, как способ отправки претензии недобросовестному контрагенту. Письмо с претензией желательно направлять заказным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения. Претензионная переписка с должником не только имеет формально-процессуальное значение, но и поможет в суде при доказывании наличия долга, так как в ответах должника на претензию может содержаться признание факта существования задолженности, признание надлежащего исполнения договорных обязательств или другие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.
Отдельный вопрос – кому направлять претензию. В крупных организациях кредиторской задолженностью нередко занимается конкретный исполнитель, и высшее руководство об этом не знает. В связи с этим обстоятельством претензию лучше направить по нескольким адресам (непосредственно менеджеру-исполнителю, генеральному директору, председателю совета директоров, главному бухгалтеру и т. д.). Желательно отправку претензии сопроводить звонком каждому из адресатов.
Претензию лучше направлять всеми возможными способами одновременно и по всем адресатам, что позволит создать определенное информационное давление.
При отправке претензии, да и любой другой юридически значимой корреспонденции (например, копии искового заявления) в адрес юридического лица, необходимо учитывать сложившуюся в Москве, а возможно, и в других городах, следующую практику. В учредительных документах организации при ее государственной регистрации указывается один адрес, а фактически она располагается по другому. Юридическое лицо, зарегистрированное по одному адресу, фактически может находиться в другом месте.
Ни для кого не секрет, что существует целый бизнес торговли юридическими адресами, цены на которые отличаются в зависимости от того, на территории какой налоговой инспекции находится адрес. По одному юридическому адресу могут быть зарегистрированы сотни организаций. Государственные органы, прежде всего Росрегистрация и налоговая инспекция, ведут активную борьбу с этим явлением, для чего составляются списки «неблагонадежных» юридических адресов. По ним периодически проводятся проверки. В случае попытки регистрации изменений в учредительные документы, связанных с изменением места нахождения на такой адрес, межрайонная инспекция ФНС России делает запрос собственнику помещения о том, действительно ли он сдает помещение в аренду данному юридическому лицу. Если от собственника поступает отрицательный ответ, налоговая инспекция отказывает в регистрации изменения места нахождения.
Вот почему претензию и все другие юридически значимые документы лучше направлять должнику по всем известным адресам: в договоре может быть указан фактический адрес, на бланках – юридический, в учредительных документах – почтовый.
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, т. е. адресом, указанным в учредительных документах. При рассмотрении дела в суде первой инстанции уведомление о назначении судебного заседания должно направляться в адрес места нахождения юридического лица, указанный в его учредительных документах. Если на руках не очень старые (желательно не более месячной давности) копии учредительных документов должника или выписка из ЕГРЮЛ, можно смело направлять претензию по адресу, указанному в них.
Обязательно должны остаться документы, подтверждающие на правление претензии, а желательно и получение ее должником. Если претензия отправляется по почте, то такими документами являются почтовая квитанция и опись вложения с почтовым штемпелем, а в дальнейшем – уведомление о вручении, подтверждающее получение претензии должником. Если претензия передается лично, необходимо, чтобы на копии претензии содержалась отметка уполномоченного лица, представляющего должника: «Претензию получил», а также его подпись и печать.
После отправки претензии контрагенту следует выдержать некоторое время, учитывая сроки прохождения почты (как правило, не более одного месяца). Затем, если претензия не принесла желаемого результата, т. е. нет ответа или получен неудовлетворительный ответ, надо готовиться к судебному разбирательству.
Отдельный вопрос – кому направлять претензию. В крупных организациях кредиторской задолженностью нередко занимается конкретный исполнитель, и высшее руководство об этом не знает. В связи с этим обстоятельством претензию лучше направить по нескольким адресам (непосредственно менеджеру-исполнителю, генеральному директору, председателю совета директоров, главному бухгалтеру и т. д.). Желательно отправку претензии сопроводить звонком каждому из адресатов.
Претензию лучше направлять всеми возможными способами одновременно и по всем адресатам, что позволит создать определенное информационное давление.
При отправке претензии, да и любой другой юридически значимой корреспонденции (например, копии искового заявления) в адрес юридического лица, необходимо учитывать сложившуюся в Москве, а возможно, и в других городах, следующую практику. В учредительных документах организации при ее государственной регистрации указывается один адрес, а фактически она располагается по другому. Юридическое лицо, зарегистрированное по одному адресу, фактически может находиться в другом месте.
Ни для кого не секрет, что существует целый бизнес торговли юридическими адресами, цены на которые отличаются в зависимости от того, на территории какой налоговой инспекции находится адрес. По одному юридическому адресу могут быть зарегистрированы сотни организаций. Государственные органы, прежде всего Росрегистрация и налоговая инспекция, ведут активную борьбу с этим явлением, для чего составляются списки «неблагонадежных» юридических адресов. По ним периодически проводятся проверки. В случае попытки регистрации изменений в учредительные документы, связанных с изменением места нахождения на такой адрес, межрайонная инспекция ФНС России делает запрос собственнику помещения о том, действительно ли он сдает помещение в аренду данному юридическому лицу. Если от собственника поступает отрицательный ответ, налоговая инспекция отказывает в регистрации изменения места нахождения.
Вот почему претензию и все другие юридически значимые документы лучше направлять должнику по всем известным адресам: в договоре может быть указан фактический адрес, на бланках – юридический, в учредительных документах – почтовый.
Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, т. е. адресом, указанным в учредительных документах. При рассмотрении дела в суде первой инстанции уведомление о назначении судебного заседания должно направляться в адрес места нахождения юридического лица, указанный в его учредительных документах. Если на руках не очень старые (желательно не более месячной давности) копии учредительных документов должника или выписка из ЕГРЮЛ, можно смело направлять претензию по адресу, указанному в них.
Обязательно должны остаться документы, подтверждающие на правление претензии, а желательно и получение ее должником. Если претензия отправляется по почте, то такими документами являются почтовая квитанция и опись вложения с почтовым штемпелем, а в дальнейшем – уведомление о вручении, подтверждающее получение претензии должником. Если претензия передается лично, необходимо, чтобы на копии претензии содержалась отметка уполномоченного лица, представляющего должника: «Претензию получил», а также его подпись и печать.
После отправки претензии контрагенту следует выдержать некоторое время, учитывая сроки прохождения почты (как правило, не более одного месяца). Затем, если претензия не принесла желаемого результата, т. е. нет ответа или получен неудовлетворительный ответ, надо готовиться к судебному разбирательству.
2.4. Создание претензионной службы
В современных условиях трудно переоценить значение грамотной и хорошо организованной претензионной службы. Особенно большое значение создание такой службы приобретает в крупных организациях, где большой объем работ или услуг, а также широкая клиентская база.
Основные обязанности претензионной службы:
– договорная работа – обеспечивает контроль на всех стадиях, начиная с предложения заключить договор, согласования его условий и заканчивая подписанием акта, удостоверяющего исполнение договора;
– досудебное урегулирование задолженности – анализ кредитоспособности должника: получение сведений о его учредительных документах, юридическом статусе, собственниках и руководителях; получение достоверных сведений об имуществе, находящемся в распоряжении должника; получение сведений о денежных претензиях к должнику со стороны третьих лиц; получение сведений об имеющихся в производстве определенного арбитражного суда дел о взыскании денежных средств и о проведении процедуры банкротства;
– претензионная и подготовительная работа – подготовка документальной базы для взыскания долга и составление и направление претензии должнику;
– участие в судебных процессах в арбитражных судах и судах общей юрисдикции;
– участие в принудительном исполнении судебных решений (исполнительное производство).
К сожалению, далеко не во всех организациях имеется хорошо отлаженная претензионная служба, в которой работают опытные специалисты. Во многих, особенно в небольших, организациях не только не создана претензионная служба, но и вообще отсутствует должность юриста, а претензионной работой попутно занимается какой-либо сотрудник.
В такой ситуации говорить о качественной претензионной работе не приходится.
Основные обязанности претензионной службы:
– договорная работа – обеспечивает контроль на всех стадиях, начиная с предложения заключить договор, согласования его условий и заканчивая подписанием акта, удостоверяющего исполнение договора;
– досудебное урегулирование задолженности – анализ кредитоспособности должника: получение сведений о его учредительных документах, юридическом статусе, собственниках и руководителях; получение достоверных сведений об имуществе, находящемся в распоряжении должника; получение сведений о денежных претензиях к должнику со стороны третьих лиц; получение сведений об имеющихся в производстве определенного арбитражного суда дел о взыскании денежных средств и о проведении процедуры банкротства;
– претензионная и подготовительная работа – подготовка документальной базы для взыскания долга и составление и направление претензии должнику;
– участие в судебных процессах в арбитражных судах и судах общей юрисдикции;
– участие в принудительном исполнении судебных решений (исполнительное производство).
К сожалению, далеко не во всех организациях имеется хорошо отлаженная претензионная служба, в которой работают опытные специалисты. Во многих, особенно в небольших, организациях не только не создана претензионная служба, но и вообще отсутствует должность юриста, а претензионной работой попутно занимается какой-либо сотрудник.
В такой ситуации говорить о качественной претензионной работе не приходится.
ГЛАВА 3
Взыскание долга в судебном порядке
В случае если попытки досудебного взыскания долга не принесли результата, кредитор переходит к следующей стадии взыскания долга – судебной.
Итак, у должника можно потребовать:
– сумму основного долга – сумму просроченного платежа по основному обязательству;
– договорную неустойку или проценты (ст. 395 ГК);
– судебные расходы;
– убытки.
Сумма основного долга – главное требование в суде. Необходимо уделить повышенное внимание наличию первичных документов, подтверждающих задолженность. Эти документы (накладные, счета-фактуры, акты приемки-передачи и т. д.) и будут основанием иска в суд. Сумма основного долга не является убытками в юридическом смысле слова, и эти требования необходимо различать на практике.
Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принято решение, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, а государственная пошлина взыскивается с ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Для взыскания услуг на оплату представителя необходимо представить суду договор на представительство в суде и документ, подтверждающий оплату услуг.
Итак, у должника можно потребовать:
– сумму основного долга – сумму просроченного платежа по основному обязательству;
– договорную неустойку или проценты (ст. 395 ГК);
– судебные расходы;
– убытки.
Сумма основного долга – главное требование в суде. Необходимо уделить повышенное внимание наличию первичных документов, подтверждающих задолженность. Эти документы (накладные, счета-фактуры, акты приемки-передачи и т. д.) и будут основанием иска в суд. Сумма основного долга не является убытками в юридическом смысле слова, и эти требования необходимо различать на практике.
Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принято решение, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, а государственная пошлина взыскивается с ответчика пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований. Для взыскания услуг на оплату представителя необходимо представить суду договор на представительство в суде и документ, подтверждающий оплату услуг.
3.1. Некоторые основы расчета убытков
Убытки – это расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также недополученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Для возмещения убытков необходимо доказать факт причинения убытков, размер причиненных убытков, причинно-следственную связь между ними и вину. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непреодолимых обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и отсутствие у должника необходимых денежных средств.
При расчете реального ущерба организация может включить в него следующие составляющие, имеющие место в результате нарушения обязательств со стороны контрагента:
– рыночную стоимость утраченного или поврежденного имущества;
– проценты за пользование кредитом, если потерпевшая сторона вынуждена получить дополнительный банковский кредит либо просрочить возврат ранее полученного кредита;
– увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости продукции (в том числе расходов по заработной плате с учетом отчислений на социальное страхование и оплату отпусков);
– расходы по оплате всех санкций, в том числе неустоек (штрафов, пеней и т. п.), а также суммы, направленные на компенсацию убытков третьим лицам;
– расходы по оплате дополнительной заработной платы;
– расходы, связанные с оплатой срочного заказа, а также необходимых для восстановления нарушенного права юридических, консультационных и иных видов услуг;
– затраты, необходимые для приобретения дополнительного сырья, материалов, комплектующих изделий, топливно-энергетических ресурсов и т. п.;
– разумные расходы по возврату продукции и реализации ее новому потребителю;
– себестоимость брака и дополнительные расходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя;
– иные составляющие, предусмотренные нормативными актами и обычаями делового оборота.
Размер упущенной выгоды равен величине, на которую могло бы увеличиться имущество потерпевшего (в том числе денежные средства), если бы должник исполнил свои обязательства надлежащим образом. При расчете упущенной выгоды необходимо уделить особое внимание объективным факторам, влияющим на размер прибыли (например, сезонные колебания цен и объем выпуска продукции, чрезвычайные обстоятельства).
Большое значение имеет сбор в наиболее полном объеме необходимой доказательственной базы, в том числе наличие причинно-следственной связи между нарушением должником договорных обязательств и размером убытков; отсутствие у кредитора возможности уменьшить разумными способами размер упущенной выгоды; предпринятые кредитором меры и сделанные им приготовления, позволяющие получить прибыль; выполнение самим кредитором договорных обязательств надлежащим образом; наличие возможности использования по своему усмотрению средств, подлежащих получению по договору.
Для возмещения убытков необходимо доказать факт причинения убытков, размер причиненных убытков, причинно-следственную связь между ними и вину. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непреодолимых обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров и отсутствие у должника необходимых денежных средств.
При расчете реального ущерба организация может включить в него следующие составляющие, имеющие место в результате нарушения обязательств со стороны контрагента:
– рыночную стоимость утраченного или поврежденного имущества;
– проценты за пользование кредитом, если потерпевшая сторона вынуждена получить дополнительный банковский кредит либо просрочить возврат ранее полученного кредита;
– увеличение условно-постоянных расходов в себестоимости продукции (в том числе расходов по заработной плате с учетом отчислений на социальное страхование и оплату отпусков);
– расходы по оплате всех санкций, в том числе неустоек (штрафов, пеней и т. п.), а также суммы, направленные на компенсацию убытков третьим лицам;
– расходы по оплате дополнительной заработной платы;
– расходы, связанные с оплатой срочного заказа, а также необходимых для восстановления нарушенного права юридических, консультационных и иных видов услуг;
– затраты, необходимые для приобретения дополнительного сырья, материалов, комплектующих изделий, топливно-энергетических ресурсов и т. п.;
– разумные расходы по возврату продукции и реализации ее новому потребителю;
– себестоимость брака и дополнительные расходы на гарантийный ремонт и обслуживание изделий у потребителя;
– иные составляющие, предусмотренные нормативными актами и обычаями делового оборота.
Размер упущенной выгоды равен величине, на которую могло бы увеличиться имущество потерпевшего (в том числе денежные средства), если бы должник исполнил свои обязательства надлежащим образом. При расчете упущенной выгоды необходимо уделить особое внимание объективным факторам, влияющим на размер прибыли (например, сезонные колебания цен и объем выпуска продукции, чрезвычайные обстоятельства).
Большое значение имеет сбор в наиболее полном объеме необходимой доказательственной базы, в том числе наличие причинно-следственной связи между нарушением должником договорных обязательств и размером убытков; отсутствие у кредитора возможности уменьшить разумными способами размер упущенной выгоды; предпринятые кредитором меры и сделанные им приготовления, позволяющие получить прибыль; выполнение самим кредитором договорных обязательств надлежащим образом; наличие возможности использования по своему усмотрению средств, подлежащих получению по договору.
3.2. Неустойка
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Неустойка – это мера гражданско-правовой ответственности. Она устанавливается договором или законом. Если неустойка не предусмотрена договором или законом, существует возможность взыскать с должника проценты за пользование чужими денежными средствами. Если договором или законом предусмотрена неустойка, у кредитора остается право выбора между процентами и неустойкой.
И неустойка, и проценты – меры гражданско-правовой ответственности. По общему правилу за одно нарушение предусматривается только одна мера ответственности. Следовательно, кредитор может выбрать, что он будет взыскивать, – неустойку или проценты.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Таким образом, неустойка носит зачетный характер.
Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. Следовательно, необходимо доказать суду, что последствия нарушения обязательств ответчиком настолько серьезны, что начисленная заявителем неустойка вполне им соразмерна.
Неустойка – это мера гражданско-правовой ответственности. Она устанавливается договором или законом. Если неустойка не предусмотрена договором или законом, существует возможность взыскать с должника проценты за пользование чужими денежными средствами. Если договором или законом предусмотрена неустойка, у кредитора остается право выбора между процентами и неустойкой.
И неустойка, и проценты – меры гражданско-правовой ответственности. По общему правилу за одно нарушение предусматривается только одна мера ответственности. Следовательно, кредитор может выбрать, что он будет взыскивать, – неустойку или проценты.
Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Таким образом, неустойка носит зачетный характер.
Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе ее уменьшить. Следовательно, необходимо доказать суду, что последствия нарушения обязательств ответчиком настолько серьезны, что начисленная заявителем неустойка вполне им соразмерна.
3.3. Судебный процесс
3.3.1. Предъявление иска в арбитражный суд
Итак, принято решение об обращении в арбитражный суд с иском о взыскании дебиторской задолженности. Почему именно в арбитражный? Дело в том, что именно арбитражные суды рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности. Арбитражные суды рассматривают экономические споры и иные дела с участием организаций, которые являются юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями.
Конечно, дебиторская задолженность возникает не только у организаций, но и у физических лиц, в том числе не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Но как показывает практика, большая часть задолженности возникает все-таки у организаций, как правило, в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Арбитражный процесс в своей регламентации несколько сложнее гражданского в судах общей юрисдикции, поэтому проанализируем особенности рассмотрения дел в арбитражных судах.
Прежде чем обратиться в суд, необходимо выполнить еще одну небольшую, но тем не менее важную формальность, – отправить ответчику заказным письмом с уведомлением о вручении копию искового заявления, а также копии других прилагаемых к исковому заявлению документов, которые отсутствуют у него. Если есть несколько ответчиков или в деле участвуют иные лица, им также необходимо направить копии документов.
Довольно часто возникает вопрос: по какому адресу отправлять документы? Возможна ситуация, когда у организации-ответчика в учредительных документах указан один адрес, в действительности она расположена по другому, а в договоре – третий. Место нахождения организации определяется местом ее регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное. Документы необходимо направлять по адресу, указанному в учредительных документах организации, так называемому юридическому адресу.
Однако лучше отправить документы по всем известным адресам ответчика. Этим можно продемонстрировать суду добрую волю заявителя, а также то обстоятельство, что он сделал все, что мог, для того чтобы ответчик получил копию искового заявления и прилагаемые к нему документы.
Итак, копия искового заявления направлена ответчику, и можно предъявлять в суд исковое заявление. Оно готовится в письменной форме и подписывается руководителем организации или ее представителем.
Исковое заявление подается в суд двумя способами: по почте или сдается в канцелярию суда. У каждого из этих способов есть как достоинства, так и недостатки.
В первом случае, как и направление искового заявления ответчику, необходимо отправить иск заказным письмом с уведомлением. После получения уведомления, на котором будет отметка о дате вручения письма, можно узнать в суде о прохождении иска.
Для чего это нужно? Конечно, можно ждать, когда суд отреагирует на заявление. Но этот процесс нельзя пускать на самотек. Как показывает практика, исковое заявление может потеряться в канцелярии арбитражного суда, про него никто и не вспомнит, суд может рассмотреть заявление, но в результате плохой работы почты извещение суда дойдет до адресата с опозданием, а может быть, и вовсе потеряется. Поэтому необходимо звонить в канцелярию арбитражного суда, где смогут ответить, к какому судье попало заявление, а затем звонить специалисту, работающему с этим судьей, и узнавать, в какой стадии находится рассмотрение заявления.
Исковое заявление можно сдать непосредственно в суд, в канцелярию. При этом необходимо иметь при себе его копию, для того чтобы в канцелярии на нее поставили штамп с отметкой о дате и времени его сдачи. На штампе будет также проставлен входящий номер, по которому в дальнейшем легче контролировать процесс рассмотрения заявления.
Единственным недостатком второго способа предъявления иска являются сложности, возникающие при его сдаче. В разных регионах выработалась неоднозначная практика, но в арбитражном суде г. Москвы, а также в арбитражном суде Московской области, для того чтобы подать исковое заявление, приходится отстоять большую очередь и потратить целый день, а то и несколько дней. Можно обратиться в специализированную юридическую компанию, где помогут справиться с этими, а также с другими как крупными, так и мелкими проблемами.
В исковом заявлении должны быть указаны следующие позиции:
– наименование арбитражного суда, в который оно подается;
– наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин – его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
– наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;
– требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;
– обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
– цена иска, если он подлежит оценке;
– расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы (если расчет сложный, его целесообразно сделать отдельно и оформить как приложение к исковому заявлению);
– сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
– сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;
– перечень прилагаемых к нему документов.
Если не приложить к заявлению какой-либо из необходимых документов, суд вынесет определение об оставлении искового заявления без движения. К исковому заявлению обязательно должны прилагаться следующие документы:
– уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют;
– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по ее уплате, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;
– документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
– копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
– доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления (для руководителя – протокол общего собрания учредителей или решение единственного учредителя об избрании на должность);
– копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;
Конечно, дебиторская задолженность возникает не только у организаций, но и у физических лиц, в том числе не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Но как показывает практика, большая часть задолженности возникает все-таки у организаций, как правило, в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Арбитражный процесс в своей регламентации несколько сложнее гражданского в судах общей юрисдикции, поэтому проанализируем особенности рассмотрения дел в арбитражных судах.
Прежде чем обратиться в суд, необходимо выполнить еще одну небольшую, но тем не менее важную формальность, – отправить ответчику заказным письмом с уведомлением о вручении копию искового заявления, а также копии других прилагаемых к исковому заявлению документов, которые отсутствуют у него. Если есть несколько ответчиков или в деле участвуют иные лица, им также необходимо направить копии документов.
Довольно часто возникает вопрос: по какому адресу отправлять документы? Возможна ситуация, когда у организации-ответчика в учредительных документах указан один адрес, в действительности она расположена по другому, а в договоре – третий. Место нахождения организации определяется местом ее регистрации, если в соответствии с федеральным законом в учредительных документах не установлено иное. Документы необходимо направлять по адресу, указанному в учредительных документах организации, так называемому юридическому адресу.
Однако лучше отправить документы по всем известным адресам ответчика. Этим можно продемонстрировать суду добрую волю заявителя, а также то обстоятельство, что он сделал все, что мог, для того чтобы ответчик получил копию искового заявления и прилагаемые к нему документы.
Итак, копия искового заявления направлена ответчику, и можно предъявлять в суд исковое заявление. Оно готовится в письменной форме и подписывается руководителем организации или ее представителем.
Исковое заявление подается в суд двумя способами: по почте или сдается в канцелярию суда. У каждого из этих способов есть как достоинства, так и недостатки.
В первом случае, как и направление искового заявления ответчику, необходимо отправить иск заказным письмом с уведомлением. После получения уведомления, на котором будет отметка о дате вручения письма, можно узнать в суде о прохождении иска.
Для чего это нужно? Конечно, можно ждать, когда суд отреагирует на заявление. Но этот процесс нельзя пускать на самотек. Как показывает практика, исковое заявление может потеряться в канцелярии арбитражного суда, про него никто и не вспомнит, суд может рассмотреть заявление, но в результате плохой работы почты извещение суда дойдет до адресата с опозданием, а может быть, и вовсе потеряется. Поэтому необходимо звонить в канцелярию арбитражного суда, где смогут ответить, к какому судье попало заявление, а затем звонить специалисту, работающему с этим судьей, и узнавать, в какой стадии находится рассмотрение заявления.
Исковое заявление можно сдать непосредственно в суд, в канцелярию. При этом необходимо иметь при себе его копию, для того чтобы в канцелярии на нее поставили штамп с отметкой о дате и времени его сдачи. На штампе будет также проставлен входящий номер, по которому в дальнейшем легче контролировать процесс рассмотрения заявления.
Единственным недостатком второго способа предъявления иска являются сложности, возникающие при его сдаче. В разных регионах выработалась неоднозначная практика, но в арбитражном суде г. Москвы, а также в арбитражном суде Московской области, для того чтобы подать исковое заявление, приходится отстоять большую очередь и потратить целый день, а то и несколько дней. Можно обратиться в специализированную юридическую компанию, где помогут справиться с этими, а также с другими как крупными, так и мелкими проблемами.
В исковом заявлении должны быть указаны следующие позиции:
– наименование арбитражного суда, в который оно подается;
– наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин – его место жительства, дата и место рождения, место работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
– наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;
– требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;
– обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;
– цена иска, если он подлежит оценке;
– расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы (если расчет сложный, его целесообразно сделать отдельно и оформить как приложение к исковому заявлению);
– сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;
– сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;
– перечень прилагаемых к нему документов.
Если не приложить к заявлению какой-либо из необходимых документов, суд вынесет определение об оставлении искового заявления без движения. К исковому заявлению обязательно должны прилагаться следующие документы:
– уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копии искового заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют;
– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и размере или право на получение льготы по ее уплате, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины;
– документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
– копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;
– доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления (для руководителя – протокол общего собрания учредителей или решение единственного учредителя об избрании на должность);
– копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска;