Страница:
Под «личным статутом» понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношении между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и другие.
В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, часто отличающееся друг от друга. В Российской Федерации, например, личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ: согласно ст. 161 ГК РФ личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.
Нормы внутреннего права различных государств часто не сходятся в определении содержания личного статута юридического лица. Практически в каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие личный статут юридических лиц.
Различают следующие наиболее распространенные доктрины определения личного статута юридических лиц.
1. Теория инкорпорации. В современном международном частном праве этой теории отдают предпочтение законодатели стран, принадлежащих к англо-саксонской системе права (США, Великобритания, Индия, Новая Зеландия, Канада и др.). В настоящее время, однако, этот принцип получил закрепление и в законодательстве некоторых континентальных стран.
Содержание данной теории сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством.
2. Теория оседлости. Согласно этой теории, личным статусом юридического лица является закон того государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица. Причем в данном случае не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого лица. Эта теория распространена, в основном, в странах Европейского Союза.
Критерий местонахождения общества также употребляется в странах, придерживающихся в законодательной и судебной практики теории инкорпорации. Так, п.2 ст.4 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» сочетает несколько признаков: «Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности».
3. Теория деятельности или центра эксплуатации. Смысл этой теории заключается в том, что юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления). Данная теория чаще всего применяется в развивающихся странах, заинтересованных в привлечении иностранного капитала для развития собственной экономики.
4. Теория контроля. В соответствии с этой теорией юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.
Начало использования данной теории относят ко времени I и II мировых войн, однако в сегодняшней практике этот критерий применяется не только в процессе ведения государствами каких-либо боевых действий, но и на основании решений международных организаций, например, введении Советом Безопасности ООН санкции в целях обеспечения мира и безопасности.[14]
В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации. Таким образом, любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории Российской Федерации, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории Российской Федерации.
Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.
Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц, что называется в международном частном праве «коллизией коллизий».
«Коллизия коллизий» – понятие, используемое в международном частном праве для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.
Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).
При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).
При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.п.).
В юридической литературе в качестве разновидности юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых международным частным правом, часто называют «международные юридические лица». Представляется необходимым отметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в международном частном праве не всегда считается обоснованным. Чаще всего отмечается, что о международных юридических лицах следует говорить тогда, когда они созданы международным соглашением или договором (например, Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд и др.).[15]
Основная проблема в том, что такая категория, как «международность» указывает лишь на наличие «иностранного элемента». Если применять эту категорию по отношению к международным юридическим лицам, то она будет означать деятельность предприятий, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств. Национальность для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, будет определяться в соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т.п.). Следовательно, применение понятие «международное» к деятельности международных юридических лиц создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.
Международные неправительственные организации, созданные на территории определенного государства, подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо от того, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств.
Организационно-правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства. Рассмотрение данного вопроса невозможно без определения правового положения иностранных юридических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность на территории России.
Само понятие «иностранные юридические лица» закрепляется в Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»: иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.
Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает для юридических лиц принцип национального режима: «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».
В российском законодательстве существует категория «российские лица», то есть лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное местонахождение на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Не обходит своим вниманием российское законодательство и понятие «иностранные лица» – под ними понимаются юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.
Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. К нерезидентам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением на их территории; предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, либо полностью принадлежащие иностранным инвесторам, которые учреждены в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том случае, если предприятие осуществляет свою деятельность за пределами территории России не менее одного года, и другие образования, перечень которых содержится в Приложении № 1 к письму ЦБ РФ «Порядок определения резидентов и нерезидентов в Российской Федерации» от 18 июня 1996 г.
В свою очередь для целей валютного регулирования под «резидентами» понимаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, а также находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и представительства юридических лиц, предприятий и организаций.
Таким образом, анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.
2.4. Физические лица – субъекты международного частного права. Правовое положение иностранцев на территории Российской Федерации. Правовое положение российских граждан за границей
2.5. Международные организации – субъекты международного частного права
В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, часто отличающееся друг от друга. В Российской Федерации, например, личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ: согласно ст. 161 ГК РФ личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.
Нормы внутреннего права различных государств часто не сходятся в определении содержания личного статута юридического лица. Практически в каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие личный статут юридических лиц.
Различают следующие наиболее распространенные доктрины определения личного статута юридических лиц.
1. Теория инкорпорации. В современном международном частном праве этой теории отдают предпочтение законодатели стран, принадлежащих к англо-саксонской системе права (США, Великобритания, Индия, Новая Зеландия, Канада и др.). В настоящее время, однако, этот принцип получил закрепление и в законодательстве некоторых континентальных стран.
Содержание данной теории сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством.
2. Теория оседлости. Согласно этой теории, личным статусом юридического лица является закон того государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица. Причем в данном случае не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого лица. Эта теория распространена, в основном, в странах Европейского Союза.
Критерий местонахождения общества также употребляется в странах, придерживающихся в законодательной и судебной практики теории инкорпорации. Так, п.2 ст.4 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» сочетает несколько признаков: «Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности».
3. Теория деятельности или центра эксплуатации. Смысл этой теории заключается в том, что юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления). Данная теория чаще всего применяется в развивающихся странах, заинтересованных в привлечении иностранного капитала для развития собственной экономики.
4. Теория контроля. В соответствии с этой теорией юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.
Начало использования данной теории относят ко времени I и II мировых войн, однако в сегодняшней практике этот критерий применяется не только в процессе ведения государствами каких-либо боевых действий, но и на основании решений международных организаций, например, введении Советом Безопасности ООН санкции в целях обеспечения мира и безопасности.[14]
В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации. Таким образом, любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории Российской Федерации, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории Российской Федерации.
Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.
Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц, что называется в международном частном праве «коллизией коллизий».
«Коллизия коллизий» – понятие, используемое в международном частном праве для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.
Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.
«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).
При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).
При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.
Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.п.).
В юридической литературе в качестве разновидности юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых международным частным правом, часто называют «международные юридические лица». Представляется необходимым отметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в международном частном праве не всегда считается обоснованным. Чаще всего отмечается, что о международных юридических лицах следует говорить тогда, когда они созданы международным соглашением или договором (например, Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд и др.).[15]
Основная проблема в том, что такая категория, как «международность» указывает лишь на наличие «иностранного элемента». Если применять эту категорию по отношению к международным юридическим лицам, то она будет означать деятельность предприятий, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств. Национальность для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, будет определяться в соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т.п.). Следовательно, применение понятие «международное» к деятельности международных юридических лиц создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.
Международные неправительственные организации, созданные на территории определенного государства, подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо от того, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств.
Организационно-правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства. Рассмотрение данного вопроса невозможно без определения правового положения иностранных юридических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность на территории России.
Само понятие «иностранные юридические лица» закрепляется в Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»: иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.
Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает для юридических лиц принцип национального режима: «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».
В российском законодательстве существует категория «российские лица», то есть лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное местонахождение на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Не обходит своим вниманием российское законодательство и понятие «иностранные лица» – под ними понимаются юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.
Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. К нерезидентам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением на их территории; предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, либо полностью принадлежащие иностранным инвесторам, которые учреждены в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том случае, если предприятие осуществляет свою деятельность за пределами территории России не менее одного года, и другие образования, перечень которых содержится в Приложении № 1 к письму ЦБ РФ «Порядок определения резидентов и нерезидентов в Российской Федерации» от 18 июня 1996 г.
В свою очередь для целей валютного регулирования под «резидентами» понимаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, а также находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и представительства юридических лиц, предприятий и организаций.
Таким образом, анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.
2.4. Физические лица – субъекты международного частного права. Правовое положение иностранцев на территории Российской Федерации. Правовое положение российских граждан за границей
Вообще для международного частного права характерен так называемый «дифференцированный» подход к физическим лицам как субъектам частных правоотношений, осложненных иностранным элементом. Заключается этот подход в разделении всего находящегося на территории данного государства населения на соответствующие категории и в установлении в отношении каждой из категорий определенного правового режима.
Современное российское законодательство выделяет 5 категорий:
1) граждане данного государства;
2) иностранные граждане;
3) апатриды (лица без гражданства);
4) бипатриды (лица с двойным гражданством);
5) беженцы и вынужденные переселенцы.
Вопрос о правоспособности в соответствии с международным частным правом Российской Федерации возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории Российской Федерации, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом. Указанные юридические категории также подходят для характеристики лиц без гражданства и лиц с двойным гражданством. В законодательстве Российской Федерации имеются нормы, одновременно характеризующие правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Что касается бипатридов, то этот «вид» физических лиц еще практически не получил закрепления в международном частном праве. Поэтому ниже речь преимущественно будет идти о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства.
Представляется целесообразным определиться с понятием «иностранный гражданин». Иностранный гражданин представляет собой лицо, имеющее особую правовую связь с определенным государством, таким образом, на гражданина государства, находящегося на территории иного государства распространяются нормы двух правовых систем – своего и иностранного, на территории которого он в настоящее время находится.
Под гражданской правоспособностью в теории принято понимать способность лица иметь гражданские права и нести установленные законом государства обязанности. Соответственно, под дееспособностью понимается способность осуществлять принадлежащие по закону права и нести ответственность за совершенные деяния. Иностранные граждане во время пребывания на территории иного государства, как правило, обладают правоспособностью, определяемой местным законодательством на основе принципа национального режима и принципа режима наибольшего благоприятствования:
1) национальный режим – наделение иностранных физических и юридических лиц такими же правами и обязанностями, какие имеют собственные граждане и юридические лица;
2) режим наибольшего благоприятствования – предоставление физическим и юридическим липам одного иностранного государства такого же объема прав и полномочий, которыми обладают граждане и юридические лица, любого другого иностранного государства.
Национальный режим чаше всего применяется в отношениях с иностранными физическими лицами. Норма о предоставлении национального режима включается во многие международные договоры об оказании правовой помощи. Принцип национального режима действует в отношении права собственности иностранцев. На них распространяются все общие правила нашего законодательства в отношении собственности граждан. Это касается круга предметов, которые вообще могут принадлежать иностранцам, и пределов осуществления иностранцами их права собственности.
Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства.
Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует, что иностранец в России не может претендовать на какие либо иные гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону гражданам Российской Федерации; иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или установления изъятий из нашего закона.
Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т.е. он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Из этого принципа исходят и другие законодательные акты, регулирующие права иностранцев в различных областях.
Национальный режим не может быт полным: иностранные граждане, как правило, не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, быть судьями, прокурорами, нотариусами и т.д. В Российской Федерации данные изъятия устанавливаются на уровне федерального законодательства.
К лицам без гражданства предъявляются два требования:
1) не были гражданами Российской Федерации;
2) не принадлежали к иностранному государству.
В теории отмечается, что вопросы дееспособности иностранных граждан определяются в основном по личному закону (lex personalis), который существует в двух разновидностях – закон гражданства (lex patriae) и закон местожительства (lex domicilii).
Большинство стран, в том числе и Российская Федерация, признают, что дееспособность иностранного лица в отношении сделок, совершенных на данной территории, а также обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется в соответствии с территориальным законом.
Именно этот принцип стал преобладать в настоящее время не только в национальных правовых системах, но и в международных договорах, хотя для сделок с недвижимостью существует исключение: способность лица заключить сделку по поводу недвижимости подчиняется закону места нахождения недвижимости (lex rei sitae).
В соответствии с российским правом определение дееспособности предпринимателя осуществляется по закону того государства, где это лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя.
Одним из принципов сотрудничества государств служит специальная категория международного частного права, именуемая «взаимностью», играющая важную роль при определении правового статуса иностранных физических и юридических лиц. Данная категория международного частного права обозначает:
1) предоставление иностранцам в Российской Федерации такого же объема прав, свобод и возможностей, каким обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;
2) признание и исполнение иностранных судебных решений при условии признания и исполнении судебных решений Российской Федерации в соответствующем иностранном государстве;
3) исполнение судебных поручений иностранных судов при аналогичном исполнении поручений судов Российской Федерации;
4) в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям применяется российское право и др.
Всех ситуаций, при которых будет применяться взаимность, указать невозможно. Вместе с тем, не все ситуации, указанные выше, могут быть решены на основе взаимности. Как правило, наличие взаимности предусматривается в международном договоре. В том случае, когда такое положение отсутствует, считается, что нет оснований для предъявления требования взаимности. Другими словами, если в международном договоре или в национальном законодательстве не содержится нормы, обуславливающей совершение определенных действии на условиях взаимности, то эти действия должны быть выполнены в отношении иностранцев без соответствующей «проверки» аналогичной ситуации в иностранном государстве в отношении российских граждан.
В международном частном праве обычно различают два вида взаимности: «формальную» и «материальную».
При формальной взаимности иностранцы теми же правами, какие имеют отечественные граждане и юридические лица, в том числе и теми правами какими иностранцы не пользуются в своем государстве. Иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они наделены в своем государстве, если эти права не закреплены в законодательстве Российской Федерации. На принципе формальной взаимности основаны практически все договоры, заключенные Российской Федерацией с иностранными государствами.
При материальной взаимности государство предоставляет иностранцам те же права или обязанности, какими обладают свои граждане в соответствующем иностранном государстве.
В силу различия правовых систем предоставление материальной взаимности оказывается, весьма затруднительным, так как в некоторых правовых системах просто отсутствуют гражданско-правовые институты, известные и распространенные в других.
В Российской Федерации, как, впрочем, и в большинстве государств, признается формальная взаимность, хотя в определенных случаях возможно применение и материальной взаимности (в области налогообложения, авторского права).
Существуют три взаимосвязанных правила, которыми обусловлено применение взаимности в международном частном праве:
1) применение иностранного закона не зависит от взаимности;
2) соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами; в этом случае норма иностранного права должна применяться только при наличии взаимности;
3) в случае, если применении нормы иностранного права напрямую зависит от взаимности, применяется так называемая «презумпция наличия взаимности» – взаимность существует, если не доказано обратное. [16]
Предоставляя иностранцам национальный режим, по существу безусловный, т.е. не связанный с наличием взаимности в соответствующем иностранном государстве, Российская Федерация тем не менее вправе устанавливать определенные ограничения правоспособности в отношении иностранцев (реторсии), которые могут иметь место только при наличии следующих условий:
1) ограничения должны быть ответными – устанавливаться в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и юридических лиц;
2) только Правительству РФ предоставлено право устанавливать данные ограничения.
Общим принципом, определяющим правовой статус российских граждан в иностранном государстве, является право страны места нахождения. Традиционно правила, определяющие регулирование прав и обязанностей российских граждан (и, соответственно, иностранных граждан в России), закрепляются в различного рода международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании двойного налогообложения и других.
Учитывая, что некоторые государства имеют более развитые экономическую, социальную, правовую системы по сравнению с Российской Федерацией, российским гражданам в иностранном государстве предоставляется возможность пользоваться теми имущественными правами, которые неизвестны российскому законодательству. В то же время, в иностранных государствах, так же, как и в России, могут быть установлены изъятия из принципа национального режима, ограничивающие граждан Российской Федерации в отдельных правах. Это может касаться каких-либо льгот при получении образования, социальном обеспечении, в отношении некоторых имущественных прав.
Защиту российских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации в соответствии с международными конвенциями о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г.
Современное российское законодательство выделяет 5 категорий:
1) граждане данного государства;
2) иностранные граждане;
3) апатриды (лица без гражданства);
4) бипатриды (лица с двойным гражданством);
5) беженцы и вынужденные переселенцы.
Вопрос о правоспособности в соответствии с международным частным правом Российской Федерации возникает либо применительно к иностранным гражданам, находящимся на территории Российской Федерации, либо применительно к российским гражданам, пребывающим за рубежом. Указанные юридические категории также подходят для характеристики лиц без гражданства и лиц с двойным гражданством. В законодательстве Российской Федерации имеются нормы, одновременно характеризующие правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства. Что касается бипатридов, то этот «вид» физических лиц еще практически не получил закрепления в международном частном праве. Поэтому ниже речь преимущественно будет идти о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства.
Представляется целесообразным определиться с понятием «иностранный гражданин». Иностранный гражданин представляет собой лицо, имеющее особую правовую связь с определенным государством, таким образом, на гражданина государства, находящегося на территории иного государства распространяются нормы двух правовых систем – своего и иностранного, на территории которого он в настоящее время находится.
Под гражданской правоспособностью в теории принято понимать способность лица иметь гражданские права и нести установленные законом государства обязанности. Соответственно, под дееспособностью понимается способность осуществлять принадлежащие по закону права и нести ответственность за совершенные деяния. Иностранные граждане во время пребывания на территории иного государства, как правило, обладают правоспособностью, определяемой местным законодательством на основе принципа национального режима и принципа режима наибольшего благоприятствования:
1) национальный режим – наделение иностранных физических и юридических лиц такими же правами и обязанностями, какие имеют собственные граждане и юридические лица;
2) режим наибольшего благоприятствования – предоставление физическим и юридическим липам одного иностранного государства такого же объема прав и полномочий, которыми обладают граждане и юридические лица, любого другого иностранного государства.
Национальный режим чаше всего применяется в отношениях с иностранными физическими лицами. Норма о предоставлении национального режима включается во многие международные договоры об оказании правовой помощи. Принцип национального режима действует в отношении права собственности иностранцев. На них распространяются все общие правила нашего законодательства в отношении собственности граждан. Это касается круга предметов, которые вообще могут принадлежать иностранцам, и пределов осуществления иностранцами их права собственности.
Предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнение их с нашими гражданами в области гражданских прав, но и возложение на иностранцев как участников гражданских правоотношений обязанностей, вытекающих из правил нашего законодательства.
Из предоставления иностранцам национального режима в то же время следует, что иностранец в России не может претендовать на какие либо иные гражданские права, нежели те, которые предоставлены по нашему закону гражданам Российской Федерации; иностранец не может требовать предоставления ему привилегий или установления изъятий из нашего закона.
Закрепленный в законодательстве национальный режим в отношении гражданской правоспособности иностранцев носит безусловный характер, т.е. он предоставляется иностранцу в каждом конкретном случае без требования взаимности. Из этого принципа исходят и другие законодательные акты, регулирующие права иностранцев в различных областях.
Национальный режим не может быт полным: иностранные граждане, как правило, не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, быть судьями, прокурорами, нотариусами и т.д. В Российской Федерации данные изъятия устанавливаются на уровне федерального законодательства.
К лицам без гражданства предъявляются два требования:
1) не были гражданами Российской Федерации;
2) не принадлежали к иностранному государству.
В теории отмечается, что вопросы дееспособности иностранных граждан определяются в основном по личному закону (lex personalis), который существует в двух разновидностях – закон гражданства (lex patriae) и закон местожительства (lex domicilii).
Большинство стран, в том числе и Российская Федерация, признают, что дееспособность иностранного лица в отношении сделок, совершенных на данной территории, а также обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется в соответствии с территориальным законом.
Именно этот принцип стал преобладать в настоящее время не только в национальных правовых системах, но и в международных договорах, хотя для сделок с недвижимостью существует исключение: способность лица заключить сделку по поводу недвижимости подчиняется закону места нахождения недвижимости (lex rei sitae).
В соответствии с российским правом определение дееспособности предпринимателя осуществляется по закону того государства, где это лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя.
Одним из принципов сотрудничества государств служит специальная категория международного частного права, именуемая «взаимностью», играющая важную роль при определении правового статуса иностранных физических и юридических лиц. Данная категория международного частного права обозначает:
1) предоставление иностранцам в Российской Федерации такого же объема прав, свобод и возможностей, каким обладают российские граждане в соответствующем иностранном государстве;
2) признание и исполнение иностранных судебных решений при условии признания и исполнении судебных решений Российской Федерации в соответствующем иностранном государстве;
3) исполнение судебных поручений иностранных судов при аналогичном исполнении поручений судов Российской Федерации;
4) в определенных случаях применение иностранного права при условии, если в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям применяется российское право и др.
Всех ситуаций, при которых будет применяться взаимность, указать невозможно. Вместе с тем, не все ситуации, указанные выше, могут быть решены на основе взаимности. Как правило, наличие взаимности предусматривается в международном договоре. В том случае, когда такое положение отсутствует, считается, что нет оснований для предъявления требования взаимности. Другими словами, если в международном договоре или в национальном законодательстве не содержится нормы, обуславливающей совершение определенных действии на условиях взаимности, то эти действия должны быть выполнены в отношении иностранцев без соответствующей «проверки» аналогичной ситуации в иностранном государстве в отношении российских граждан.
В международном частном праве обычно различают два вида взаимности: «формальную» и «материальную».
При формальной взаимности иностранцы теми же правами, какие имеют отечественные граждане и юридические лица, в том числе и теми правами какими иностранцы не пользуются в своем государстве. Иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они наделены в своем государстве, если эти права не закреплены в законодательстве Российской Федерации. На принципе формальной взаимности основаны практически все договоры, заключенные Российской Федерацией с иностранными государствами.
При материальной взаимности государство предоставляет иностранцам те же права или обязанности, какими обладают свои граждане в соответствующем иностранном государстве.
В силу различия правовых систем предоставление материальной взаимности оказывается, весьма затруднительным, так как в некоторых правовых системах просто отсутствуют гражданско-правовые институты, известные и распространенные в других.
В Российской Федерации, как, впрочем, и в большинстве государств, признается формальная взаимность, хотя в определенных случаях возможно применение и материальной взаимности (в области налогообложения, авторского права).
Существуют три взаимосвязанных правила, которыми обусловлено применение взаимности в международном частном праве:
1) применение иностранного закона не зависит от взаимности;
2) соблюдение взаимности может быть предусмотрено отдельными законами; в этом случае норма иностранного права должна применяться только при наличии взаимности;
3) в случае, если применении нормы иностранного права напрямую зависит от взаимности, применяется так называемая «презумпция наличия взаимности» – взаимность существует, если не доказано обратное. [16]
Предоставляя иностранцам национальный режим, по существу безусловный, т.е. не связанный с наличием взаимности в соответствующем иностранном государстве, Российская Федерация тем не менее вправе устанавливать определенные ограничения правоспособности в отношении иностранцев (реторсии), которые могут иметь место только при наличии следующих условий:
1) ограничения должны быть ответными – устанавливаться в отношении граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения правоспособности российских граждан и юридических лиц;
2) только Правительству РФ предоставлено право устанавливать данные ограничения.
Общим принципом, определяющим правовой статус российских граждан в иностранном государстве, является право страны места нахождения. Традиционно правила, определяющие регулирование прав и обязанностей российских граждан (и, соответственно, иностранных граждан в России), закрепляются в различного рода международных соглашениях: договорах об оказании правовой помощи, торговых договорах, договорах об избежании двойного налогообложения и других.
Учитывая, что некоторые государства имеют более развитые экономическую, социальную, правовую системы по сравнению с Российской Федерацией, российским гражданам в иностранном государстве предоставляется возможность пользоваться теми имущественными правами, которые неизвестны российскому законодательству. В то же время, в иностранных государствах, так же, как и в России, могут быть установлены изъятия из принципа национального режима, ограничивающие граждан Российской Федерации в отдельных правах. Это может касаться каких-либо льгот при получении образования, социальном обеспечении, в отношении некоторых имущественных прав.
Защиту российских граждан в иностранном государстве обеспечивают представители дипломатических представительств и консульских учреждений Российской Федерации в соответствии с международными конвенциями о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г.
2.5. Международные организации – субъекты международного частного права
При рассмотрении вопроса о правовом статусе международных юридических лиц (к которым принято относить межправительственные и межгосударственные организации) следует подчеркнуть, что подобные международные образования создаются на основе международно-правового договора. Учредительные документы организации (прежде всего, ее Устав) являются юридической основой ее существования. Для того, чтобы обеспечивать свое существование, международным межправительственным организациям, несмотря на то, что они относятся к субъектам международного публичного права, приходится вступать в отношения гражданско-правового характера. Их участие в сделках, так же, как и участие государства в отношениях, регулируемых международным частным правом, возможно лишь при условии участия со стороны «контрагента» физического или юридического лица.