Страница:
Потребительский кооператив не предполагает обязательного личного участия в его делах. Любые ограничения участия в некоммерческих организациях каких-либо субъектов гражданского права должны быть прямо установлены специальным законом или уставом конкретного кооператива. Соответственно не исключается возможность одновременного участия одного и того же участника в нескольких кооперативах.
ГК РФ предусматривает, что особенности правового положения потребительских кооперативов должны определяться специальными законами об отдельных видах таких кооперативов – жилищный и жилищно-строительный кооператив, сельскохозяйственная и иная кооперация (смотрите Федеральный закон от 30 декабря 2004 года № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»; Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»; Федеральный закон от 8 декабря 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»). Поэтому в ГК РФ содержатся лишь некоторые наиболее общие положения об особенностях имущественного и правового положения потребительских кооперативов.
Помимо общих положений и условий, устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.
Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки, в случае их возникновения, путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. При этом члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
Устав потребительского кооператива может предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности, а полученные доходы могут распределяться между членами кооператива либо идти на иные нужды, определенные его общим собранием. В данном случае эта деятельность не меняет в целом основных уставных задач и объема целевой правоспособности потребительского кооператива, а потому и не ведет к превращению его в производственный кооператив.
Обратите внимание, что в соответствии со статьей 1 Закона № 7-ФЗ его действие не распространяется на потребительские кооперативы, товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан.
В соответствии с пунктом 1 статьи 117 ГК РФ общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Они также являются некоммерческими юридическими лицами, и лишь в этом качестве могут выступать как участники имущественных правоотношений. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Обращаем особое внимание, что ГК РФ не затрагивает специфичных особенностей их статуса, включая внутреннюю организацию и структуру управления.
Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Учредителями общественных организаций (объединений) могут быть граждане и юридические лица, но только такие юридические лица, которые также являются общественными объединениями. И граждане, и юридические лица имеют равные права и равные обязанности. В составе общественного объединения следует различать членов объединения и его участников. Членство имеет формальный характер – оно оформляется индивидуальными заявлениями или иными документами, позволяющими учитывать количество членов в целях обеспечения их равноправия и реализации прав и обязанностей, предусмотренных уставом. Участники связаны с объединением тем, что они выразили свою поддержку целям объединения, его конкретным акциям, они не обязаны формально подтверждать свое участие в объединении, если это прямо не предусмотрено уставом.
В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 19 мая 1995 года № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:
– общественная организация;
– общественное движение;
– общественный фонд;
– общественное учреждение;
– орган общественной самодеятельности;
– политическая партия.
Гражданское законодательство регламентирует следующие основные положения правового статуса всех форм общественных и религиозных организаций (объединений).
1. Участник таких организаций не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество таких юридических лиц. Таким образом, граждане, как члены общественных и религиозных организаций, не приобретают никаких имущественных доходов и выгод, а также не вправе требовать возврата членских взносов, пожертвований и иного имущества, переданного ими такой организации;
2. Общественные и религиозные организации являются собственниками своего имущества и не несут ответственности по долгам своих членов, так же как последние ни в субсидиарном, ни в каком-либо ином порядке не отвечают по долгам созданных ими организаций;
3. Юридическими лицами и собственниками своего имущества в соответствии с законом и уставами общественных и религиозных организаций могут признаваться как отдельные звенья этих организаций (например, территориальные), так и сами организации (объединения) в целом. ГК РФ допускает альтернативное решение этого вопроса в соответствии с законодательством о некоммерческих организациях и уставами этих организаций;
4. Данные организации, как собственники имущества, участвуют в имущественном обороте исключительно для достижения своих основных уставных задач, то есть имеют строго целевую правоспособность. При этом осуществляемая деятельность общественных и религиозных организаций должна не только служить достижению уставных целей, но и соответствовать им. Например, общественная организация может быть участником общества, занимающегося издательской или пропагандистской деятельностью (типографии, газеты, телестудии), но не может становиться участником автомобильного комплекса либо страховой компании.
Фонды – это относительно новый вид некоммерческих юридических лиц, успевший широко распространиться в имущественном обороте современного российского общества.
Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Особенностью фонда и отличием этой организационно-правовой формы является то обстоятельство, что эта организация не основана на членстве участников и последние не обязаны участвовать в ее деятельности, и поэтому лишены возможности прямо участвовать и в управлении делами. Учредители фонда вынуждены доверять его руководящим органам в вопросе использования имущества, но при этом в целях исключения возможных злоупотреблений введены два важных требования: во-первых, создание попечительского совета, контролирующего деятельность фонда и его должностных лиц, во-вторых, фонд обязан публично вести свои имущественные дела (статья 118 ГК РФ).
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Имущество фонда, оставшееся после его ликвидации и расчетов с кредиторами, не подлежит распределению между учредителями. Например, имущество благотворительной организации (в том числе, благотворительного фонда), оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели в порядке, предусмотренном уставом.
Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями. Устав фонда, помимо общих для всех видов юридических лиц сведений, должен содержать: наименование фонда, включающее слово «фонд»; сведения о целях фонда; указания об органах, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения; о месте нахождения фонда; о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Важное положение, касающееся внесения изменений в устав фонда и его ликвидации, закреплено в статье 119 ГК РФ. Органы фонда могут принять решение об изменении устава только в том случае, если такая возможность прямо предусмотрена в уставе его учредителями, а основания ликвидации фонда определены практически исчерпывающим образом. Если возможность внесения изменений в устав не предусмотрена учредительными документами, то такое право предоставлено только суду.
Благотворительная или иная общественная деятельность фондов нуждается в постоянных материальных затратах, которые невозможно финансировать при отсутствии членских взносов (как и в общественных организациях), ибо фонд не имеет фиксированного членства. Поэтому гражданское законодательство разрешает фондам, так же как и другим некоммерческим юридическим лицам, участвовать в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и через создаваемые для этих целей хозяйственные общества.
Предпринимательская деятельность фонда должна соответствовать общественно полезным целям, то есть его основным уставным задачам, носить строго целевой характер, соответствующий его специальной правоспособности, и подвергаться тем же ограничениям, что и участие в имущественном обороте общественных и религиозных организаций.
Учреждения представляют собой разнообразные виды некоммерческих организаций: органы государственного и муниципального управления, учреждения образования и просвещения, культуры и спорта, социальной защиты, основанных на государственной и муниципальной собственности, а также частные учреждения, созданные и финансируемые юридическими или физическими лицами – собственниками.
Учреждение – единственный вид некоммерческой организации, не являющейся собственником своего имущества (оно закреплено за учреждением на праве оперативного управления – смотрите статью 296 ГК РФ).
Опасность участия в гражданском обороте таких юридических лиц для третьих лиц смягчается правилом о дополнительной (субсидиарной) ответственности финансирующего их собственника по их долговым обязательствам. Данное положение имеет неоднократное практическое подтверждение материалами судебной практики. Например, смотрите Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 августа 2008 года по делу №А43-26483/2007-8-697, на основании которого иск о взыскании задолженности по оплате работ, выполненных для муниципального учреждения, правомерно удовлетворен за счет казны муниципального образования, являющегося собственником данного имущества.
Учреждение может быть создано гражданином или юридическим лицом (частное учреждение) либо соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием (государственное или муниципальное учреждение).
Государственное или муниципальное учреждение может быть автономным, бюджетным или казенным учреждением.
Учреждение может быть реорганизовано или ликвидировано по воле собственника либо по решению суда в случаях, предусмотренных законом. В отношении государственных и муниципальных учреждений решение принимает уполномоченный собственником орган государственного управления либо, соответственно, орган местного самоуправления. Преобразование государственного или муниципального учреждения в коммерческую или некоммерческую организацию иной формы собственности допускается лишь в рамках законодательства о приватизации.
Обязательно ознакомьтесь с изменениями, внесенными в действующее законодательство Федеральным законом от 8 мая 2010 года № 83-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений».
Ассоциации и союзы – это объединения юридических лиц, являющиеся некоммерческими организациями, хотя создаваться они могут как коммерческими, так и некоммерческими юридическими лицами. Анализ статьи 121 ГК РФ свидетельствует, что не допускается одновременное участие в ассоциации или союзе коммерческих и некоммерческих организаций.
Ассоциации и союзы как коммерческих, так и некоммерческих организаций создаются для целей координации их деятельности, а также представления и защиты общих интересов, причем исключительно на добровольной основе. Участники такого объединения сохраняют полную самостоятельность, сами определяют характер созданного ими объединения и управляют его деятельностью, поэтому одно и то же юридическое лицо может состоять одновременно в нескольких ассоциациях и союзах.
Подобное объединение, как некоммерческая организация, не вправе участвовать в предпринимательской деятельности, но оно может создать хозяйственное общество либо участвовать в нем, однако при этом полученные доходы должны использоваться на нужды ассоциации и не могут распределяться между ее участниками. Если же участники ассоциации возлагают на нее ведение какой-либо предпринимательской деятельности, она подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, участниками которого становятся члены ассоциации (пункт 1 статьи 121 ГК РФ).
Ассоциации и союзы – это собственники имущества, переданного учредителями, включая их взносы, являющиеся основным источником образования такого имущества, которое может использоваться ассоциацией только для достижения уставных задач в строгом соответствии с целевой правоспособностью. Остаток имущества ассоциации, образовавшийся в случае ее ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов, не подлежит распределению между учредителями, поскольку они не имеют права на имущество ассоциации.
Ассоциация не несет ответственности по долгам своих участников, но последние обязаны нести такую ответственность по ее обязательствам. Характер и пределы такой ответственности должны определяться в уставе, в том числе с учетом особенностей положения юридических лиц – не собственников, которые могут быть участниками ассоциации. Наличие данной дополнительной ответственности исключает возможность признания данного вида некоммерческого юридического лица банкротом. Субсидиарная ответственность члена ассоциации по долгам такого объединения сохраняется даже в случае выхода или исключения участника из ассоциации пропорционально его взносу в течение двух лет с момента выхода.
Рассматриваемая форма некоммерческих юридических лиц действует в отличие от остальных форм некоммерческих юридических лиц на основании двух учредительных документов – учредительного договора и устава, в которых участники договариваются о создании данной организации, включая компетенцию органов управления, порядок их формирования, условия и порядок реорганизации, а также ликвидации ассоциации. ГК РФ не предусматривает издания специальных законов, посвященных статусу и деятельности ассоциаций и союзов. Поэтому необходимые детали их правовой регламентации должны предусматриваться в их учредительных документах, с помощью которых учредители сами могут определить многие вопросы деятельности создаваемых ими объединений.
Признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации
ГК РФ предусматривает, что особенности правового положения потребительских кооперативов должны определяться специальными законами об отдельных видах таких кооперативов – жилищный и жилищно-строительный кооператив, сельскохозяйственная и иная кооперация (смотрите Федеральный закон от 30 декабря 2004 года № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»; Федеральный закон от 7 августа 2001 года № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан»; Федеральный закон от 8 декабря 1995 года № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»). Поэтому в ГК РФ содержатся лишь некоторые наиболее общие положения об особенностях имущественного и правового положения потребительских кооперативов.
Помимо общих положений и условий, устав потребительского кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; о порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.
Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки, в случае их возникновения, путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. При этом члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
Устав потребительского кооператива может предусматривать осуществление им некоторых видов предпринимательской деятельности, а полученные доходы могут распределяться между членами кооператива либо идти на иные нужды, определенные его общим собранием. В данном случае эта деятельность не меняет в целом основных уставных задач и объема целевой правоспособности потребительского кооператива, а потому и не ведет к превращению его в производственный кооператив.
Обратите внимание, что в соответствии со статьей 1 Закона № 7-ФЗ его действие не распространяется на потребительские кооперативы, товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан.
В соответствии с пунктом 1 статьи 117 ГК РФ общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Они также являются некоммерческими юридическими лицами, и лишь в этом качестве могут выступать как участники имущественных правоотношений. Они вправе осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для достижения целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям.
Обращаем особое внимание, что ГК РФ не затрагивает специфичных особенностей их статуса, включая внутреннюю организацию и структуру управления.
Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения. Учредителями общественных организаций (объединений) могут быть граждане и юридические лица, но только такие юридические лица, которые также являются общественными объединениями. И граждане, и юридические лица имеют равные права и равные обязанности. В составе общественного объединения следует различать членов объединения и его участников. Членство имеет формальный характер – оно оформляется индивидуальными заявлениями или иными документами, позволяющими учитывать количество членов в целях обеспечения их равноправия и реализации прав и обязанностей, предусмотренных уставом. Участники связаны с объединением тем, что они выразили свою поддержку целям объединения, его конкретным акциям, они не обязаны формально подтверждать свое участие в объединении, если это прямо не предусмотрено уставом.
В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 19 мая 1995 года № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно-правовых форм:
– общественная организация;
– общественное движение;
– общественный фонд;
– общественное учреждение;
– орган общественной самодеятельности;
– политическая партия.
Гражданское законодательство регламентирует следующие основные положения правового статуса всех форм общественных и религиозных организаций (объединений).
1. Участник таких организаций не имеют ни вещных, ни обязательственных прав на имущество таких юридических лиц. Таким образом, граждане, как члены общественных и религиозных организаций, не приобретают никаких имущественных доходов и выгод, а также не вправе требовать возврата членских взносов, пожертвований и иного имущества, переданного ими такой организации;
2. Общественные и религиозные организации являются собственниками своего имущества и не несут ответственности по долгам своих членов, так же как последние ни в субсидиарном, ни в каком-либо ином порядке не отвечают по долгам созданных ими организаций;
3. Юридическими лицами и собственниками своего имущества в соответствии с законом и уставами общественных и религиозных организаций могут признаваться как отдельные звенья этих организаций (например, территориальные), так и сами организации (объединения) в целом. ГК РФ допускает альтернативное решение этого вопроса в соответствии с законодательством о некоммерческих организациях и уставами этих организаций;
4. Данные организации, как собственники имущества, участвуют в имущественном обороте исключительно для достижения своих основных уставных задач, то есть имеют строго целевую правоспособность. При этом осуществляемая деятельность общественных и религиозных организаций должна не только служить достижению уставных целей, но и соответствовать им. Например, общественная организация может быть участником общества, занимающегося издательской или пропагандистской деятельностью (типографии, газеты, телестудии), но не может становиться участником автомобильного комплекса либо страховой компании.
Фонды – это относительно новый вид некоммерческих юридических лиц, успевший широко распространиться в имущественном обороте современного российского общества.
Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Особенностью фонда и отличием этой организационно-правовой формы является то обстоятельство, что эта организация не основана на членстве участников и последние не обязаны участвовать в ее деятельности, и поэтому лишены возможности прямо участвовать и в управлении делами. Учредители фонда вынуждены доверять его руководящим органам в вопросе использования имущества, но при этом в целях исключения возможных злоупотреблений введены два важных требования: во-первых, создание попечительского совета, контролирующего деятельность фонда и его должностных лиц, во-вторых, фонд обязан публично вести свои имущественные дела (статья 118 ГК РФ).
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных в его уставе. Имущество фонда, оставшееся после его ликвидации и расчетов с кредиторами, не подлежит распределению между учредителями. Например, имущество благотворительной организации (в том числе, благотворительного фонда), оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, используется на благотворительные цели в порядке, предусмотренном уставом.
Порядок управления фондом и порядок формирования его органов определяются его уставом, утверждаемым учредителями. Устав фонда, помимо общих для всех видов юридических лиц сведений, должен содержать: наименование фонда, включающее слово «фонд»; сведения о целях фонда; указания об органах, в том числе о попечительском совете, осуществляющем надзор за деятельностью фонда; о порядке назначения должностных лиц фонда и их освобождения; о месте нахождения фонда; о судьбе имущества фонда в случае его ликвидации.
Важное положение, касающееся внесения изменений в устав фонда и его ликвидации, закреплено в статье 119 ГК РФ. Органы фонда могут принять решение об изменении устава только в том случае, если такая возможность прямо предусмотрена в уставе его учредителями, а основания ликвидации фонда определены практически исчерпывающим образом. Если возможность внесения изменений в устав не предусмотрена учредительными документами, то такое право предоставлено только суду.
Благотворительная или иная общественная деятельность фондов нуждается в постоянных материальных затратах, которые невозможно финансировать при отсутствии членских взносов (как и в общественных организациях), ибо фонд не имеет фиксированного членства. Поэтому гражданское законодательство разрешает фондам, так же как и другим некоммерческим юридическим лицам, участвовать в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и через создаваемые для этих целей хозяйственные общества.
Предпринимательская деятельность фонда должна соответствовать общественно полезным целям, то есть его основным уставным задачам, носить строго целевой характер, соответствующий его специальной правоспособности, и подвергаться тем же ограничениям, что и участие в имущественном обороте общественных и религиозных организаций.
Учреждения представляют собой разнообразные виды некоммерческих организаций: органы государственного и муниципального управления, учреждения образования и просвещения, культуры и спорта, социальной защиты, основанных на государственной и муниципальной собственности, а также частные учреждения, созданные и финансируемые юридическими или физическими лицами – собственниками.
Учреждение – единственный вид некоммерческой организации, не являющейся собственником своего имущества (оно закреплено за учреждением на праве оперативного управления – смотрите статью 296 ГК РФ).
Опасность участия в гражданском обороте таких юридических лиц для третьих лиц смягчается правилом о дополнительной (субсидиарной) ответственности финансирующего их собственника по их долговым обязательствам. Данное положение имеет неоднократное практическое подтверждение материалами судебной практики. Например, смотрите Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28 августа 2008 года по делу №А43-26483/2007-8-697, на основании которого иск о взыскании задолженности по оплате работ, выполненных для муниципального учреждения, правомерно удовлетворен за счет казны муниципального образования, являющегося собственником данного имущества.
Учреждение может быть создано гражданином или юридическим лицом (частное учреждение) либо соответственно Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием (государственное или муниципальное учреждение).
Государственное или муниципальное учреждение может быть автономным, бюджетным или казенным учреждением.
Учреждение может быть реорганизовано или ликвидировано по воле собственника либо по решению суда в случаях, предусмотренных законом. В отношении государственных и муниципальных учреждений решение принимает уполномоченный собственником орган государственного управления либо, соответственно, орган местного самоуправления. Преобразование государственного или муниципального учреждения в коммерческую или некоммерческую организацию иной формы собственности допускается лишь в рамках законодательства о приватизации.
Обязательно ознакомьтесь с изменениями, внесенными в действующее законодательство Федеральным законом от 8 мая 2010 года № 83-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием правового положения государственных (муниципальных) учреждений».
Ассоциации и союзы – это объединения юридических лиц, являющиеся некоммерческими организациями, хотя создаваться они могут как коммерческими, так и некоммерческими юридическими лицами. Анализ статьи 121 ГК РФ свидетельствует, что не допускается одновременное участие в ассоциации или союзе коммерческих и некоммерческих организаций.
Ассоциации и союзы как коммерческих, так и некоммерческих организаций создаются для целей координации их деятельности, а также представления и защиты общих интересов, причем исключительно на добровольной основе. Участники такого объединения сохраняют полную самостоятельность, сами определяют характер созданного ими объединения и управляют его деятельностью, поэтому одно и то же юридическое лицо может состоять одновременно в нескольких ассоциациях и союзах.
Подобное объединение, как некоммерческая организация, не вправе участвовать в предпринимательской деятельности, но оно может создать хозяйственное общество либо участвовать в нем, однако при этом полученные доходы должны использоваться на нужды ассоциации и не могут распределяться между ее участниками. Если же участники ассоциации возлагают на нее ведение какой-либо предпринимательской деятельности, она подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, участниками которого становятся члены ассоциации (пункт 1 статьи 121 ГК РФ).
Ассоциации и союзы – это собственники имущества, переданного учредителями, включая их взносы, являющиеся основным источником образования такого имущества, которое может использоваться ассоциацией только для достижения уставных задач в строгом соответствии с целевой правоспособностью. Остаток имущества ассоциации, образовавшийся в случае ее ликвидации после удовлетворения претензий кредиторов, не подлежит распределению между учредителями, поскольку они не имеют права на имущество ассоциации.
Ассоциация не несет ответственности по долгам своих участников, но последние обязаны нести такую ответственность по ее обязательствам. Характер и пределы такой ответственности должны определяться в уставе, в том числе с учетом особенностей положения юридических лиц – не собственников, которые могут быть участниками ассоциации. Наличие данной дополнительной ответственности исключает возможность признания данного вида некоммерческого юридического лица банкротом. Субсидиарная ответственность члена ассоциации по долгам такого объединения сохраняется даже в случае выхода или исключения участника из ассоциации пропорционально его взносу в течение двух лет с момента выхода.
Рассматриваемая форма некоммерческих юридических лиц действует в отличие от остальных форм некоммерческих юридических лиц на основании двух учредительных документов – учредительного договора и устава, в которых участники договариваются о создании данной организации, включая компетенцию органов управления, порядок их формирования, условия и порядок реорганизации, а также ликвидации ассоциации. ГК РФ не предусматривает издания специальных законов, посвященных статусу и деятельности ассоциаций и союзов. Поэтому необходимые детали их правовой регламентации должны предусматриваться в их учредительных документах, с помощью которых учредители сами могут определить многие вопросы деятельности создаваемых ими объединений.
Признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации
Не представляет никакой тайны тот факт, что налоговые органы постоянно находятся в активном поиске объектов налогового контроля. При этом с недавнего времени они взяли курс на автоматизацию процесса выявления недобросовестных налогоплательщиков, которые должны контролироваться в первую очередь. Это легко объяснить, ведь вся наша жизнь в условиях постоянной динамики и совершенствования в рамках правового, демократического современного российского государства направлена на преобразование простых механических действий в действия автоматические, компьютеризированные. Для того чтобы сделать процесс отбора «мишеней» автоматизированным, инспекторам, в первую очередь, понадобились формализованные критерии для выявления злостных и потенциальных нарушителей, которые могли бы быть использованы даже компьютером – «машиной».
В начале повествования о том, какие же признаки неблагонадежности закладываются при регистрации, остановимся подробнее на самом понятии «неблагонадежность». Как видно из лингвистического анализа – это слово является номинализацией, то есть оно произведено от сложной глагольной формы «совершать определенное поведение, которое в данном контексте расценивается, как нарушающее существующие нормы», кроме того, это также и внутренняя готовность к такому поведению. Номинализация, на самом деле, замораживает процесс. Если сказать, например, «она любит его», предполагается как бы, что когда-то это чувство возникло, развивалось, находится на каком-то уровне сейчас и каким-то будет в будущем. То есть глагол дает нам ощущение движения, изменения и жизни, в конце концов. Номинализация останавливает весь этот процесс. «Это – любовь» – звучит как приговор, не правда ли!? Употребив такое словосочетание, мы как бы говорим, так было всегда, есть и будет неизменным. Такая же ситуация и с рассматриваемым нами понятием. Можно сказать «он может не выполнить условие договора», что сразу и окончательно не ставит «крест» на возможном сотрудничестве. А можно сказать «он – неблагонадежен», и неблагонадежность, как номинализация в данном случае, это конец карьере любого человека, если «прилипнет» к нему как ярлык.
Неблагонадежность – это поведение (или готовность к такому поведению), в результате которого нарушаются установленные нормы поведения. Диапазон такого поведения очень широк: один субъект готов нарушить правила дорожного движения, другой не остановится ни перед чем, лишь бы получить желаемое.
Обратите внимание, неблагонадежность – это динамичный процесс, изменяющийся во времени под влиянием внешних и внутренних причин. В статье мы рассматриваем только признаки неблагонадежности субъектов предпринимательской деятельности, которые закладываются при регистрации. То есть регистрирующий орган при оформлении соответствующих документов и налоговый орган на этой самой первой стадии жизнедеятельности потенциального субъекта предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности, уже выделяют некоторые особенности, присущие субъекту, которые в дальнейшем могут «превратить» его в неблагонадежного субъекта рыночной деятельности и повлечь, соответственно, негативные последствия для других субъектов, для общества и для государства в целом. Конечно, оценить, так сказать одним взглядом, каждую конкретную организацию при регистрации представляется весьма затруднительным, что-либо спрогнозировать с абсолютной точностью по нашему глубокому убеждению не под силу никому, кроме Бога. Поэтому существуют на сегодняшний день общеизвестные, явные признаки, свидетельствующие о неблагонадежности, которые присущи как определенным организационно-правовым формам юридических лиц, так и всем им в целом.
Федеральная налоговая служба (далее – ФНС РФ) разработала закрытую инструкцию, с помощью которой представители налоговых органов намерены выявлять и пресекать деятельность неблагонадежных организаций еще на стадии регистрации. Эксперты уверены: пристальное внимание со стороны налоговиков, которое обеспечено таким фирмам, доставит организациям массу неприятностей. ФНС РФ под грифом «для служебного пользования» разослала в региональные инспекции документ, содержащий 109 «типичных» признаков налоговой недобросовестности юридических лиц, указав в сопроводительном письме, что эти 109 признаков не догма и документ направляется для дальнейшего совершенствования. Список «типичных» признаков впервые был обнародован на сайте газеты «Учет. Налоги. Право» 21 февраля 2007 года. К списку «типичных» признаков прилагался секретный приказ заместителя главы ФНС РФ Татьяны Шевцовой, предписывающий создание специальной федеральной электронной базы, где будет содержаться информация обо всех «подозрительных» компаниях. Эту базу данных назвали «ЮЛ-КПО» – аббревиатура производна от словосочетания «юридические лица, контролируемые в первую очередь». На основании инструкции, которая предписала 109 признаков неблагонадежности, и должен постоянно формироваться список юридических лиц, которых необходимо контролировать в первую очередь. Этот приказ, содержащий в себе формальные показатели недобросовестности налогоплательщиков, позволил налоговикам всерьез заняться разработкой плана автоматизации процесса их выявления: «машина» без труда сможет обрабатывать данные о деятельности налогоплательщика, сравнивая их с шаблонными признаками.
В самом документе, конечно же, есть рациональное звено (признаки, которые действительно очевидны), но есть и звенья, которые при анализе просто сбивают с толку. Такая излишняя подозрительность, при которой каждая организация может предстать в «глазах» общественности как неблагонадежная, представляется нам, неблагоразумной. Да и само содержание документа (109 «типичных» признаков недобросовестного налогоплательщика) с нашей субъективной точки зрения представляется каким-то несерьезным. Если бы ФНС РФ оформила этот документ в художественную форму, например, сняла бы фильм под названием «109 признаков неблагонадежности в глазах налогового инспектора», что в принципе было бы, если уж на то пошло, более наглядным и интересным инструментом в борьбе с недобросовестностью, то точно получила бы какую-нибудь кинематографическую награду…
Все признаки неблагонадежности в этом документе поделены на 3 группы:
– признаки, выявляемые на этапе регистрации компании, их 28;
– признаки, выявляемые на этапе постановки на налоговый учет, их 4;
– признаки, выявляемые в ходе деятельности компании, их 77.
Вполне закономерно, что основная масса признаков будет выявляться и анализироваться в ходе дальнейших налоговых проверок с использованием оперативно-розыскной информации, поступающей из разных источников (СМИ, Интернет, банки, регистрирующие органы, органы статистики, контрагенты налогоплательщика, его работники).
Остановимся непосредственно на признаках неблагонадежности, закладываемых при регистрации предприятия, ведь именно они и являются предметом рассмотрения данной статьи. Выявление любого из перечисленных ниже признаков означает внесение компании в список юридических лиц, контролируемых в первую очередь («ЮЛ-КПО»). Одновременно в него заносятся все учредители фирмы. При выявлении ряда признаков налоговым инспекторам предписывается производить особые, активные действия, вплоть до отказа в государственной регистрации. При работе с системой представители налоговых органов должны использовать принцип рейтинга: чем больше нежелательных признаков у компании, тем выше ее место в рейтинге и тем вероятнее выездная проверка. Весь процесс должен быть в совершенстве автоматизирован и, как предполагается, в систему будут стекаться данные не только самой ФНС РФ, но и Федеральной таможенной службы, Минюста, МВД, банков и других структур. Итак, в вышеназванном документе обозначены следующие признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации:
– Адрес регистрации компании является адресом «массовой регистрации» (то есть по нему зарегистрированы 10 и более фирм). При этом есть заявление владельца помещения, что данное помещение никому не предоставлялось и предоставляться не планируется. В этих случаях предписывается отказывать в регистрации.
– Адрес регистрации компании не существует. В этом случае также предполагается отказывать в регистрации. Разоблачать фирмы с несуществующим адресом призваны помогать данные, «любезно» предоставленные Почтой Российской Федерации и БТИ. Кроме того, инспекторам предписано также и лично проверять, находится ли фирма по указанному в регистрационных документах адресу.
– Помещение, находящееся по адресу регистрации компании, предположительно не приспособлено для осуществления деятельности исполнительного органа компании.
– В заявлении на регистрацию указан недействительный документ, удостоверяющий личность заявителя, учредителя или руководителя. Данное обстоятельство влечет отказ в регистрации.
В начале повествования о том, какие же признаки неблагонадежности закладываются при регистрации, остановимся подробнее на самом понятии «неблагонадежность». Как видно из лингвистического анализа – это слово является номинализацией, то есть оно произведено от сложной глагольной формы «совершать определенное поведение, которое в данном контексте расценивается, как нарушающее существующие нормы», кроме того, это также и внутренняя готовность к такому поведению. Номинализация, на самом деле, замораживает процесс. Если сказать, например, «она любит его», предполагается как бы, что когда-то это чувство возникло, развивалось, находится на каком-то уровне сейчас и каким-то будет в будущем. То есть глагол дает нам ощущение движения, изменения и жизни, в конце концов. Номинализация останавливает весь этот процесс. «Это – любовь» – звучит как приговор, не правда ли!? Употребив такое словосочетание, мы как бы говорим, так было всегда, есть и будет неизменным. Такая же ситуация и с рассматриваемым нами понятием. Можно сказать «он может не выполнить условие договора», что сразу и окончательно не ставит «крест» на возможном сотрудничестве. А можно сказать «он – неблагонадежен», и неблагонадежность, как номинализация в данном случае, это конец карьере любого человека, если «прилипнет» к нему как ярлык.
Неблагонадежность – это поведение (или готовность к такому поведению), в результате которого нарушаются установленные нормы поведения. Диапазон такого поведения очень широк: один субъект готов нарушить правила дорожного движения, другой не остановится ни перед чем, лишь бы получить желаемое.
Обратите внимание, неблагонадежность – это динамичный процесс, изменяющийся во времени под влиянием внешних и внутренних причин. В статье мы рассматриваем только признаки неблагонадежности субъектов предпринимательской деятельности, которые закладываются при регистрации. То есть регистрирующий орган при оформлении соответствующих документов и налоговый орган на этой самой первой стадии жизнедеятельности потенциального субъекта предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности, уже выделяют некоторые особенности, присущие субъекту, которые в дальнейшем могут «превратить» его в неблагонадежного субъекта рыночной деятельности и повлечь, соответственно, негативные последствия для других субъектов, для общества и для государства в целом. Конечно, оценить, так сказать одним взглядом, каждую конкретную организацию при регистрации представляется весьма затруднительным, что-либо спрогнозировать с абсолютной точностью по нашему глубокому убеждению не под силу никому, кроме Бога. Поэтому существуют на сегодняшний день общеизвестные, явные признаки, свидетельствующие о неблагонадежности, которые присущи как определенным организационно-правовым формам юридических лиц, так и всем им в целом.
Федеральная налоговая служба (далее – ФНС РФ) разработала закрытую инструкцию, с помощью которой представители налоговых органов намерены выявлять и пресекать деятельность неблагонадежных организаций еще на стадии регистрации. Эксперты уверены: пристальное внимание со стороны налоговиков, которое обеспечено таким фирмам, доставит организациям массу неприятностей. ФНС РФ под грифом «для служебного пользования» разослала в региональные инспекции документ, содержащий 109 «типичных» признаков налоговой недобросовестности юридических лиц, указав в сопроводительном письме, что эти 109 признаков не догма и документ направляется для дальнейшего совершенствования. Список «типичных» признаков впервые был обнародован на сайте газеты «Учет. Налоги. Право» 21 февраля 2007 года. К списку «типичных» признаков прилагался секретный приказ заместителя главы ФНС РФ Татьяны Шевцовой, предписывающий создание специальной федеральной электронной базы, где будет содержаться информация обо всех «подозрительных» компаниях. Эту базу данных назвали «ЮЛ-КПО» – аббревиатура производна от словосочетания «юридические лица, контролируемые в первую очередь». На основании инструкции, которая предписала 109 признаков неблагонадежности, и должен постоянно формироваться список юридических лиц, которых необходимо контролировать в первую очередь. Этот приказ, содержащий в себе формальные показатели недобросовестности налогоплательщиков, позволил налоговикам всерьез заняться разработкой плана автоматизации процесса их выявления: «машина» без труда сможет обрабатывать данные о деятельности налогоплательщика, сравнивая их с шаблонными признаками.
В самом документе, конечно же, есть рациональное звено (признаки, которые действительно очевидны), но есть и звенья, которые при анализе просто сбивают с толку. Такая излишняя подозрительность, при которой каждая организация может предстать в «глазах» общественности как неблагонадежная, представляется нам, неблагоразумной. Да и само содержание документа (109 «типичных» признаков недобросовестного налогоплательщика) с нашей субъективной точки зрения представляется каким-то несерьезным. Если бы ФНС РФ оформила этот документ в художественную форму, например, сняла бы фильм под названием «109 признаков неблагонадежности в глазах налогового инспектора», что в принципе было бы, если уж на то пошло, более наглядным и интересным инструментом в борьбе с недобросовестностью, то точно получила бы какую-нибудь кинематографическую награду…
Все признаки неблагонадежности в этом документе поделены на 3 группы:
– признаки, выявляемые на этапе регистрации компании, их 28;
– признаки, выявляемые на этапе постановки на налоговый учет, их 4;
– признаки, выявляемые в ходе деятельности компании, их 77.
Вполне закономерно, что основная масса признаков будет выявляться и анализироваться в ходе дальнейших налоговых проверок с использованием оперативно-розыскной информации, поступающей из разных источников (СМИ, Интернет, банки, регистрирующие органы, органы статистики, контрагенты налогоплательщика, его работники).
Остановимся непосредственно на признаках неблагонадежности, закладываемых при регистрации предприятия, ведь именно они и являются предметом рассмотрения данной статьи. Выявление любого из перечисленных ниже признаков означает внесение компании в список юридических лиц, контролируемых в первую очередь («ЮЛ-КПО»). Одновременно в него заносятся все учредители фирмы. При выявлении ряда признаков налоговым инспекторам предписывается производить особые, активные действия, вплоть до отказа в государственной регистрации. При работе с системой представители налоговых органов должны использовать принцип рейтинга: чем больше нежелательных признаков у компании, тем выше ее место в рейтинге и тем вероятнее выездная проверка. Весь процесс должен быть в совершенстве автоматизирован и, как предполагается, в систему будут стекаться данные не только самой ФНС РФ, но и Федеральной таможенной службы, Минюста, МВД, банков и других структур. Итак, в вышеназванном документе обозначены следующие признаки неблагонадежности, закладываемые при регистрации:
– Адрес регистрации компании является адресом «массовой регистрации» (то есть по нему зарегистрированы 10 и более фирм). При этом есть заявление владельца помещения, что данное помещение никому не предоставлялось и предоставляться не планируется. В этих случаях предписывается отказывать в регистрации.
– Адрес регистрации компании не существует. В этом случае также предполагается отказывать в регистрации. Разоблачать фирмы с несуществующим адресом призваны помогать данные, «любезно» предоставленные Почтой Российской Федерации и БТИ. Кроме того, инспекторам предписано также и лично проверять, находится ли фирма по указанному в регистрационных документах адресу.
– Помещение, находящееся по адресу регистрации компании, предположительно не приспособлено для осуществления деятельности исполнительного органа компании.
– В заявлении на регистрацию указан недействительный документ, удостоверяющий личность заявителя, учредителя или руководителя. Данное обстоятельство влечет отказ в регистрации.