Страница:
В свою очередь, небанковские кредитные организации подразделяются на два подтипа:
небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции (НДКО) («Положение об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции» (утв. ЦБ РФ 21 сентября 2001 г. № 153-П));
расчетные небанковские кредитные организации (РНКО) (Инструкция ЦБ РФ от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением» (зарег. в Минюсте России 19 мая 2006 г. № 7861)).
Небанковские кредитные организации (НДКО и РНКО) в отличие от банков не имеют право одновременно осуществлять три основные банковские операции:
вести счета и осуществлять расчеты; привлекать депозиты и иные средства клиентов; выдавать кредиты и иным образом размещать привлеченные средства.
Действие комментируемого закона не распространяется на НКО. Что касается банка, то это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Не секрет, что данными операциями по закону могут заниматься и другие лица (небанковские коммерческие организации, кредитные кооперативы и т. п.) Но банки, в отличие от других организаций, осуществляющих банковские операции, обладают следующими особенностями:
банки осуществляют все банковские операции в совокупности, в то время как другие организации могут осуществлять только часть этих операций, не осуществляя других;
банки осуществляют банковские операции по отношению к неопределенному кругу лиц, в то время как, например, кредитные кооперативы могут осуществлять данные операции по отношению к лишь ограниченному кругу лиц (пайщиков кооператива).
Что касается субъектов, обозначенных в целях комментируемого Закона, то, как видно из общего содержания этого Закона, неточность выделенных целей проявляется в том, что на самом деле Закон нацелен на поддержание не всей банковской системы и не всех банков, а только конкретных субъектов банковской деятельности, а именно банков, являющихся акционерными обществами, удовлетворяющими ряду жестких критериев. Истинная цель Закона, судя по его содержанию, заключается в поддержании стабильности наиболее устойчивых субъектов банковской системы и защиты интересов вкладчиков и кредиторов наиболее устойчивых банков. Иными словами, речь идет о поддержании тех банков, которые пока такой поддержки не требуют, но могут гипотетически потребовать ее, если не принять определенные меры.
2. В целях комментируемого Закона Российская Федерация вправе осуществлять меры по повышению капитализации банковских кредитных организаций, являющихся акционерными обществами (далее – банки), путем обмена облигаций федерального займа (ОФЗ) на привилегированные акции таких банков (далее – процедура повышения капитализации) в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.
Речь идет о праве, а не об обязанности. Значит, наличие смысла в комментируемом Законе присутствует, только в том случае, если государство, Российская Федерация, воспользуется предоставленным ему правом, что должно быть выражено в конкретном документе. Сегодня такой документ есть – это Федеральный закон от 24 ноября 2008 г. № 204-ФЗ «О Федеральном бюджете на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов» (ред. от 3 октября 2009 г.), в ч. 6 ст. 12 которого сказано, что Правительство РФ в 2009 г. обеспечивает осуществление обмена ОФЗ в объеме до 150 млрд руб. в порядке и на условиях, установленных комментируемым Законом, на привилегированные акции банковских кредитных организаций с возникновением права собственности РФ на соответствующую долю в уставном капитале банковских кредитных организаций.
В части 1.1 ст. 16 того же Федерального закона говорится, что Правительство РФ в целях проведения обмена ОФЗ на привилегированные акции банковских кредитных организаций обеспечивает без внесения изменений в Программу государственных внутренних заимствований Российской Федерации на 2009 г. эмиссию ОФЗ с постоянным купонным доходом в объеме до 150 млрд руб. по номинальной стоимости со сроком погашения в 2019 г. и выплатой купонного дохода один раз в год и их размещение путем заключения договора мены на привилегированные акции банковских кредитных организаций в порядке и на условиях, установленных комментируемым Законом.
Поддержка банковского сектора экономики будет проводиться посредством увеличения капитализации банков, что гипотетически должно привести к увеличению финансовой устойчивости и платежеспособности конкретных банков и банковской системы России в целом. Кроме того, государство для себя решает еще одну немаловажную проблему: привлекает долгосрочные заемные средства для финансирования нужд государства. В период кризиса инвесторы существенно снижают финансовую активность и, соответственно, в меньшем объеме приобретают ОФЗ различных видов. Государство же осуществляет поддержку банковского сектора не посредством приобретения акций банков, а посредством обмена приобретаемых акций банков на ОФЗ.
Сами по себе ОФЗ являются государственными ценными бумагами и потому являются наименее рискованными по своей сути. В этом плане банкам выгодно будет использовать ОФЗ для уменьшения риска при формировании собственного портфеля ценных бумаг.
Некоторым банкам (как коммерческим организациям), возможно, не выгодно будет держать ОФЗ без движения на протяжении длительного периода времени, так как данный финансовый инструмент для банков убыточен: приносимый доход по ОФЗ ниже на 3 процентных пункта (п. 2 ст. 3 Закона), чем величина дивидендов, которые банки обязаны выплачивать по выпущенным привилегированным акциям. Более того, еще с полученного дохода в виде процентов по ОФЗ необходимо заплатить в бюджет налог на прибыль по ставке 15 % (подп. 1 п. 4 ст. 284 НК РФ), а сами дивиденды по акциям выплачиваются из чистой прибыли, которая остается у банка после уплаты налогов (в частности, налога на прибыль). Таким образом, такие банки будут стремиться размещать ОФЗ на открытом рынке среди иных инвесторов и пускать полученные денежные средства в работу с большим доходом, превышающем величину дивидендов. Таким образом, для государства решается задача по размещению ОФЗ, а расходы государства по такому размещению сводятся к разумному минимуму.
Часть 1 ст. 1 Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» указывает, что кредитная организация может образовываться «на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». Согласно п. 3 ст. 66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
Согласно п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам (АО) в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Такое же, но в урезанном формате, определение акционерного общества дается в ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах», где говорится, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Здесь идет сразу же ограничение субъектов банковских деятельности, попадающих под действие комментируемого Закона. Такими субъектами должны являться:
кредитными организациями; банковскими кредитными организациями;
российскими кредитные организации;
акционерными обществами по своей организационно-правовой форме.
Таким образом, если кредитная организация является небанковской, то она, если желает участвовать в данной программе, должна увеличить свой капитал и зарегистрироваться как банковская. Если же банковская кредитная организация существует в форме общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, но желает участвовать в указанной программе, то она должна реорганизоваться в акционерное общество. Если же создается новая кредитная организация, то она создается в форме акционерного общества и имеет статус банка.
Перед рассмотрение процедур повышения капитализации банков необходимо понять и проанализировать термин «капитализация».
В данном контексте под капитализацией банка разумно понимать размер собственного капитала (собственных средств) или чистых активов банка. Отметим, что в научном и деловом обиходе, мировой практике, действующем российском законодательстве понятия «собственные средства (собственный капитал)» и «чистые активы» используются как аналогичные[5].
Наличие различных методов и приемов определения чистых активов и собственных средств обусловлено спецификой деятельности различных финансовых институтов и организационно-правовых видов юридических лиц и т. д.
Многие положения, инструкции, методики и методические рекомендации уже утратили свою силу, некоторые действуют, систематически появляются новые документы либо вводятся дополнения и изменения к действующим, например:
Постановление ФКЦБ России «Об утверждении новой редакции положения о порядке оценки и составления отчетности о стоимости чистых активов интервальных паевых инвестиционных фондов, утвержденного постановлением федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации № 21 от 2 ноября 1995 г.» от 21 мая 1998 г. № 12 (в ред. постановления ФКЦБ России от 2 октября 1998 г. № 40) (утратило силу);
Постановление ФКЦБ России «Об утверждении новой редакции положения о порядке оценки и составления отчетности о стоимости чистых активов открытых паевых инвестиционных фондов, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 27 октября 1995 г. № 19» от 25 мая 1998 г. № 14 (в ред. постановления ФКЦБ России от 2 октября 1998 г. № 40) (утратило силу); приказ Минфина России № 10н, ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № 03-6/пз «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 12 марта 2003 г. № 4252);
постановление ФКЦБ России от 18 февраля 2004 г. № 04-6/пс «Об утверждении порядка определения рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений» (зарег. в Минюсте России 9 марта 2004 г. № 5632);
приказ ФСФР России от 13 апреля 2005 г. № 05-9/пз-н «Об утверждении порядка определения рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений, сформированные в негосударственных пенсионных фондах» (зарег. в Минюсте России 20 мая 2005 г. № 6602);
приказ Минфина России от 12 сентября 2003 г. № 83н, ФКЦБ России № 03-158/пз «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 3 октября 2003 г. № 5146);
письмо Минфина России от 22 октября 2004 г. № 07-05-19/7 «О порядке оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью»;
приказ ФСФР России от 15 декабря 2005 г. № 05–82/пз-н «Об утверждении порядка расчета рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы накопления для жилищного обеспечения военнослужащих» (в ред. приказа ФСФР России от 13 июня 2006 г. № 06–59/пз-н) (зарег. в Минюсте России 24 января 2006 г. № 7407);
приказ ФСФР России от 15 июня 2005 г. № 05–21/пз-н «Об утверждении положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию» (в ред. приказа ФСФР России от 15 декабря 2005 г. № 05–83/пз-н) (зарег. в Минюсте России 11 июля 2005 г. № 6769);
постановление Правительства РФ от 21 апреля 2006 г. № 233 «О требованиях к размеру собственных денежных средств застройщика, порядке расчета размера этих средств, а также нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика»;
постановление Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. № 853 «О порядке поддержания достаточности собственных средств (капитала) управляющей компании и специализированного депозитария относительно объема обслуживаемых активов»;
приказ ФСФР России от 29 сентября 2005 г. № 05–43/пз-н «Об утверждении методики расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг» (зарег. в Минюсте России 28 октября 2005 г. № 7120);
постановление ФКЦБ России от 21 марта 2002 г. № 5/пс «О порядке расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов» (зарег. в Минюсте России 8 апреля 2002 г. № 3355);
постановление ФКЦБ России от 31 июля 2002 г. № 28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда»;
приказ ФСФР России от 18 мая 2005 г. № 05–19/пз-н «О показателях и нормативах достаточности собственных средств (капитала) управляющих компаний и специализированных депозитариев, являющихся субъектами отношений по обязательному пенсионному страхованию, заключивших договоры с негосударственными пенсионными фондами, относительно объема обслуживаемых активов» (зарег. в Минюсте России 17 июня 2005 г. № 6722);
Положение о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (утв. Банком России 10 февраля 2003 г. № 215-П, в ред. Указания Банка России от 30 июня 2006 г. № 1699-У) (зарег. в Минюсте России 17 марта 2003 г. № 42693);
Указание Банка России от 16 января 2004 г. № 1379-У «Об оценке финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов» (зарег. в Минюсте России 23 января 2004 г. № 5485) и др.
Величина чистых активов (собственных средств) организации используется при:
составлении бизнес-планов;
анализе платежеспособности потенциального заемщика; отборе инвестиционных проектов;
формировании управленческой отчетности; осуществлении иных аналитических и управленческих процедур. Действующее российское законодательство использует понятие чистых активов (собственных средств) при определении многих вопросов, регулирующих финансово-хозяйственную деятельность экономических субъектов, например, при:
анализе наличия (отсутствия) признаков банкротства; признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. В соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2004 г. № 855 «О несостоятельности (банкротстве)», постановлением Правительства РФ «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства» производятся соответствующие аналитические процедуры, в основе которых лежит анализ достаточности величины собственных средств;
необходимости снижения уставного (акционерного) капитала. Согласно п. 4 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах», если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;
анализе наличия обязанности ликвидации хозяйствующего субъекта. Согласно п. 5 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах», если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации. Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;
составлении бухгалтерской (финансовой) отчетности. Согласно приказу Минфина России № 10н, ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 12 марта 2003 г. № 4252) информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности;
определении возможности регистрации определенных видов хозяйствующих субъектов. Некоторые виды юридических лиц, предполагающих осуществление отдельных видов деятельности, могут регистрироваться при наличии существенной величины собственных средств (деятельность банков, страховых компаний, отдельные виды профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний, специализированных депозитариев, акционерного инвестиционного фонда, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, застройщиков и т. д.);
определении возможности осуществления определенных видов деятельности и/или выполнении лицензионных требований и т. д. Некоторые виды деятельности могут осуществляться организацией (при наличии соответствующих разрешений и лицензий) при соблюдении соответствующих нормативов достаточности собственных средств. В отдельных случаях возможность финансового роста (привлечение дополнительных средств, размещение инвестиций и т. д.) законодательно привязана к необходимости роста собственных средств хозяйствующего субъекта: отдельные финансовые ограничения поставлены в зависимость от величины собственных средств. Например, в зависимость от отдельных элементов собственных средств поставлены некоторые финансовые ограничения в Федеральном законе от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»; а в п. 3 ст. 25 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» указано, что минимальный размер уставного капитала страховщика определяется на основе базового размера его уставного капитала, равного 30 миллионам рублей…» и т. д.
Значимость величины собственных средств (капитала) для банков определена в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» и в иных нормативных документах, регулирующих деятельность кредитных организаций.
В статье 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» указано, что минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 180 млн руб., в ст. 11.2 того же Федерального закона указано, что минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме 180 млн руб.
В статье 36 того же Федерального закона указано, что право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее 3 млрд 600 млн руб.
Положение о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (утв. ЦБ РФ 10 февраля 2003 г. № 215-П, в ред. Указания ЦБ РФ от 30 июня 2006 г. № 1699-У) (зарег. в Минюсте России 17 марта 2003 г. № 42693) указывает на необходимость соблюдения финансовых нормативов (при осуществлении деятельности кредитных организаций), многие из которых «привязаны» к величине собственных средств.
Возвращаясь к понятию «процедура повышения капитализации», отметим, что под этим термином следует понимать действия, направленные на увеличение размера собственных средств (в данном случае) банка с целью увеличения финансовой устойчивости данного банка. Более высокая капитализация банка придает этому банку более высокую финансовую устойчивость.
Теперь настало время определиться с понятием «облигация федерального займа».
Согласно ст. 143 ГК РФ облигация федерального займа (ОФЗ) относится к виду ценных бумаг. Соответственно, к ней применяются общие правила (если иное не оговорено в иных нормативных актах о ценных бумагах), описанные в ст. 142 ГК РФ, в соответствии с которыми ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
Впервые понятие «облигация федерального займа» было введено постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458 «О Генеральных условиях эмиссии и обращения облигаций федеральных займов». Ныне это постановление действует в редакции от 24 августа 2004 г. В упомянутом постановлении:
«В соответствии с Законом Российской Федерации «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» Правительство Российской Федерации постановляет:
1. Утвердить прилагаемые Генеральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, разработанные Министерством финансов Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.
2. Разрешить Министерству финансов Российской Федерации производить в 1995 году выпуск облигаций федеральных займов в соответствии с Генеральными условиями выпуска облигаций федеральных займов и утвержденными на их основе условиями отдельных выпусков облигаций федеральных займов».
В указанных Генеральных условиях эмиссии и обращения ОФЗ говорится следующее:
«1.1. Настоящие Генеральные условия определяют порядок эмиссии и обращения федеральных государственных ценных бумаг, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации, в виде облигаций федеральных займов.
1.2. Эмитентом облигаций федеральных займов от имени Российской Федерации выступает Министерство финансов Российской Федерации.
1.3. Эмиссия облигаций федеральных займов осуществляется отдельными выпусками. Объем каждого выпуска определяется Министерством финансов Российской Федерации исходя из предельного объема эмиссии этих облигаций, установленного Правительством Российской Федерации на соответствующий год.
По срокам обращения облигации федеральных займов могут быть среднесрочными или долгосрочными.
1.4. Владельцами облигаций федеральных займов могут быть российские и иностранные юридические и физические лица.
Владелец облигаций федеральных займов устанавливается в соответствии с пунктом 2.5 настоящих Генеральных условий. Владелец таких облигаций имеет право на получение при их погашении суммы основного долга (номинальной стоимости), а также дохода в соответствии с условиями выпуска в виде процента, начисляемого на номинальную стоимость облигаций.
1.5. Министерство финансов Российской Федерации на основании настоящих Генеральных условий принимает условия эмиссии облигаций федеральных займов и решение об эмиссии отдельного выпуска.
Облигации федеральных займов одного выпуска равны между собой по объему предоставляемых их владельцам прав.
2.1. Генеральным агентом по обслуживанию выпусков облигаций федеральных займов является Центральный банк Российской Федерации.
2.2. Все сделки с облигациями федеральных займов заключаются и исполняются в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации через уполномоченные им организации на осуществление депозитарной, брокерской или дилерской деятельности с облигациями федеральных займов (далее – уполномоченные организации).
небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции (НДКО) («Положение об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции» (утв. ЦБ РФ 21 сентября 2001 г. № 153-П));
расчетные небанковские кредитные организации (РНКО) (Инструкция ЦБ РФ от 26 апреля 2006 г. № 129-И «О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением» (зарег. в Минюсте России 19 мая 2006 г. № 7861)).
Небанковские кредитные организации (НДКО и РНКО) в отличие от банков не имеют право одновременно осуществлять три основные банковские операции:
вести счета и осуществлять расчеты; привлекать депозиты и иные средства клиентов; выдавать кредиты и иным образом размещать привлеченные средства.
Действие комментируемого закона не распространяется на НКО. Что касается банка, то это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Не секрет, что данными операциями по закону могут заниматься и другие лица (небанковские коммерческие организации, кредитные кооперативы и т. п.) Но банки, в отличие от других организаций, осуществляющих банковские операции, обладают следующими особенностями:
банки осуществляют все банковские операции в совокупности, в то время как другие организации могут осуществлять только часть этих операций, не осуществляя других;
банки осуществляют банковские операции по отношению к неопределенному кругу лиц, в то время как, например, кредитные кооперативы могут осуществлять данные операции по отношению к лишь ограниченному кругу лиц (пайщиков кооператива).
Что касается субъектов, обозначенных в целях комментируемого Закона, то, как видно из общего содержания этого Закона, неточность выделенных целей проявляется в том, что на самом деле Закон нацелен на поддержание не всей банковской системы и не всех банков, а только конкретных субъектов банковской деятельности, а именно банков, являющихся акционерными обществами, удовлетворяющими ряду жестких критериев. Истинная цель Закона, судя по его содержанию, заключается в поддержании стабильности наиболее устойчивых субъектов банковской системы и защиты интересов вкладчиков и кредиторов наиболее устойчивых банков. Иными словами, речь идет о поддержании тех банков, которые пока такой поддержки не требуют, но могут гипотетически потребовать ее, если не принять определенные меры.
2. В целях комментируемого Закона Российская Федерация вправе осуществлять меры по повышению капитализации банковских кредитных организаций, являющихся акционерными обществами (далее – банки), путем обмена облигаций федерального займа (ОФЗ) на привилегированные акции таких банков (далее – процедура повышения капитализации) в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом.
Речь идет о праве, а не об обязанности. Значит, наличие смысла в комментируемом Законе присутствует, только в том случае, если государство, Российская Федерация, воспользуется предоставленным ему правом, что должно быть выражено в конкретном документе. Сегодня такой документ есть – это Федеральный закон от 24 ноября 2008 г. № 204-ФЗ «О Федеральном бюджете на 2009 год и на плановый период 2010 и 2011 годов» (ред. от 3 октября 2009 г.), в ч. 6 ст. 12 которого сказано, что Правительство РФ в 2009 г. обеспечивает осуществление обмена ОФЗ в объеме до 150 млрд руб. в порядке и на условиях, установленных комментируемым Законом, на привилегированные акции банковских кредитных организаций с возникновением права собственности РФ на соответствующую долю в уставном капитале банковских кредитных организаций.
В части 1.1 ст. 16 того же Федерального закона говорится, что Правительство РФ в целях проведения обмена ОФЗ на привилегированные акции банковских кредитных организаций обеспечивает без внесения изменений в Программу государственных внутренних заимствований Российской Федерации на 2009 г. эмиссию ОФЗ с постоянным купонным доходом в объеме до 150 млрд руб. по номинальной стоимости со сроком погашения в 2019 г. и выплатой купонного дохода один раз в год и их размещение путем заключения договора мены на привилегированные акции банковских кредитных организаций в порядке и на условиях, установленных комментируемым Законом.
Поддержка банковского сектора экономики будет проводиться посредством увеличения капитализации банков, что гипотетически должно привести к увеличению финансовой устойчивости и платежеспособности конкретных банков и банковской системы России в целом. Кроме того, государство для себя решает еще одну немаловажную проблему: привлекает долгосрочные заемные средства для финансирования нужд государства. В период кризиса инвесторы существенно снижают финансовую активность и, соответственно, в меньшем объеме приобретают ОФЗ различных видов. Государство же осуществляет поддержку банковского сектора не посредством приобретения акций банков, а посредством обмена приобретаемых акций банков на ОФЗ.
Сами по себе ОФЗ являются государственными ценными бумагами и потому являются наименее рискованными по своей сути. В этом плане банкам выгодно будет использовать ОФЗ для уменьшения риска при формировании собственного портфеля ценных бумаг.
Некоторым банкам (как коммерческим организациям), возможно, не выгодно будет держать ОФЗ без движения на протяжении длительного периода времени, так как данный финансовый инструмент для банков убыточен: приносимый доход по ОФЗ ниже на 3 процентных пункта (п. 2 ст. 3 Закона), чем величина дивидендов, которые банки обязаны выплачивать по выпущенным привилегированным акциям. Более того, еще с полученного дохода в виде процентов по ОФЗ необходимо заплатить в бюджет налог на прибыль по ставке 15 % (подп. 1 п. 4 ст. 284 НК РФ), а сами дивиденды по акциям выплачиваются из чистой прибыли, которая остается у банка после уплаты налогов (в частности, налога на прибыль). Таким образом, такие банки будут стремиться размещать ОФЗ на открытом рынке среди иных инвесторов и пускать полученные денежные средства в работу с большим доходом, превышающем величину дивидендов. Таким образом, для государства решается задача по размещению ОФЗ, а расходы государства по такому размещению сводятся к разумному минимуму.
Часть 1 ст. 1 Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» указывает, что кредитная организация может образовываться «на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». Согласно п. 3 ст. 66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
Согласно п. 1 ст. 96 ГК РФ акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам (АО) в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Такое же, но в урезанном формате, определение акционерного общества дается в ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах», где говорится, что акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.
Здесь идет сразу же ограничение субъектов банковских деятельности, попадающих под действие комментируемого Закона. Такими субъектами должны являться:
кредитными организациями; банковскими кредитными организациями;
российскими кредитные организации;
акционерными обществами по своей организационно-правовой форме.
Таким образом, если кредитная организация является небанковской, то она, если желает участвовать в данной программе, должна увеличить свой капитал и зарегистрироваться как банковская. Если же банковская кредитная организация существует в форме общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, но желает участвовать в указанной программе, то она должна реорганизоваться в акционерное общество. Если же создается новая кредитная организация, то она создается в форме акционерного общества и имеет статус банка.
Перед рассмотрение процедур повышения капитализации банков необходимо понять и проанализировать термин «капитализация».
В данном контексте под капитализацией банка разумно понимать размер собственного капитала (собственных средств) или чистых активов банка. Отметим, что в научном и деловом обиходе, мировой практике, действующем российском законодательстве понятия «собственные средства (собственный капитал)» и «чистые активы» используются как аналогичные[5].
Наличие различных методов и приемов определения чистых активов и собственных средств обусловлено спецификой деятельности различных финансовых институтов и организационно-правовых видов юридических лиц и т. д.
Многие положения, инструкции, методики и методические рекомендации уже утратили свою силу, некоторые действуют, систематически появляются новые документы либо вводятся дополнения и изменения к действующим, например:
Постановление ФКЦБ России «Об утверждении новой редакции положения о порядке оценки и составления отчетности о стоимости чистых активов интервальных паевых инвестиционных фондов, утвержденного постановлением федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации № 21 от 2 ноября 1995 г.» от 21 мая 1998 г. № 12 (в ред. постановления ФКЦБ России от 2 октября 1998 г. № 40) (утратило силу);
Постановление ФКЦБ России «Об утверждении новой редакции положения о порядке оценки и составления отчетности о стоимости чистых активов открытых паевых инвестиционных фондов, утвержденное постановлением Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве Российской Федерации от 27 октября 1995 г. № 19» от 25 мая 1998 г. № 14 (в ред. постановления ФКЦБ России от 2 октября 1998 г. № 40) (утратило силу); приказ Минфина России № 10н, ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № 03-6/пз «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 12 марта 2003 г. № 4252);
постановление ФКЦБ России от 18 февраля 2004 г. № 04-6/пс «Об утверждении порядка определения рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений» (зарег. в Минюсте России 9 марта 2004 г. № 5632);
приказ ФСФР России от 13 апреля 2005 г. № 05-9/пз-н «Об утверждении порядка определения рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы средства пенсионных накоплений, сформированные в негосударственных пенсионных фондах» (зарег. в Минюсте России 20 мая 2005 г. № 6602);
приказ Минфина России от 12 сентября 2003 г. № 83н, ФКЦБ России № 03-158/пз «Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 3 октября 2003 г. № 5146);
письмо Минфина России от 22 октября 2004 г. № 07-05-19/7 «О порядке оценки стоимости чистых активов страховых организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью»;
приказ ФСФР России от 15 декабря 2005 г. № 05–82/пз-н «Об утверждении порядка расчета рыночной стоимости активов и стоимости чистых активов, в которые инвестированы накопления для жилищного обеспечения военнослужащих» (в ред. приказа ФСФР России от 13 июня 2006 г. № 06–59/пз-н) (зарег. в Минюсте России 24 января 2006 г. № 7407);
приказ ФСФР России от 15 июня 2005 г. № 05–21/пз-н «Об утверждении положения о порядке и сроках определения стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов, стоимости чистых активов паевых инвестиционных фондов, расчетной стоимости инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов, а также стоимости чистых активов акционерных инвестиционных фондов в расчете на одну акцию» (в ред. приказа ФСФР России от 15 декабря 2005 г. № 05–83/пз-н) (зарег. в Минюсте России 11 июля 2005 г. № 6769);
постановление Правительства РФ от 21 апреля 2006 г. № 233 «О требованиях к размеру собственных денежных средств застройщика, порядке расчета размера этих средств, а также нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика»;
постановление Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. № 853 «О порядке поддержания достаточности собственных средств (капитала) управляющей компании и специализированного депозитария относительно объема обслуживаемых активов»;
приказ ФСФР России от 29 сентября 2005 г. № 05–43/пз-н «Об утверждении методики расчета собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг» (зарег. в Минюсте России 28 октября 2005 г. № 7120);
постановление ФКЦБ России от 21 марта 2002 г. № 5/пс «О порядке расчета собственных средств управляющей компании инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов» (зарег. в Минюсте России 8 апреля 2002 г. № 3355);
постановление ФКЦБ России от 31 июля 2002 г. № 28/пс «Об утверждении требований к размеру собственных средств акционерного инвестиционного фонда»;
приказ ФСФР России от 18 мая 2005 г. № 05–19/пз-н «О показателях и нормативах достаточности собственных средств (капитала) управляющих компаний и специализированных депозитариев, являющихся субъектами отношений по обязательному пенсионному страхованию, заключивших договоры с негосударственными пенсионными фондами, относительно объема обслуживаемых активов» (зарег. в Минюсте России 17 июня 2005 г. № 6722);
Положение о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (утв. Банком России 10 февраля 2003 г. № 215-П, в ред. Указания Банка России от 30 июня 2006 г. № 1699-У) (зарег. в Минюсте России 17 марта 2003 г. № 42693);
Указание Банка России от 16 января 2004 г. № 1379-У «Об оценке финансовой устойчивости банка в целях признания ее достаточной для участия в системе страхования вкладов» (зарег. в Минюсте России 23 января 2004 г. № 5485) и др.
Величина чистых активов (собственных средств) организации используется при:
составлении бизнес-планов;
анализе платежеспособности потенциального заемщика; отборе инвестиционных проектов;
формировании управленческой отчетности; осуществлении иных аналитических и управленческих процедур. Действующее российское законодательство использует понятие чистых активов (собственных средств) при определении многих вопросов, регулирующих финансово-хозяйственную деятельность экономических субъектов, например, при:
анализе наличия (отсутствия) признаков банкротства; признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. В соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 2004 г. № 855 «О несостоятельности (банкротстве)», постановлением Правительства РФ «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства» производятся соответствующие аналитические процедуры, в основе которых лежит анализ достаточности величины собственных средств;
необходимости снижения уставного (акционерного) капитала. Согласно п. 4 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах», если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;
анализе наличия обязанности ликвидации хозяйствующего субъекта. Согласно п. 5 ст. 35 Федерального закона «Об акционерных обществах», если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации. Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью;
составлении бухгалтерской (финансовой) отчетности. Согласно приказу Минфина России № 10н, ФКЦБ России от 29 января 2003 г. № 03-6/пз «Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» (зарег. в Минюсте России 12 марта 2003 г. № 4252) информация о стоимости чистых активов раскрывается в промежуточной и годовой бухгалтерской отчетности;
определении возможности регистрации определенных видов хозяйствующих субъектов. Некоторые виды юридических лиц, предполагающих осуществление отдельных видов деятельности, могут регистрироваться при наличии существенной величины собственных средств (деятельность банков, страховых компаний, отдельные виды профессиональных участников рынка ценных бумаг, управляющих компаний, специализированных депозитариев, акционерного инвестиционного фонда, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов, застройщиков и т. д.);
определении возможности осуществления определенных видов деятельности и/или выполнении лицензионных требований и т. д. Некоторые виды деятельности могут осуществляться организацией (при наличии соответствующих разрешений и лицензий) при соблюдении соответствующих нормативов достаточности собственных средств. В отдельных случаях возможность финансового роста (привлечение дополнительных средств, размещение инвестиций и т. д.) законодательно привязана к необходимости роста собственных средств хозяйствующего субъекта: отдельные финансовые ограничения поставлены в зависимость от величины собственных средств. Например, в зависимость от отдельных элементов собственных средств поставлены некоторые финансовые ограничения в Федеральном законе от 18 июля 2009 г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»; а в п. 3 ст. 25 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» указано, что минимальный размер уставного капитала страховщика определяется на основе базового размера его уставного капитала, равного 30 миллионам рублей…» и т. д.
Значимость величины собственных средств (капитала) для банков определена в Федеральном законе «О банках и банковской деятельности» и в иных нормативных документах, регулирующих деятельность кредитных организаций.
В статье 11 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» указано, что минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме 180 млн руб., в ст. 11.2 того же Федерального закона указано, что минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для банка в сумме 180 млн руб.
В статье 36 того же Федерального закона указано, что право на привлечение во вклады денежных средств физических лиц может быть предоставлено вновь регистрируемому банку либо банку, с даты государственной регистрации которого прошло менее двух лет, если размер уставного капитала вновь регистрируемого банка либо размер собственных средств (капитала) действующего банка составляет величину не менее 3 млрд 600 млн руб.
Положение о методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций (утв. ЦБ РФ 10 февраля 2003 г. № 215-П, в ред. Указания ЦБ РФ от 30 июня 2006 г. № 1699-У) (зарег. в Минюсте России 17 марта 2003 г. № 42693) указывает на необходимость соблюдения финансовых нормативов (при осуществлении деятельности кредитных организаций), многие из которых «привязаны» к величине собственных средств.
Возвращаясь к понятию «процедура повышения капитализации», отметим, что под этим термином следует понимать действия, направленные на увеличение размера собственных средств (в данном случае) банка с целью увеличения финансовой устойчивости данного банка. Более высокая капитализация банка придает этому банку более высокую финансовую устойчивость.
Теперь настало время определиться с понятием «облигация федерального займа».
Согласно ст. 143 ГК РФ облигация федерального займа (ОФЗ) относится к виду ценных бумаг. Соответственно, к ней применяются общие правила (если иное не оговорено в иных нормативных актах о ценных бумагах), описанные в ст. 142 ГК РФ, в соответствии с которыми ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном).
Впервые понятие «облигация федерального займа» было введено постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. № 458 «О Генеральных условиях эмиссии и обращения облигаций федеральных займов». Ныне это постановление действует в редакции от 24 августа 2004 г. В упомянутом постановлении:
«В соответствии с Законом Российской Федерации «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» Правительство Российской Федерации постановляет:
1. Утвердить прилагаемые Генеральные условия эмиссии и обращения облигаций федеральных займов, разработанные Министерством финансов Российской Федерации по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.
2. Разрешить Министерству финансов Российской Федерации производить в 1995 году выпуск облигаций федеральных займов в соответствии с Генеральными условиями выпуска облигаций федеральных займов и утвержденными на их основе условиями отдельных выпусков облигаций федеральных займов».
В указанных Генеральных условиях эмиссии и обращения ОФЗ говорится следующее:
«1.1. Настоящие Генеральные условия определяют порядок эмиссии и обращения федеральных государственных ценных бумаг, номинальная стоимость которых указана в валюте Российской Федерации, в виде облигаций федеральных займов.
1.2. Эмитентом облигаций федеральных займов от имени Российской Федерации выступает Министерство финансов Российской Федерации.
1.3. Эмиссия облигаций федеральных займов осуществляется отдельными выпусками. Объем каждого выпуска определяется Министерством финансов Российской Федерации исходя из предельного объема эмиссии этих облигаций, установленного Правительством Российской Федерации на соответствующий год.
По срокам обращения облигации федеральных займов могут быть среднесрочными или долгосрочными.
1.4. Владельцами облигаций федеральных займов могут быть российские и иностранные юридические и физические лица.
Владелец облигаций федеральных займов устанавливается в соответствии с пунктом 2.5 настоящих Генеральных условий. Владелец таких облигаций имеет право на получение при их погашении суммы основного долга (номинальной стоимости), а также дохода в соответствии с условиями выпуска в виде процента, начисляемого на номинальную стоимость облигаций.
1.5. Министерство финансов Российской Федерации на основании настоящих Генеральных условий принимает условия эмиссии облигаций федеральных займов и решение об эмиссии отдельного выпуска.
Облигации федеральных займов одного выпуска равны между собой по объему предоставляемых их владельцам прав.
2.1. Генеральным агентом по обслуживанию выпусков облигаций федеральных займов является Центральный банк Российской Федерации.
2.2. Все сделки с облигациями федеральных займов заключаются и исполняются в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации по согласованию с Министерством финансов Российской Федерации через уполномоченные им организации на осуществление депозитарной, брокерской или дилерской деятельности с облигациями федеральных займов (далее – уполномоченные организации).