Страница:
Кроме того, по мнению суда рыночную цену можно определять по статьям из отраслевых СМИ (в рассмотренном случае – по бюллетеню «Нефтяная торговля»). Арбитры указали – в бюллетене приводится информация нефтяных компаний, Минпромэнерго России, Росстата и т. д. Значит, там есть «основные показатели… нефтегазовой отрасли». Для специалистов данной отрасли издание «общеизвестно и общедоступно», а общеизвестные факты не надо доказывать (п. 1 ст. 69 АПК РФ) – заключил суд. Похожий вывод не единичен. К примеру, он был в деле ООО «Кузбассразрезугольтранс» (постановление ФАС ЗСО от 23 января 2006 г. № Ф04-9850/2005(19018-А27-15)). Но там арбитраж хоть отметил, что цены из журнала принимаются, так как налогоплательщик их не оспорил. Поучается, что лучше хранить статьи с обзорами цен, размещаемые в газетах и журналах (мы говорим только о случаях, когда цены отклоняются от ваших не более чем на 20 процентов). При конфликтах материалы могут пригодиться в суде. Ссылаясь только на них, компания ничего не докажет, но как дополнительное доказательство они применимы.
А вот сделанный из этого вывод очень неприятен. По мнению суда, если занижение цен доказано, предприятие заплатит не только налоги и пени, но и штраф, причем в двойном размере – как за умышленное нарушение. В обычной ситуации санкция равна 20 процентам от неуплаченного налога, а при умысле – 40 (п. 2 ст. 122 НК РФ). Сейчас обвинение в работе по неправомерным схемам все чаще приравнивается к признанию умышленности и максимальному штрафу.
3.3. Опыт ОАО «Ванадий-Тула»
3.4. Обоснование цены. Опыт нефтяников
3.5. Налог на доброту Суть дела
3.6. Статья 40 и квартиры
Глава 4
4.1. Беды от работников
4.2. Кому угрожает зависимость?
4.3. Байконурские дела
А вот сделанный из этого вывод очень неприятен. По мнению суда, если занижение цен доказано, предприятие заплатит не только налоги и пени, но и штраф, причем в двойном размере – как за умышленное нарушение. В обычной ситуации санкция равна 20 процентам от неуплаченного налога, а при умысле – 40 (п. 2 ст. 122 НК РФ). Сейчас обвинение в работе по неправомерным схемам все чаще приравнивается к признанию умышленности и максимальному штрафу.
3.3. Опыт ОАО «Ванадий-Тула»
Статья 40 НК РФ может быть применена не только при занижении продажной цены, но и при завышении покупной. Это показывает опыт ряда предприятий, например, ОАО «Ванадий-Тула». «Ванадий-Тула» нарушителем считали и налоговики, и аудиторы Счетной палаты России. По мнению одного из них, Владимира Панскова, фирма – основной участник мошеннической схемы.[12] Иностранные посредники от нее получили 2 млрд рублей только в 2004 году. А российский бюджет упустил налог на прибыль с этой суммы, так как она полностью переведена за рубеж, – сообщает господин Пансков в письме от 2 ноября 2005 г. № 03-468/03-1. Кроме того, партнеры общества отдали в бюджет лишь 10,8 процента от суммы НДС, заявленный ОАО «Ванадий-Тула» к возмещению.[13] Уплаченный налог – 41,2 млн рублей, значит, из казны фирма хотела вернуть около 380 млн рублей. Отсюда следует, что если ваш поставщик начал торговать через цепочку посредников, ответственным можете оказаться вы – покупатель. Вам грозят обвинения в фиктивном увеличении цен приобретения.
По утверждению ревизоров компания приобретала ванадиевый шлак у ОАО «Нижнетагильский металлургический комбинат» (НТМК). Материал сразу отгружался в Тулу, но по документам между комбинатом и ОАО «Ванадий-Тула» появились посредники – в основном российские организации, ставшие агентами иностранных фирм. Каждое из отечественных предприятий фиктивно покупало и продавало шлак, действуя от своего имени. Цена материалов и НДС по ним росли. Налог отражался в счетах-фактурах, которые посредники заполняли от своего имени (что позволено письмом МНС России от 21 мая 2001 г. № ВГ-6-03/404). Конечный покупатель мог вычесть весь НДС, а в бюджет он не поступал. До 2006 года от агентов не требовали удерживать НДС, перечисляя нерезиденту выручку от реализации его продукции.
Среди посредников было несколько лиц с иноязычными названиями. Но первым и последним в цепочке (покупателем для НТМК и продавцом для «Ванадий-Тула») стали организации с наименованиями, не привлекающими внимание. Отсюда правило: крайними в звене посредников должны быть компании с хорошей репутацией. Дело не только в названии. Нужны действительно работающие организации, с фактическим (а не номинальным) адресом, сдающие отчетность и т. д. Об этом многие бизнесмены заботятся, но они не учитывают, что грамотное оформление двух партнеров полезно, но не страхует от проверки всех звеньев по операции. Для «Ванадий-Тула» она обернулась обвинением в фиктивности промежуточных операций и отказе в возмещении НДС.
Спор дошел до ФАС ЦО, который вынес два противоположных решения. Сначала он поддержал инспекцию (постановление от 29 марта 2005 г. № А68-АП-464/11-04). Суд указал на накладные, по которым шлак из комбината сразу везли в Тулу. Выходит посредники его не получали. Их роль не ясна. Кроме того, в документах указывалась отпускная цена сырья – не более 35 рублей за килограмм. А в учете «Ванадий-Тула» тот же шлак приходовался по 300 с лишним рублей за килограмм. Какой бизнесмен, зная реальную цену и продавца, будет переплачивать почти в десять раз – усомнились судьи. Сложно поверить и в небрежное отношение посредника к документам, который фактически раскрыл в них свою сверхприбыль. Из этого можно сделать сразу два вывода. Во-первых, желательно, чтобы в документах, выданных покупателю, стояла одна цена – та, по которой он учел товар. В теории, налогоплательщику лучше не демонстрировать знание о более дешевой цене, но скрыть это трудно. Никто не поверит, что организация столь плохо изучает рынок, допустив десятикратную переплату. Соответственно, необходимо аргументировать покупки по завышенным ценам. Что и сделала компания, позже выиграв суд (постановление ФАС ЦО от 25 апреля 2006 г. № А68-АП-53/11-377/А-05).
На втором процессе ее представители объяснили арбитрам: без приобретения шлака деятельность невозможна, а НТМК отказался его продавать. Это подтверждено документами, выданными комбинатом (ими могут быть письма, справки, протоколы о намерениях, стенограммы совещаний и т. д.). Становится понятен поиск другого снабженца, даже если у того менее выгодные условия. Аргументов может быть несколько (табл. 11). Обстоятельства, из-за которых приходится переплачивать, лучше фиксировать в служебной записке на имя руководителя предприятия. Налоговикам такая записка покажет обоснованность ее расходов, а для самой компании «служебка» – дополнительный способ проверки издержек и работников. Составляться она должна, когда цена по ожидаемой сделке хотя бы на 20 процентов выше цены по прошлой операции или запланированной налогоплательщиком. Можно установить и меньший лимит, если этого пожелает менеджмент фирмы.
* Аргументы могут быть использованы и при завышении стоимости оплаченных работ и услуг. Желательно, чтобы доводы были подкреплены. Для этого полезны расчеты выгоды от «неэкономной покупки (если бы не она, то возникнут убытки от невыполненных обязательств или упущенная прибыль)
Чиновники проиграли еще из-за самоуверенности. Им очевидно, – десятикратно завышенные цены не соответствуют рыночным. Логичное утверждение, но любая цена, введенная в договоре, признается рыночной, пока не доказано обратное. Так установлено в пункте 1 статьи 40 НК РФ и инспекция обязана собирать доказательства «нерыночности» цены, даже когда она в сто раз отличается от нормальной. Может это абсурд, некоторые арбитры сочтут условие формальным и не станут соблюдать. Тем не менее, требование следует из Налогового кодекса. Так что не стоит паниковать, если контролеры говорят: «по такой цене, что у вас, никто не продает (или не покупает), понятно, что она занижена (завышена)». Может факт и бесспорен, но пусть инспекторы его доказывают. Контролеры часто ошибаются в оценке рыночной. В деле «Ванадий-Тула» они вообще не стали собирать данные о ценах, сообщив только применяемые комбинатом. Поэтому суд решил, что «не показан анализ цен на продукцию». ИФНС проиграла.
По утверждению ревизоров компания приобретала ванадиевый шлак у ОАО «Нижнетагильский металлургический комбинат» (НТМК). Материал сразу отгружался в Тулу, но по документам между комбинатом и ОАО «Ванадий-Тула» появились посредники – в основном российские организации, ставшие агентами иностранных фирм. Каждое из отечественных предприятий фиктивно покупало и продавало шлак, действуя от своего имени. Цена материалов и НДС по ним росли. Налог отражался в счетах-фактурах, которые посредники заполняли от своего имени (что позволено письмом МНС России от 21 мая 2001 г. № ВГ-6-03/404). Конечный покупатель мог вычесть весь НДС, а в бюджет он не поступал. До 2006 года от агентов не требовали удерживать НДС, перечисляя нерезиденту выручку от реализации его продукции.
Среди посредников было несколько лиц с иноязычными названиями. Но первым и последним в цепочке (покупателем для НТМК и продавцом для «Ванадий-Тула») стали организации с наименованиями, не привлекающими внимание. Отсюда правило: крайними в звене посредников должны быть компании с хорошей репутацией. Дело не только в названии. Нужны действительно работающие организации, с фактическим (а не номинальным) адресом, сдающие отчетность и т. д. Об этом многие бизнесмены заботятся, но они не учитывают, что грамотное оформление двух партнеров полезно, но не страхует от проверки всех звеньев по операции. Для «Ванадий-Тула» она обернулась обвинением в фиктивности промежуточных операций и отказе в возмещении НДС.
Спор дошел до ФАС ЦО, который вынес два противоположных решения. Сначала он поддержал инспекцию (постановление от 29 марта 2005 г. № А68-АП-464/11-04). Суд указал на накладные, по которым шлак из комбината сразу везли в Тулу. Выходит посредники его не получали. Их роль не ясна. Кроме того, в документах указывалась отпускная цена сырья – не более 35 рублей за килограмм. А в учете «Ванадий-Тула» тот же шлак приходовался по 300 с лишним рублей за килограмм. Какой бизнесмен, зная реальную цену и продавца, будет переплачивать почти в десять раз – усомнились судьи. Сложно поверить и в небрежное отношение посредника к документам, который фактически раскрыл в них свою сверхприбыль. Из этого можно сделать сразу два вывода. Во-первых, желательно, чтобы в документах, выданных покупателю, стояла одна цена – та, по которой он учел товар. В теории, налогоплательщику лучше не демонстрировать знание о более дешевой цене, но скрыть это трудно. Никто не поверит, что организация столь плохо изучает рынок, допустив десятикратную переплату. Соответственно, необходимо аргументировать покупки по завышенным ценам. Что и сделала компания, позже выиграв суд (постановление ФАС ЦО от 25 апреля 2006 г. № А68-АП-53/11-377/А-05).
На втором процессе ее представители объяснили арбитрам: без приобретения шлака деятельность невозможна, а НТМК отказался его продавать. Это подтверждено документами, выданными комбинатом (ими могут быть письма, справки, протоколы о намерениях, стенограммы совещаний и т. д.). Становится понятен поиск другого снабженца, даже если у того менее выгодные условия. Аргументов может быть несколько (табл. 11). Обстоятельства, из-за которых приходится переплачивать, лучше фиксировать в служебной записке на имя руководителя предприятия. Налоговикам такая записка покажет обоснованность ее расходов, а для самой компании «служебка» – дополнительный способ проверки издержек и работников. Составляться она должна, когда цена по ожидаемой сделке хотя бы на 20 процентов выше цены по прошлой операции или запланированной налогоплательщиком. Можно установить и меньший лимит, если этого пожелает менеджмент фирмы.
Таблица 11. Примеры обоснования «неэкономной» покупки
Чиновники проиграли еще из-за самоуверенности. Им очевидно, – десятикратно завышенные цены не соответствуют рыночным. Логичное утверждение, но любая цена, введенная в договоре, признается рыночной, пока не доказано обратное. Так установлено в пункте 1 статьи 40 НК РФ и инспекция обязана собирать доказательства «нерыночности» цены, даже когда она в сто раз отличается от нормальной. Может это абсурд, некоторые арбитры сочтут условие формальным и не станут соблюдать. Тем не менее, требование следует из Налогового кодекса. Так что не стоит паниковать, если контролеры говорят: «по такой цене, что у вас, никто не продает (или не покупает), понятно, что она занижена (завышена)». Может факт и бесспорен, но пусть инспекторы его доказывают. Контролеры часто ошибаются в оценке рыночной. В деле «Ванадий-Тула» они вообще не стали собирать данные о ценах, сообщив только применяемые комбинатом. Поэтому суд решил, что «не показан анализ цен на продукцию». ИФНС проиграла.
3.4. Обоснование цены. Опыт нефтяников
Неудачи чиновников в обосновании цен видны также из дел нефтяников. Победы налогоплательщиков, во-первых, базируются на том, что нельзя доначислять налоги, если причина отклонения от рыночной цены – любая разумная скидка. Она может быть вызвана такими сложноконтролируемыми вещами, как маркетинговая политика, выход на новые рынки и т. п. Второе основание для победы: кодекс позволяет лишь три метода расчета рыночной цены (по идентичным и однородным товарам, по цене последующей реализации и по затратам). Использование иных методов или сбои, допускаемые в одном из трех перечисленных, – причина неудач чиновников.
Стандартная ошибка контролеров – определение рыночной цены по данным самого налогоплательщика. Берется средняя (реже – максимальная) стоимость его продукции, которую и называют рыночной. По сделкам, где цена отличалась более чем на 20 процентов, доначисляют налоги. В этом случае ссылка на игнорирование законных методов пересчета помогает выиграть суд, как это случилось с ЗАО «ЛУКОЙЛ-АИК» (постановление ФАС МО от 9 марта 2006 г. № КА-А40/1172-06). Недопустимость приравнивания средней цены к рыночной отмечал Президиум ВАС РФ (п. 5 приложения к информационному письму от 17 марта 2003 г. № 71). Правда, через ограничение суд преступил в случае с «Самаранефтегазом», указав, что арбитраж вправе смотреть любые данные (п. 12 ст. 40 НК РФ).
Поэтому фирме лучше не сводить работу юристов к отслеживанию ошибок налоговиков (как часто бывает), а самой доказывать отсутствие нарушений. Так поступил «ЛУКОЙЛ-АИК», заявив, что дешевый (по мнению чиновников) товар поставлялся подрядчику, который выполнял работы для самого налогоплательщика. Стоимость этих материалов включалась в смету, предъявляемую нефтяникам, поэтому минимальная цена разумна. Суд с этим согласился.
Еще одна ошибка налоговиков – стремление упростить себе работу. Они не хотят выяснять рыночную цену, собирая информацию из госструктур и от продавцов товара. Проще взять у налогоплательщика информацию о себестоимости, подсчитать стандартную рентабельность и выяснить рыночную цену. Такой метод официально назван затратным. Он допустим, но только если не удалось определить цену другими способами. Защиту организации надо строить на вопросах проверяющим: почему вы не обращались в официальные инстанции, выяснялась ли продажная цена товара у наших контрагентов, известна ли цена у конкурентов и т. д. Чем больше вопросов, тем лучше. Цель – показать судье, что ревизоры не использовали существующие приемы определения рыночной цены, так что их данные недостоверны (постановление ФАС ПО от 20 января 2004 г. № А57-11144/02-16 по ОАО «Саратовский нефтеперерабатывающий завод»).
От общих споров по ценам перейдем к самому наглому требованию. Иначе и не назовешь налог за право подержать деньги.
Стандартная ошибка контролеров – определение рыночной цены по данным самого налогоплательщика. Берется средняя (реже – максимальная) стоимость его продукции, которую и называют рыночной. По сделкам, где цена отличалась более чем на 20 процентов, доначисляют налоги. В этом случае ссылка на игнорирование законных методов пересчета помогает выиграть суд, как это случилось с ЗАО «ЛУКОЙЛ-АИК» (постановление ФАС МО от 9 марта 2006 г. № КА-А40/1172-06). Недопустимость приравнивания средней цены к рыночной отмечал Президиум ВАС РФ (п. 5 приложения к информационному письму от 17 марта 2003 г. № 71). Правда, через ограничение суд преступил в случае с «Самаранефтегазом», указав, что арбитраж вправе смотреть любые данные (п. 12 ст. 40 НК РФ).
Поэтому фирме лучше не сводить работу юристов к отслеживанию ошибок налоговиков (как часто бывает), а самой доказывать отсутствие нарушений. Так поступил «ЛУКОЙЛ-АИК», заявив, что дешевый (по мнению чиновников) товар поставлялся подрядчику, который выполнял работы для самого налогоплательщика. Стоимость этих материалов включалась в смету, предъявляемую нефтяникам, поэтому минимальная цена разумна. Суд с этим согласился.
Еще одна ошибка налоговиков – стремление упростить себе работу. Они не хотят выяснять рыночную цену, собирая информацию из госструктур и от продавцов товара. Проще взять у налогоплательщика информацию о себестоимости, подсчитать стандартную рентабельность и выяснить рыночную цену. Такой метод официально назван затратным. Он допустим, но только если не удалось определить цену другими способами. Защиту организации надо строить на вопросах проверяющим: почему вы не обращались в официальные инстанции, выяснялась ли продажная цена товара у наших контрагентов, известна ли цена у конкурентов и т. д. Чем больше вопросов, тем лучше. Цель – показать судье, что ревизоры не использовали существующие приемы определения рыночной цены, так что их данные недостоверны (постановление ФАС ПО от 20 января 2004 г. № А57-11144/02-16 по ОАО «Саратовский нефтеперерабатывающий завод»).
От общих споров по ценам перейдем к самому наглому требованию. Иначе и не назовешь налог за право подержать деньги.
3.5. Налог на доброту Суть дела
Если ставка по полученным компанией кредитам и займам ниже введенной ЦБ РФ, инспекция может доначислить налог на прибыль. Такой вывод следует из дела «Пепси Интернешенел Боттлерс (Самара)» (постановление ФАС ПО от 13 апреля 2005 г. № А55-12352/04-41). Доходом чиновники признают сэкономленные процентные платежи. К примеру, для взятого на год беспроцентного займа в сумме 1 000 000 рублей, они составят 115 000 рублей,[14] а налог на прибыль – 27 600 рублей (при ставке в 24 процента). Мы считаем это побором, получается, государство фактически имеет проценты по чужим займам.
С «Пепси Интернешенел» оно захотело взять 147 млн рублей. Кроме того, ей уменьшили сумму убытков, которую можно учесть при налогообложении. Суд все признал незаконным. У заемщика не может появиться дохода, так как полученные деньги он должен вернуть (ст. 807 и 819 ГК РФ). Кроме того, инспектор не вправе пересчитывать процентные платежи. Корректировка цен разрешена только по товарам, работам и услугам (п. 3 ст. 40 НК РФ). Заем не товар. Не назовешь его работой (у нее, по статье 38 НК РФ, должно быть материальное воплощение) или услугой. Признак последней – наличие деятельности, приносящей нематериальные результаты, их в нашем случае нет. Также арбитраж сослался на пункт 2 статьи 248 Налогового кодекса. По нему безвозмездно полученными (и облагаемыми) считаются активы, появление которых не связано с увеличением обязанностей у налогоплательщика. При займе и кредите возникает обязанность по возврату.
Недолгая победа?
У производителя напитков все окончилось благополучно. Другим рано радоваться. Президиум ВАС РФ уже заявил: налог начисляется с безвозмездно полученного имущества, даже если оно потом возвращается.[15] К займам и кредитам это не относилось, но неясно, что будет завтра. Арбитражные суды, ранее уверенно говорившие об отсутствии налога на беспроцентные займы, уже стали его требовать. Пример – постановление ФАС МО от 4 апреля 2006 г. № КА-А40/2276-06-2 по делу ООО «Астраханьгазпром».
На наш взгляд, это самоуправство рядовых судей и чиновников. Арбитры не вспоминают о пока единственном деле Президиума ВАС РФ, напрямую посвященном денежным кредитам и займам (постановление от 3 августа 2004 г. № 3009/04 по ЗАО «Самарадорпроект ДВИ»). Там четко сказано об отсутствии налога. То же говорится в письме ФНС России от 13 января 2005 г. № 02-1-08/5@, которое игнорируют инспекторы. В частности Олег Хороший (руководитель Управления администрирования налога на прибыль ФНС России) считает: «экономия… должна приводить к возникновению налогооблагаемого дохода».[16]
Остается выбирать один из четырех путей. Два из них (начислять налог или брать только займы, с процентом не ниже введенного ЦБ РФ) мы не комментируем. Они безопасны, но затратны. Третий вариант (не платить налог и при необходимости судиться), скорее всего, изберут большинство. Пока он относительно безопасен. Кроме того, письмо ФНС России от 13 января 2005 г. № 02-1-08/5@ можно считать официальным разъяснением, избавляющим от штрафа (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Для большей безопасности есть четвертый вариант – получив заем, уплатить налог за один квартал. После налогоплательщик разыгрывает небольшой спектакль. Он «неожиданно» понимает, что налог не следовало начислять и письменно просит инспекцию подтвердить этот факт. В запросе нужно обязательно сослаться на мнение ФНС России. Если чиновники соглашаются с переплатой, компания подает уточненную декларацию и возвращает свои деньги. Законность действий подтверждена ответом на имя фирмы. Этот ответ более ценен, чем общее разъяснение ФНС России.
Допустим, что инспекторы потребуют уплачивать налог. Поскольку организация деньги перечисляла, ее не оштрафуют. При желании можно попробовать избавиться от налога. Для этого подается или заявление в суд (оспаривая полученное письмо) или жалоба в ФНС России либо налоговое управление. Такие действия можно совместить, но мы рекомендуем начать с жалобы в налоговую службу. В письме надо упирать на имеющуюся позицию ФНС России. Если довод подействует, компания освободится от налога. Если нет, то в суд, где пока велики шансы на победу.
Из ситуации с займами (и не только из нее) ясно: инспекторы иногда открыто бойкотируют распоряжения начальства. Немудрено, оно само путается в своих распоряжениях.
С «Пепси Интернешенел» оно захотело взять 147 млн рублей. Кроме того, ей уменьшили сумму убытков, которую можно учесть при налогообложении. Суд все признал незаконным. У заемщика не может появиться дохода, так как полученные деньги он должен вернуть (ст. 807 и 819 ГК РФ). Кроме того, инспектор не вправе пересчитывать процентные платежи. Корректировка цен разрешена только по товарам, работам и услугам (п. 3 ст. 40 НК РФ). Заем не товар. Не назовешь его работой (у нее, по статье 38 НК РФ, должно быть материальное воплощение) или услугой. Признак последней – наличие деятельности, приносящей нематериальные результаты, их в нашем случае нет. Также арбитраж сослался на пункт 2 статьи 248 Налогового кодекса. По нему безвозмездно полученными (и облагаемыми) считаются активы, появление которых не связано с увеличением обязанностей у налогоплательщика. При займе и кредите возникает обязанность по возврату.
Недолгая победа?
У производителя напитков все окончилось благополучно. Другим рано радоваться. Президиум ВАС РФ уже заявил: налог начисляется с безвозмездно полученного имущества, даже если оно потом возвращается.[15] К займам и кредитам это не относилось, но неясно, что будет завтра. Арбитражные суды, ранее уверенно говорившие об отсутствии налога на беспроцентные займы, уже стали его требовать. Пример – постановление ФАС МО от 4 апреля 2006 г. № КА-А40/2276-06-2 по делу ООО «Астраханьгазпром».
На наш взгляд, это самоуправство рядовых судей и чиновников. Арбитры не вспоминают о пока единственном деле Президиума ВАС РФ, напрямую посвященном денежным кредитам и займам (постановление от 3 августа 2004 г. № 3009/04 по ЗАО «Самарадорпроект ДВИ»). Там четко сказано об отсутствии налога. То же говорится в письме ФНС России от 13 января 2005 г. № 02-1-08/5@, которое игнорируют инспекторы. В частности Олег Хороший (руководитель Управления администрирования налога на прибыль ФНС России) считает: «экономия… должна приводить к возникновению налогооблагаемого дохода».[16]
Остается выбирать один из четырех путей. Два из них (начислять налог или брать только займы, с процентом не ниже введенного ЦБ РФ) мы не комментируем. Они безопасны, но затратны. Третий вариант (не платить налог и при необходимости судиться), скорее всего, изберут большинство. Пока он относительно безопасен. Кроме того, письмо ФНС России от 13 января 2005 г. № 02-1-08/5@ можно считать официальным разъяснением, избавляющим от штрафа (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). Для большей безопасности есть четвертый вариант – получив заем, уплатить налог за один квартал. После налогоплательщик разыгрывает небольшой спектакль. Он «неожиданно» понимает, что налог не следовало начислять и письменно просит инспекцию подтвердить этот факт. В запросе нужно обязательно сослаться на мнение ФНС России. Если чиновники соглашаются с переплатой, компания подает уточненную декларацию и возвращает свои деньги. Законность действий подтверждена ответом на имя фирмы. Этот ответ более ценен, чем общее разъяснение ФНС России.
Допустим, что инспекторы потребуют уплачивать налог. Поскольку организация деньги перечисляла, ее не оштрафуют. При желании можно попробовать избавиться от налога. Для этого подается или заявление в суд (оспаривая полученное письмо) или жалоба в ФНС России либо налоговое управление. Такие действия можно совместить, но мы рекомендуем начать с жалобы в налоговую службу. В письме надо упирать на имеющуюся позицию ФНС России. Если довод подействует, компания освободится от налога. Если нет, то в суд, где пока велики шансы на победу.
Из ситуации с займами (и не только из нее) ясно: инспекторы иногда открыто бойкотируют распоряжения начальства. Немудрено, оно само путается в своих распоряжениях.
3.6. Статья 40 и квартиры
Цены на недвижимость нельзя определять по аналогии. Это запрещает пункт 2 статьи 555 ГК РФ и во внутренних документах чиновники с этим соглашаются (пример – методичка по выявлению схем, доведенная письмом ФНС России от 21 апреля 2004 г. № 06-3-06/425дсп). Мы не можем контролировать предприятия, если те продают квартиры по дешевке, – фактически признают налоговики.
Получается, раз организация запросила 50 000 долларов за квартиру в центре Москвы, это и есть рыночная цена. Однако в той же методичке сказано – налоги все равно надо доначислять, несмотря на ГК РФ и НК РФ.
Ранее подобные требования можно было оспорить, ссылаясь на ту же статью 555 (пример – постановление ФАС ВСО от 8 сентября 2003 г. № А19-12431/01-26-21-39-2428/03-С1 по делу ОАО «СИБВНИПИэнергопром»). Но потом арбитры о ней забыли. Цены на квартиры инспекторы и судьи могут проверять также как на обычный товар. Это доказывает опыт многих предприятий, в частности ОАО «Сибнефть-Ноябрьскнефтегаз» (постановление ФАС ЗСО от 10 октября 2005 г. Ф04-8497/2004(14585-А81-35)). Впрочем, несмотря на либеральность судей, чиновникам тяжело обосновать законность доначисления налогов.
Пересчитывать цены можно всего в четырех случаях (табл. 16) и лишь два допустимы для реализации недвижимости. Это кратковременное отклонение цены по сделке от обычно применяемых цен и расчеты между взаимозависимыми лицами. Большинство предприятий редко продают недвижимость (мы не говорим об участниках данного рынка). Значит, у них нет «обычно применяемых цен» и инспекция не может установить величину отклонения. Поэтому единственный шанс чиновников – доказать взаимозависимость компании и работника, купившего недвижимость. Эта тема новой главы, а третью мы закроем избранными ошибками фирм, из-за которых доначисляют налоги (табл. 12).
* Показан один из эпизодов приговора Мещанского суда по делу Андрея Крайнова
Получается, раз организация запросила 50 000 долларов за квартиру в центре Москвы, это и есть рыночная цена. Однако в той же методичке сказано – налоги все равно надо доначислять, несмотря на ГК РФ и НК РФ.
Ранее подобные требования можно было оспорить, ссылаясь на ту же статью 555 (пример – постановление ФАС ВСО от 8 сентября 2003 г. № А19-12431/01-26-21-39-2428/03-С1 по делу ОАО «СИБВНИПИэнергопром»). Но потом арбитры о ней забыли. Цены на квартиры инспекторы и судьи могут проверять также как на обычный товар. Это доказывает опыт многих предприятий, в частности ОАО «Сибнефть-Ноябрьскнефтегаз» (постановление ФАС ЗСО от 10 октября 2005 г. Ф04-8497/2004(14585-А81-35)). Впрочем, несмотря на либеральность судей, чиновникам тяжело обосновать законность доначисления налогов.
Пересчитывать цены можно всего в четырех случаях (табл. 16) и лишь два допустимы для реализации недвижимости. Это кратковременное отклонение цены по сделке от обычно применяемых цен и расчеты между взаимозависимыми лицами. Большинство предприятий редко продают недвижимость (мы не говорим об участниках данного рынка). Значит, у них нет «обычно применяемых цен» и инспекция не может установить величину отклонения. Поэтому единственный шанс чиновников – доказать взаимозависимость компании и работника, купившего недвижимость. Эта тема новой главы, а третью мы закроем избранными ошибками фирм, из-за которых доначисляют налоги (табл. 12).
Таблица 12. Ошибки бизнесменов, которые помогли контролерам доказать занижение цен
Глава 4
Налоги на зависимость
Рыночная эйфория первых лет налоговых реформ постепенно уступает место более взвешенному подходу… признающему необходимость регулирующего воздействия государства на хозяйственные процессы
Владимир Путин, январь 1999 г.
4.1. Беды от работников
Иногда ревизорам удается обосновать взаимозависимость. Например, известна ситуация, когда руководителю компании (он был одним из двух учредителей) передали 35 квартир. Вторым учредителем был сын директора, поэтому суд обоснованно решил, что покупатель мог влиять на условия сделки (п. 2 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17 марта 2003 г. № 71).
Теперь допустим, что квартира передана руководителю, не являющемуся учредителем. Будет ли он и организация взаимозависимыми? Конституционный суд (в определении от 4 декабря 2003 г. № 442-О) отвечает крайне осторожно – взаимозависимость не исключена, но ее наличие определяет арбитраж, изучая всю совокупность доказательств и т. д. Налоговики говорят уверенно: конечно, организация и персонал (особенно управленцы) зависят друг от друга. Это же ясно логически, и часто под давлением этой логики с контролерами соглашаются плательщики. А зря.
Хороший урок дан ООО «Юридическая фирма „Консультант“ (постановление ФАС СЗО от 29 июля 2005 г. № А52-7686/2004/2). Из него видно, что иногда права руководителя лучше ограничить, чтобы избежать налогов. В ЮФ «Консультант» директору запрещалось распоряжаться недвижимостью без ведома учредителя. Решение о продаже квартиры подписал учредитель, а менеджер не мог влиять на цену. Взаимозависимость не обоснована, налоговики не вправе контролировать сделку, – решил суд. В таком подходе есть свои недостатки: усеченные права руководства неудобны в бизнесе, а ограничения нужно фиксировать в уставе.[17] Крупному бизнесу вариант неинтересен. Но малым и средним предприятиям, где учредитель нередко выполняет часть управленческих задач решение суда на руку. Там права директора урезаны фактически, остается лишь показать это в документах.
Ревизоры могут доказать свое право на контроль. Поможет против обвинений в занижении цен заключение независимого оценщика. Это правило знакомо многим. Например, ОАО «Приволжские магистральные нефтепроводы» получило справку оценщика, из которой следовало, что ценовое отклонение по проданным квартирам – 14,9 процента. Налоги не могут быть доначислены. Инспекция достала заключение другого оценщика. По его мнению, отклонение превышало 20 процентов. У суда оказалась два равнозначных, но противоположных по смыслу доказательства. Он поддержал компанию (постановление ФАС ПО от 31 мая 2005 г. № А55-13853/03-43). Противоречия в аргументах – неустранимое сомнение, толкуемым в пользу ОАО (п. 7 ст. 3 НК РФ). Инспекции, чтобы выиграть дело, следовало не только устанавливать цену, но и опровергнуть данные налогоплательщика. То есть найти факты, отрицательные для оценщика компании: отсутствие грамотных специалистов, недостаток опыта, имевшиеся ранее неверные отчеты и т. д.
В этом случае арбитры могли бы не поверить в оценку, выгодную предприятию. Но обычно в спорных вопросах налогоплательщики стараются привлекать известные фирмы.
Чтобы проще было оспаривать подобные обвинения, советуем ввести в компаниях перечень сделок, которые недопустимы без независимой оценки. Это не только операции с квартирами, но и с любым иным дорогим имуществом, например, автомобилями. Оценивать любую продажу такого имущества не стоит, но при реализации товара своим сотрудникам или при цене выбывающих активов ниже покупной либо балансовой стоимости, стоит обратиться к услугам оценщика.
Теперь допустим, что квартира передана руководителю, не являющемуся учредителем. Будет ли он и организация взаимозависимыми? Конституционный суд (в определении от 4 декабря 2003 г. № 442-О) отвечает крайне осторожно – взаимозависимость не исключена, но ее наличие определяет арбитраж, изучая всю совокупность доказательств и т. д. Налоговики говорят уверенно: конечно, организация и персонал (особенно управленцы) зависят друг от друга. Это же ясно логически, и часто под давлением этой логики с контролерами соглашаются плательщики. А зря.
Хороший урок дан ООО «Юридическая фирма „Консультант“ (постановление ФАС СЗО от 29 июля 2005 г. № А52-7686/2004/2). Из него видно, что иногда права руководителя лучше ограничить, чтобы избежать налогов. В ЮФ «Консультант» директору запрещалось распоряжаться недвижимостью без ведома учредителя. Решение о продаже квартиры подписал учредитель, а менеджер не мог влиять на цену. Взаимозависимость не обоснована, налоговики не вправе контролировать сделку, – решил суд. В таком подходе есть свои недостатки: усеченные права руководства неудобны в бизнесе, а ограничения нужно фиксировать в уставе.[17] Крупному бизнесу вариант неинтересен. Но малым и средним предприятиям, где учредитель нередко выполняет часть управленческих задач решение суда на руку. Там права директора урезаны фактически, остается лишь показать это в документах.
Ревизоры могут доказать свое право на контроль. Поможет против обвинений в занижении цен заключение независимого оценщика. Это правило знакомо многим. Например, ОАО «Приволжские магистральные нефтепроводы» получило справку оценщика, из которой следовало, что ценовое отклонение по проданным квартирам – 14,9 процента. Налоги не могут быть доначислены. Инспекция достала заключение другого оценщика. По его мнению, отклонение превышало 20 процентов. У суда оказалась два равнозначных, но противоположных по смыслу доказательства. Он поддержал компанию (постановление ФАС ПО от 31 мая 2005 г. № А55-13853/03-43). Противоречия в аргументах – неустранимое сомнение, толкуемым в пользу ОАО (п. 7 ст. 3 НК РФ). Инспекции, чтобы выиграть дело, следовало не только устанавливать цену, но и опровергнуть данные налогоплательщика. То есть найти факты, отрицательные для оценщика компании: отсутствие грамотных специалистов, недостаток опыта, имевшиеся ранее неверные отчеты и т. д.
В этом случае арбитры могли бы не поверить в оценку, выгодную предприятию. Но обычно в спорных вопросах налогоплательщики стараются привлекать известные фирмы.
Чтобы проще было оспаривать подобные обвинения, советуем ввести в компаниях перечень сделок, которые недопустимы без независимой оценки. Это не только операции с квартирами, но и с любым иным дорогим имуществом, например, автомобилями. Оценивать любую продажу такого имущества не стоит, но при реализации товара своим сотрудникам или при цене выбывающих активов ниже покупной либо балансовой стоимости, стоит обратиться к услугам оценщика.
4.2. Кому угрожает зависимость?
Расчеты с персоналом – не единственный и даже не основной случай, когда налоговики применяют обвинения во взаимозависимости. Они все чаще и чаще используются его при контроле обычных операций по реализации товаров. Если с чиновниками соглашается суд, в лучшем случае пересчитывают продажные цены, существующие в организации. В результате на бумаге увеличиваются доходы компании, ей доначисляют дополнительные пени и штрафы. Так случилось, к примеру, с «Самаранефтегазом».
В худшем – в доход включают суммы, полученные другими юрлицами. Это приводит к отмене налоговых льгот и миллиардным доначислениям, что видно из дел ОАО «Корус-Холдинг» и «ЮКОСа». По статье 20 НК РФ есть четыре ситуации, когда может быть признана зависимость.
Первая – доля прямого или косвенного участия налогоплательщика в капитале другой фирмы превышает 20 процентов. Допустим, что предприятие № 1 – собственник 50 процентов уставного капитала второй фирмы. Та владеет половиной акций общества № 3. Первую и третью компании тоже назовут взаимозависимыми. Ведь косвенно первому налогоплательщику принадлежит 25 процентов (0,5 х 0,5) от капитала третьего. Ревизоры могут и не заниматься расчетами, а сказать, – раз все тесно связаны, они взаимозависимы. Иногда подобный довод поддерживает суд. Он вправе заявить о взаимозависимости любых лиц, если отношения между ними могут повлиять на итог сделки. Подобное решение арбитража – второй случай.
Третий – должностная подчиненность одного физлица другому, а четвертый – их родственные отношения. Долго считалось, что эти пункты не важны для организаций, но ряд дел, в частности ОАО «Корус-Холдинг» или «Бутырского рынка» (табл. 13), доказали обратное.
В худшем – в доход включают суммы, полученные другими юрлицами. Это приводит к отмене налоговых льгот и миллиардным доначислениям, что видно из дел ОАО «Корус-Холдинг» и «ЮКОСа». По статье 20 НК РФ есть четыре ситуации, когда может быть признана зависимость.
Первая – доля прямого или косвенного участия налогоплательщика в капитале другой фирмы превышает 20 процентов. Допустим, что предприятие № 1 – собственник 50 процентов уставного капитала второй фирмы. Та владеет половиной акций общества № 3. Первую и третью компании тоже назовут взаимозависимыми. Ведь косвенно первому налогоплательщику принадлежит 25 процентов (0,5 х 0,5) от капитала третьего. Ревизоры могут и не заниматься расчетами, а сказать, – раз все тесно связаны, они взаимозависимы. Иногда подобный довод поддерживает суд. Он вправе заявить о взаимозависимости любых лиц, если отношения между ними могут повлиять на итог сделки. Подобное решение арбитража – второй случай.
Третий – должностная подчиненность одного физлица другому, а четвертый – их родственные отношения. Долго считалось, что эти пункты не важны для организаций, но ряд дел, в частности ОАО «Корус-Холдинг» или «Бутырского рынка» (табл. 13), доказали обратное.
4.3. Байконурские дела
Дело ОАО «Корус-Холдинг» – часть байконурской схемы. Эта столичная компания показывала получение своих доходов через ООО «Корус-Байконур» и еще ряд обществ, якобы работающих на космодроме и имеющих налоговые льготы. Но суд решил, что на деле все потоки шли через московскую организацию. Льготы незаконны, о чем сказано в решении АС г. Москвы от 16 ноября 2005 г. № А40-17110/05-75-136.
Самое важное в нем – доказательства единства налогоплательщиков, учитываемые чиновниками и арбитрами. Их мы внесли в табл. 13, где даны факты, наиболее опасные для многих налогоплательщиков.
Суд изучил связи между компаниями, сотрудниками и учредителями. К примеру, генеральным директором ОАО «Корус-Холдинг» был учредитель ООО «Брок Трейд Ойл». Этот налогоплательщик оказался партнером ООО «Корус-Байконур» и одним из собственников ООО «Корус-Петролиум». Его другой учредитель – ООО «Трейд Ойл Сервисес». Руководитель этого предприятия – представитель компании «Хэвенсайт Трейдинг Лтд» (Британские Виргинские острова) и член совета директоров ОАО «Корус-Холдинг». Подобные звенья продолжались долго и из них суд сделал вывод, что зависимыми друг от друга можно признать всю цепочку организаций. Учитывайте, что при желании инспекторы отследят любые, даже самые дальние, взаимоотношения предприятий. А с таким подходом можно найти связи между любыми, даже абсолютно независимыми фирмами.
Самое важное в нем – доказательства единства налогоплательщиков, учитываемые чиновниками и арбитрами. Их мы внесли в табл. 13, где даны факты, наиболее опасные для многих налогоплательщиков.
Суд изучил связи между компаниями, сотрудниками и учредителями. К примеру, генеральным директором ОАО «Корус-Холдинг» был учредитель ООО «Брок Трейд Ойл». Этот налогоплательщик оказался партнером ООО «Корус-Байконур» и одним из собственников ООО «Корус-Петролиум». Его другой учредитель – ООО «Трейд Ойл Сервисес». Руководитель этого предприятия – представитель компании «Хэвенсайт Трейдинг Лтд» (Британские Виргинские острова) и член совета директоров ОАО «Корус-Холдинг». Подобные звенья продолжались долго и из них суд сделал вывод, что зависимыми друг от друга можно признать всю цепочку организаций. Учитывайте, что при желании инспекторы отследят любые, даже самые дальние, взаимоотношения предприятий. А с таким подходом можно найти связи между любыми, даже абсолютно независимыми фирмами.