Страница:
4. Комментируемая статья устанавливает понятия выпуска эмиссионных ценных бумаг и дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг.
До 2002 г. под выпуском ценных бумаг понималась совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). В соответствии с изменениями, внесенными законом № 185-ФЗ, было конкретизировано, что ценные бумаги, попадающие в один выпуск, помимо того, что они предоставляют одинаковый объем прав их владельцам, должны иметь одинаковую номинальную стоимость, в случаях, если наличие этой стоимости предусмотрено законодательством РФ. Федеральным законом от 18.06.2005 г. № 61-ФЗ в понятие выпуска эмиссионных ценных бумаг было внесено уточнение, что в случае, если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, ему присваивается идентификационный номер.
Законом № 185-ФЗ в комментируемую статью было добавлено понятие «дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг», под которым понимается совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.
5. В комментируемой статье определены субъекты деятельности на рынке ценных бумаг – эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, финансовые консультанты на рынке ценных бумаг, добросовестные приобретатели ценных бумаг.
Эмитентом являются юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, которым предоставлено право эмиссии (выпуска в обращение) эмиссионных ценных бумаг, а следовательно они несут от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Владельцем ценных бумаг является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг – юридические лица, осуществляющие виды деятельности, указанные в главе 2 комментируемого закона. К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы), номинальные держатели ценных бумаг, организаторы торговли на рынке ценных бумаг. Федеральным законом № 185-ФЗ из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены кредитные организации, а также индивидуальные предприниматели.
Финансовый консультант на рынке ценных бумаг – юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.
Для оказания услуг финансового консультанта профессиональный участник должен:
– иметь лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг;
– иметь отдельное структурное подразделение, к функциям которого относится оказание услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг;
– иметь в штате не менее 2-х специалистов, соответствующих квалификационным требованиям, устанавливаемым ФКЦБ России;
– обеспечить соответствие размера собственных средств нормативам достаточности собственных средств, установленных ФКЦБ России;
– представить в ФКЦБ России: уведомление о соответствии профессионального участника требованиям, необходимым для оказания услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг, и ряд других документов.
В полномочия финансового консультанта входят: оказание эмитенту услуг по подготовке проспекта ценных бумаг, в том числе разработка бизнес-плана, выбор финансовых инструментов, обработка информации о финансово-хозяйственной деятельности эмитента, о ценных бумагах и т. д.; контроль за соблюдением условий размещения, предусмотренных решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.
Добросовестным приобретателем является лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное.
6. В комментируемой статье даны определения видов ценных бумаг, отличающихся способом передачи прав, – именных эмиссионных ценных бумаг и эмиссионных ценных бумаг на предъявителя.
Согласно п. 2 ст. 146 ГК РФ переход прав, удостоверенных именными ценными бумагами, происходит в порядке, установленном для соглашений об уступке права требования. Информация о владельцах именных эмиссионных ценных бумаг должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг. Переход прав на эти ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Именными бумагами в настоящее время могут являться акции, опционы, инвестиционные паи паевых фондов, возможен выпуск именных облигаций акционерных обществ, депозитных и сберегательных сертификатов банков, коносаментов. Также именными являются многие государственные облигации, например ГКО (государственные краткосрочные бескупонные облигации) и ОФЗ-ПД (облигации федерального займа с постоянным купонным доходом).
В соответствии с п.1 ст.146 ГК РФ для передачи всех прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручить ее другому владельцу. Переход прав на данные ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца. Ценные бумаги на предъявителя выпускаются только в документарной форме.
Следует различать права, которые удостоверяет ценная бумага (право на получение у эмитента ее номинала, процентов и т. п.), и права владельца этой ценной бумаги на нее саму как на вещь (право собственности и т. п.). Права, удостоверенные ценной бумагой, передаются простым вручением. Но права на саму бумагу как на вещь передаются только через договор купли-продажи или иной документ, служащий основанием для передачи имущества.
Ценными бумагами на предъявителя являются некоторые виды гособлигаций (облигации государственного сберегательного займа, облигации внутреннего государственного валютного займа), возможны предъявительские облигации акционерного общества, депозитные и сберегательные сертификаты банков, предъявительские коносаменты.
7. Комментируемой статьей определены понятия двух форм эмиссионных ценных бумаг – документарная и бездокументарная.
При документарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или на основании записи по счету депо, в случае его депонирования. Таким образом, документарная ценная бумага изготавливается как обособленный документ, имеющий требуемые законодательством форму и реквизиты. Без наличия этого документа осуществить удостоверенные им права невозможно.
При бездокументарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Таким образом, бездокументарная ценная бумага не изготавливается как обособленный документ и, соответственно, не выдается на руки владельцу. Вместо этого ведется специальный учетный регистр, в котором делается запись о том, что определенное лицо владеет определенным количеством ценных бумаг (например, реестр акционеров). Лицо, ведущее записи, должно иметь лицензию на эту деятельность.
8. Эмиссией ценных бумаг согласно определению, данному в комментируемой статье, является установленная настоящим законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг необходима для формирования уставного капитала акционерного общества или изменения его величины, для дробления ранее выпущенных ценных бумаг, для привлечения заемных инвестиций. Процедура эмиссии включает следующие этапы:
– принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг (документа, содержащего данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой);
– регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;
– изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска) – документа, выпускаемого эмитентом и удостоверяющего совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг;
– размещение эмиссионных ценных бумаг;
– регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Комментируемой статьей также определены другие виды деятельности на рынке ценных бумаг, такие как обращение ценных бумаг, размещение эмиссионных ценных бумаг, публичное размещение и публичное обращение ценных бумаг, листинг и делистинг ценных бумаг.
Под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.
Размещением эмиссионных ценных бумаг является отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Публичное размещение ценных бумаг – размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Публичное обращение ценных бумаг – обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.
Федеральным законом № 185-ФЗ в комментируемый закон были введены новые понятия листинга и делистинга.
Листинг – включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список, т. е. допуск ценных бумаг к торгам на бирже после проверки финансового положения их эмитентов.
Делистинг – исключение фондовой биржей ценных бумаг из котировального списка, т. е. отзыв ценных бумаг с фондовой биржи в случае обесценения акций, перемен, происходящих в компании-эмитенте.
9. Федеральным законом от 30.12.06 г. № 282-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон „О рынке ценных бумаг“» введен новый вид эмиссионной ценной бумаги – российская депозитарная расписка. На основании депозитарных расписок инвестор осуществляет правомочия собственника ценных бумаг иностранных эмитентов. Посредником между российским инвестором и иностранным эмитентом ценных бумаг является эмитент российских депозитарных расписок. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости, однако в ней указано какое количество акций (реже облигаций) иностранного эмитента, принадлежит ее владельцу. Эмитентами российских депозитарных расписок могут являться только депозитарии, созданные на территории РФ и зарегистрированные ФСФР РФ.
Торговля депозитарными расписками проходит на бирже по правилам установленным для акций.
В настоящее время, в зависимости от территории обращения выделяют три вида расписок:
– Российские депозитарные расписки (РДР). Торгуются на фондовом рынке России.
– Американские депозитарные расписки (АДР). Торгуются на фондовом рынке США;
– Глобальные депозитарные расписки (ГДР). Это расписки, торгуются на фондовых рынках двух и более стран (в основном европейских).
Раздел II. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ УЧАСТНИКИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ
Глава 2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Статья 3. Брокерская деятельность
До 2002 г. под выпуском ценных бумаг понималась совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, имеющих одинаковые условия эмиссии (первичного размещения). В соответствии с изменениями, внесенными законом № 185-ФЗ, было конкретизировано, что ценные бумаги, попадающие в один выпуск, помимо того, что они предоставляют одинаковый объем прав их владельцам, должны иметь одинаковую номинальную стоимость, в случаях, если наличие этой стоимости предусмотрено законодательством РФ. Федеральным законом от 18.06.2005 г. № 61-ФЗ в понятие выпуска эмиссионных ценных бумаг было внесено уточнение, что в случае, если выпуск эмиссионных ценных бумаг не подлежит государственной регистрации, ему присваивается идентификационный номер.
Законом № 185-ФЗ в комментируемую статью было добавлено понятие «дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг», под которым понимается совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска эмиссионных ценных бумаг. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.
5. В комментируемой статье определены субъекты деятельности на рынке ценных бумаг – эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, финансовые консультанты на рынке ценных бумаг, добросовестные приобретатели ценных бумаг.
Эмитентом являются юридическое лицо или органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления, которым предоставлено право эмиссии (выпуска в обращение) эмиссионных ценных бумаг, а следовательно они несут от своего имени обязательства перед владельцами ценных бумаг по осуществлению прав, закрепленных ими.
Владельцем ценных бумаг является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве.
Профессиональные участники рынка ценных бумаг – юридические лица, осуществляющие виды деятельности, указанные в главе 2 комментируемого закона. К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся брокеры, дилеры, управляющие, клиринговые организации, депозитарии, держатели реестра (регистраторы), номинальные держатели ценных бумаг, организаторы торговли на рынке ценных бумаг. Федеральным законом № 185-ФЗ из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены кредитные организации, а также индивидуальные предприниматели.
Финансовый консультант на рынке ценных бумаг – юридическое лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг.
Для оказания услуг финансового консультанта профессиональный участник должен:
– иметь лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг;
– иметь отдельное структурное подразделение, к функциям которого относится оказание услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг;
– иметь в штате не менее 2-х специалистов, соответствующих квалификационным требованиям, устанавливаемым ФКЦБ России;
– обеспечить соответствие размера собственных средств нормативам достаточности собственных средств, установленных ФКЦБ России;
– представить в ФКЦБ России: уведомление о соответствии профессионального участника требованиям, необходимым для оказания услуг финансового консультанта на рынке ценных бумаг, и ряд других документов.
В полномочия финансового консультанта входят: оказание эмитенту услуг по подготовке проспекта ценных бумаг, в том числе разработка бизнес-плана, выбор финансовых инструментов, обработка информации о финансово-хозяйственной деятельности эмитента, о ценных бумагах и т. д.; контроль за соблюдением условий размещения, предусмотренных решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг.
Добросовестным приобретателем является лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги, если не доказано иное.
6. В комментируемой статье даны определения видов ценных бумаг, отличающихся способом передачи прав, – именных эмиссионных ценных бумаг и эмиссионных ценных бумаг на предъявителя.
Согласно п. 2 ст. 146 ГК РФ переход прав, удостоверенных именными ценными бумагами, происходит в порядке, установленном для соглашений об уступке права требования. Информация о владельцах именных эмиссионных ценных бумаг должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг. Переход прав на эти ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца. Именными бумагами в настоящее время могут являться акции, опционы, инвестиционные паи паевых фондов, возможен выпуск именных облигаций акционерных обществ, депозитных и сберегательных сертификатов банков, коносаментов. Также именными являются многие государственные облигации, например ГКО (государственные краткосрочные бескупонные облигации) и ОФЗ-ПД (облигации федерального займа с постоянным купонным доходом).
В соответствии с п.1 ст.146 ГК РФ для передачи всех прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручить ее другому владельцу. Переход прав на данные ценные бумаги и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца. Ценные бумаги на предъявителя выпускаются только в документарной форме.
Следует различать права, которые удостоверяет ценная бумага (право на получение у эмитента ее номинала, процентов и т. п.), и права владельца этой ценной бумаги на нее саму как на вещь (право собственности и т. п.). Права, удостоверенные ценной бумагой, передаются простым вручением. Но права на саму бумагу как на вещь передаются только через договор купли-продажи или иной документ, служащий основанием для передачи имущества.
Ценными бумагами на предъявителя являются некоторые виды гособлигаций (облигации государственного сберегательного займа, облигации внутреннего государственного валютного займа), возможны предъявительские облигации акционерного общества, депозитные и сберегательные сертификаты банков, предъявительские коносаменты.
7. Комментируемой статьей определены понятия двух форм эмиссионных ценных бумаг – документарная и бездокументарная.
При документарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или на основании записи по счету депо, в случае его депонирования. Таким образом, документарная ценная бумага изготавливается как обособленный документ, имеющий требуемые законодательством форму и реквизиты. Без наличия этого документа осуществить удостоверенные им права невозможно.
При бездокументарной форме эмиссионной ценной бумаги ее владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Таким образом, бездокументарная ценная бумага не изготавливается как обособленный документ и, соответственно, не выдается на руки владельцу. Вместо этого ведется специальный учетный регистр, в котором делается запись о том, что определенное лицо владеет определенным количеством ценных бумаг (например, реестр акционеров). Лицо, ведущее записи, должно иметь лицензию на эту деятельность.
8. Эмиссией ценных бумаг согласно определению, данному в комментируемой статье, является установленная настоящим законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг необходима для формирования уставного капитала акционерного общества или изменения его величины, для дробления ранее выпущенных ценных бумаг, для привлечения заемных инвестиций. Процедура эмиссии включает следующие этапы:
– принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг (документа, содержащего данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой);
– регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг;
– изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы выпуска) – документа, выпускаемого эмитентом и удостоверяющего совокупность прав на указанное в сертификате количество ценных бумаг;
– размещение эмиссионных ценных бумаг;
– регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.
Комментируемой статьей также определены другие виды деятельности на рынке ценных бумаг, такие как обращение ценных бумаг, размещение эмиссионных ценных бумаг, публичное размещение и публичное обращение ценных бумаг, листинг и делистинг ценных бумаг.
Под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.
Размещением эмиссионных ценных бумаг является отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.
Публичное размещение ценных бумаг – размещение ценных бумаг путем открытой подписки, в том числе размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
Публичное обращение ценных бумаг – обращение ценных бумаг на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, обращение ценных бумаг путем предложения ценных бумаг неограниченному кругу лиц, в том числе с использованием рекламы.
Федеральным законом № 185-ФЗ в комментируемый закон были введены новые понятия листинга и делистинга.
Листинг – включение фондовой биржей ценных бумаг в котировальный список, т. е. допуск ценных бумаг к торгам на бирже после проверки финансового положения их эмитентов.
Делистинг – исключение фондовой биржей ценных бумаг из котировального списка, т. е. отзыв ценных бумаг с фондовой биржи в случае обесценения акций, перемен, происходящих в компании-эмитенте.
9. Федеральным законом от 30.12.06 г. № 282-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон „О рынке ценных бумаг“» введен новый вид эмиссионной ценной бумаги – российская депозитарная расписка. На основании депозитарных расписок инвестор осуществляет правомочия собственника ценных бумаг иностранных эмитентов. Посредником между российским инвестором и иностранным эмитентом ценных бумаг является эмитент российских депозитарных расписок. Российская депозитарная расписка не имеет номинальной стоимости, однако в ней указано какое количество акций (реже облигаций) иностранного эмитента, принадлежит ее владельцу. Эмитентами российских депозитарных расписок могут являться только депозитарии, созданные на территории РФ и зарегистрированные ФСФР РФ.
Торговля депозитарными расписками проходит на бирже по правилам установленным для акций.
В настоящее время, в зависимости от территории обращения выделяют три вида расписок:
– Российские депозитарные расписки (РДР). Торгуются на фондовом рынке России.
– Американские депозитарные расписки (АДР). Торгуются на фондовом рынке США;
– Глобальные депозитарные расписки (ГДР). Это расписки, торгуются на фондовых рынках двух и более стран (в основном европейских).
Раздел II. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ УЧАСТНИКИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ
Глава 2. Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг
Статья 3. Брокерская деятельность
1. Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
2. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
3. Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.
Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет.
Требования настоящего пункта не распространяются на кредитные организации.
4. Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.
В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список фондовой биржи. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
5. Брокер вправе совершать сделки по приобретению ценных бумаг и имущественных прав, предусмотренных пунктом 6 статьи 51.2 настоящего Федерального закона (далее – иные финансовые инструменты), предназначенных для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается сделка, является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 настоящего Федерального закона (далее – квалифицированные инвесторы в силу федерального закона) или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Федеральным законом. Квалифицированные инвесторы в силу федерального закона и лица, признанные квалифицированными инвесторами в соответствии с настоящим Федеральным законом, именуются квалифицированными инвесторами.
6. Последствиями совершения брокером сделок с нарушением требования пункта 5 настоящей статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, являются:
1) возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, организатора торговли на рынке ценных бумаг;
2) возложение на брокера обязанности по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с исполнением сделок с иными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, организатора торговли на рынке ценных бумаг.
7. В случае, предусмотренном подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи, покупка ценных бумаг осуществляется по наибольшей из следующих цен: цены приобретения этой ценной бумаги или рыночной цены на дату заявления клиентом требования, предусмотренного подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи.
8. Иск о применении последствий, предусмотренных пунктом 6 настоящей статьи, может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета брокера о совершенных сделках.
1. Статья 3 комментируемого закона определяет основные положения осуществления одного из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг – брокерской деятельности. Более детально правила и порядок осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг и порядок ее лицензирования определяются нормативными актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России (далее – ФКЦБ России), действовавшей до 2004 г., а с 2004 г. – Федеральной службой по финансовым рынкам России (далее – ФСФР России) и Банком России. К таким актам можно, например, отнести Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г. № 9); Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 27 октября 2005 г. № 05–53/пз-н «Об утверждении Порядка совершения маржинальных сделок профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность для определенной категории клиентов»; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 7 марта 2006 г. № 06–24/пз-н «Об утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)»; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н «Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» и др…
Согласно п. 1 комментируемой статьи брокерская деятельность – это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента, в том числе от имени и за счет эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении, или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Под гражданско-правовыми сделками с ценными бумагами в данном случае понимаются сделки купли-продажи (гл. 30 ГК РФ) и мены (гл. 31 ГК РФ).
Указанные сделки заключаются брокером по договорам поручения, когда он действует от имени и за счет клиента (гл. 49 ГК РФ), и по договорам комиссии, когда он действует от своего имени и за счет клиента (гл. 51 ГК РФ).
Заключаемые договоры комиссии и поручения должны носить возмездный характер. Статья 423 ГК РФ определяет возмездный договор как договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей.
Согласно ГК РФ, заключая договор поручения, брокер может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. При заключении договора комиссии доверенность брокеру на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на его полномочия в данном договоре. Требования к оформлению доверенности установлены в статьях 185, 186 ГК РФ.
Из действующей редакции комментируемой статьи исключены некоторые нормы, имеющие отношение к правовому статусу брокера, и действовавшие до принятия Федерального закона № 185-ФЗ. Ранее статьей допускалось передоверие брокерами совершения сделок, если было адресовано только брокерам и оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего. В настоящей редакции статьи нормы о передоверии брокерами совершения сделок отсутствуют.
Кроме этого из комментируемой статьи была исключена норма о том, что в случае, если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи брокер является профессиональным участником рынка ценных бумаг. Требования к осуществлению брокерской деятельности на рынке ценных бумаг установлены в Постановлении ФКЦБ РФ от 11.10.1999 г. № 9 «Об утверждении правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» (зарегистрировано в Минюсте РФ 05.01.2000 г. № 2040), а также в Приказе ФСФР от 7 марта 2006 г. № 06–24/пз-н «Об утверждении правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)» (зарегистрировано в Минюсте РФ 17 апреля 2006 г. № 7706).
При осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональному участнику следует:
– лично исполнять поручения клиентов за исключением случая передоверия совершения сделок другому брокеру, если оно предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;
– исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно и исключительно в интересах клиентов;
– исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, действуя исключительно в интересах клиентов, и обеспечивать наилучшие условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями поручений;
– при заключении договора на брокерское обслуживание письменно уведомить клиента о рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг;
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг брокер вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
2. Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
3. Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном настоящей статьей.
Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет.
Требования настоящего пункта не распространяются на кредитные организации.
4. Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. Ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.
В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список фондовой биржи. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
5. Брокер вправе совершать сделки по приобретению ценных бумаг и имущественных прав, предусмотренных пунктом 6 статьи 51.2 настоящего Федерального закона (далее – иные финансовые инструменты), предназначенных для квалифицированных инвесторов, только если клиент, за счет которого совершается сделка, является квалифицированным инвестором в соответствии с пунктом 2 статьи 51.2 настоящего Федерального закона (далее – квалифицированные инвесторы в силу федерального закона) или признан этим брокером квалифицированным инвестором в соответствии с настоящим Федеральным законом. Квалифицированные инвесторы в силу федерального закона и лица, признанные квалифицированными инвесторами в соответствии с настоящим Федеральным законом, именуются квалифицированными инвесторами.
6. Последствиями совершения брокером сделок с нарушением требования пункта 5 настоящей статьи, в том числе в результате неправомерного признания клиента квалифицированным инвестором, являются:
1) возложение на брокера обязанности по приобретению за свой счет у клиента ценных бумаг по требованию клиента и по возмещению клиенту всех расходов, понесенных при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, депозитария, организатора торговли на рынке ценных бумаг;
2) возложение на брокера обязанности по возмещению клиенту убытков, причиненных в связи с исполнением сделок с иными финансовыми инструментами, в том числе всех расходов, понесенных клиентом при совершении указанных сделок, включая расходы на оплату услуг брокера, организатора торговли на рынке ценных бумаг.
7. В случае, предусмотренном подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи, покупка ценных бумаг осуществляется по наибольшей из следующих цен: цены приобретения этой ценной бумаги или рыночной цены на дату заявления клиентом требования, предусмотренного подпунктом 1 пункта 6 настоящей статьи.
8. Иск о применении последствий, предусмотренных пунктом 6 настоящей статьи, может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета брокера о совершенных сделках.
1. Статья 3 комментируемого закона определяет основные положения осуществления одного из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг – брокерской деятельности. Более детально правила и порядок осуществления брокерской деятельности на рынке ценных бумаг и порядок ее лицензирования определяются нормативными актами Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг России (далее – ФКЦБ России), действовавшей до 2004 г., а с 2004 г. – Федеральной службой по финансовым рынкам России (далее – ФСФР России) и Банком России. К таким актам можно, например, отнести Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 октября 1999 г. № 9); Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 27 октября 2005 г. № 05–53/пз-н «Об утверждении Порядка совершения маржинальных сделок профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую деятельность для определенной категории клиентов»; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 7 марта 2006 г. № 06–24/пз-н «Об утверждении Правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)»; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н «Об утверждении Порядка лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» и др…
Согласно п. 1 комментируемой статьи брокерская деятельность – это деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента, в том числе от имени и за счет эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении, или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Под гражданско-правовыми сделками с ценными бумагами в данном случае понимаются сделки купли-продажи (гл. 30 ГК РФ) и мены (гл. 31 ГК РФ).
Указанные сделки заключаются брокером по договорам поручения, когда он действует от имени и за счет клиента (гл. 49 ГК РФ), и по договорам комиссии, когда он действует от своего имени и за счет клиента (гл. 51 ГК РФ).
Заключаемые договоры комиссии и поручения должны носить возмездный характер. Статья 423 ГК РФ определяет возмездный договор как договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей.
Согласно ГК РФ, заключая договор поручения, брокер может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности. При заключении договора комиссии доверенность брокеру на совершение сделок с ценными бумагами необходима только при отсутствии указаний на его полномочия в данном договоре. Требования к оформлению доверенности установлены в статьях 185, 186 ГК РФ.
Из действующей редакции комментируемой статьи исключены некоторые нормы, имеющие отношение к правовому статусу брокера, и действовавшие до принятия Федерального закона № 185-ФЗ. Ранее статьей допускалось передоверие брокерами совершения сделок, если было адресовано только брокерам и оговорено в договоре комиссии или поручения либо в случаях, когда брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего. В настоящей редакции статьи нормы о передоверии брокерами совершения сделок отсутствуют.
Кроме этого из комментируемой статьи была исключена норма о том, что в случае, если брокер действует в качестве комиссионера, договор комиссии может предусматривать обязательство хранить денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в результате продажи ценных бумаг, у брокера на забалансовых счетах и право их использования брокером до момента возврата этих денежных средств клиенту в соответствии с условиями договора.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи брокер является профессиональным участником рынка ценных бумаг. Требования к осуществлению брокерской деятельности на рынке ценных бумаг установлены в Постановлении ФКЦБ РФ от 11.10.1999 г. № 9 «Об утверждении правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации» (зарегистрировано в Минюсте РФ 05.01.2000 г. № 2040), а также в Приказе ФСФР от 7 марта 2006 г. № 06–24/пз-н «Об утверждении правил осуществления брокерской деятельности при совершении на рынке ценных бумаг сделок с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем клиенту (маржинальных сделок)» (зарегистрировано в Минюсте РФ 17 апреля 2006 г. № 7706).
При осуществлении брокерской деятельности на рынке ценных бумаг профессиональному участнику следует:
– лично исполнять поручения клиентов за исключением случая передоверия совершения сделок другому брокеру, если оно предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;
– исполнять обязательства по заключенным с клиентами договорам, действуя добросовестно и исключительно в интересах клиентов;
– исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, действуя исключительно в интересах клиентов, и обеспечивать наилучшие условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями поручений;
– при заключении договора на брокерское обслуживание письменно уведомить клиента о рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг;