Страница:
Иск о применении последствий совершения управляющим сделки в нарушение требования части седьмой настоящей статьи может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего.
1. Настоящая статья определяет деятельность по управлению ценными бумагами. Объектов доверительного управления подробно раскрыты в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденном Приказом ФСФР от 3 апреля 2007 г. № 07–37/пз-н (зарегистрирован в Минюсте РФ 14 мая 2007 г. № 9457)(далее – Приказ № 07–37/пз-н), согласно которому объектами доверительного управления могут быть:
1) ценные бумаги российских эмитентов, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. К ним относятся:
– акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
– облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
– государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.
2) ценные бумаги иностранных эмитентов, в том числе ценные бумаги иностранных государств, только в случае соблюдения одного из следующих условий:
– ценные бумаги иностранных эмитентов допущены к обращению на территории Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и/или;
– ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах, находящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией;
– ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах и права управляющего на такие ценные бумаги иностранных эмитентов учитываются лицами, осуществляющими депозитарную деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
При этом указанные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления вне зависимости от формыих выпуска (документарной или бездокументарной).
Кроме того, в соответствии с комментируемой статьей объектами доверительного управления могут быть денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, включая иностранную валюту:
– находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;
– принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.
Следует учитывать, что управляющий вправе с соблюдением требования валютного законодательства принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление иностранной валютой в случае, если соответствующая иностранная валюта является предметом сделок купли/продажи на торгах, организуемых валютной биржей.
Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями настоящей статьи и Приказа № 07–37/пз-н (например, переводные и простые векселя, чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги).
2. Деятельность по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются в договорах доверительного управления, заключенных в соответствии с действующим законодательством РФ.
Определение доверительного управления дано в ст. 1012 ГК РФ, согласно которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) свое имущество в управление на определенный срок. Доходы, полученные в ходе управления, передаются учредителю или иному назначенному им третьему лицу (выгодоприобретателю).
Учредитель должен быть собственником своего имущества, за исключением особых случаев, указанных в п. 1 ст. 1026 ГК РФ и федеральных законах (когда учредителем выступает орган опеки или попечительства, исполнитель завещания умершего собственника и др.). Выгодоприобретателем может быть любое лицо, которое назначит учредитель. Доверительный управляющий не может быть назначен выгодоприобретателем, но по договору ему может выплачиваться вознаграждение из доходов, полученных в ходе доверительного управления имуществом (ст. 1023 ГК РФ).
Доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему учредителем, поэтому он должен учитывать объекты доверительного управления на отдельном балансе, а для расчетов по этим операциям открыть отдельный банковский счет.
Согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ доверительный управляющий, совершая сделки с имуществом учредителя, действует от своего имени, но с припиской «ДУ». Если доверительный управляющий заключил договор без пометки «ДУ», то будет считаться, что он заключил договор от себя лично.
Договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет, если иного не сказано в законах. Если в конце срока договора ни одна из сторон не пожелает прекратить его, он будет считаться продленным на тот же срок и на тех же условиях.
3. Доверительный управляющий на рынке ценных бумаг обязан иметь лицензию на осуществление этой деятельности. Лицензия выдается ФСФР России или уполномоченным ею органом. В настоящее время выдается два вида таких лицензий:
– лицензия управляющей компании паевого инвестиционного фонда (ПИФ). Она дает право на управление активами паевых и акционерных инвестиционных фондов;
– лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Она дает право заниматься доверительным управлением на условиях, изложенных в Приказе № 07–37/пз-н.
4. В соответствии с «Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» утвержденным Приказом ФСФР от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 09.08.2007 № 07–87/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 23 апреля 2007 г. № 9315) финансовым условием для получения лицензии на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами является соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, ограничивающим риски при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Приказ ФСФР от 24 апреля 2007 г. № 07–50/пз-н (Зарегистрировано в Минюсте РФ 22 мая 2007 г. № 9525) «Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов» установил указанный норматив в размере 10 млн. руб.
Объектом доверительного управления в рамках этой лицензии могут быть акции, облигации (в том числе государственные и муниципальные), денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги. Учредитель может передать управляющему как сами денежные средства, так и право требования дебиторской задолженности.
5. Получив имущество, управляющий обязан управлять им на условиях, изложенных в договоре с учредителем. В договор в обязательном порядке должна быть включена инвестиционная декларация доверительного управляющего, в которой содержится описание допустимых для управляющего операций (в какие ценные бумаги можно вкладывать деньги, какова должна быть структура портфеля вложений и т. п.) и указан срок ее действия. Учредитель доверительного управления вправе в любой момент в одностороннем порядке потребовать внести изменения в действующую инвестиционную декларацию.
Если объектом управления служат только ценные бумаги, эмитентом которых является сам управляющий, составлять инвестиционную декларацию не надо.
6. Доверительный управляющий в процессе своей деятельности не вправе:
ь отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, а также случаев возврата денежных средств на счет управляющего для целей приобретения инвестиционных паев инвестиционного фонда, управление которым осуществляет управляющий (в случае совмещения управляющим деятельности по управлению ценными бумагами с деятельностью управляющей компании по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами);
– отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления;
– отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;
– отчуждать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, в состав имущества комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;
– использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц;
– совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления;
– безвозмездно отчуждать имущество учредителя управления, за исключением вознаграждения и расходов;
– заключать за счет денежных средств/ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении, сделки купли/продажи ценных бумаг с аффилированным лицом управляющего, а также иными лицами, действующими за счет такого аффилированного лица, за исключением сделок купли/продажи ценных бумаг, соответствующих требованиям Положения о критериях ликвидности ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. № 06–25/пз-н (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 17 апреля 2006 г., № 7707), заключаемых через организаторов торговли на основании безадресных и анонимных заявок;
– принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, ценные бумаги, выпущенные им или его аффилированными лицами, за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные списки фондовых бирж;
– принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда, управляющей компанией которого является управляющий или его аффилированные лица;
– приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, а также признанных банкротами и в отношении которых открыто конкурсное производство в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком, установленным нормативными правовыми актами Российской Федерации;
– получать на условиях договоров займа денежные средства и ценные бумаги, подлежащие возврату за счет имущества учредителя управления, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации, а также предоставлять займы за счет имущества учредителя управления;
– передавать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих аффилированных лиц, обязательств иных третьих лиц;
– давать какие-либо гарантии и обещания о будущей эффективности и доходности управления ценными бумагами, в том числе основанные на информации о результатах его деятельности в прошлом, за исключением случая принятия обязательств по обеспечению доходности в договоре доверительного управления;
– отчуждать имущество, находящееся в доверительном управлении, по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на срок, установленный в договоре доверительного управления, за который стороны должны уведомить друг друга об отказе от договора доверительного управления, за исключением биржевых и внебиржевых срочных договоров (контрактов).
– отчуждать имущество, находящееся в доверительном управлении, по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 90 календарных дней, в случае если договором доверительного управления не установлен срок, за который стороны должны уведомить друг друга об отказе от договора доверительного управления, за исключением биржевых и внебиржевых срочных договоров (контрактов);
– устанавливать приоритет интересов одного учредителя управления (выгодоприобретателя) перед интересами другого учредителя управления (выгодоприобретателя) при распределении между учредителями управления ценных бумаг/денежных средств, полученных управляющим в результате совершения сделки за счет средств разных учредителей управления.
7. В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Согласно Постановлению ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. № 44 «О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.
При возникновении таких случаев доверительный управляющий должен соблюдать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами. Отношения, определенные договором доверительного управления, не должны оказывать существенного влияния и рассматриваться в качестве предпосылки для установления особых отношений сторон в других сферах взаимодействия, например при определении ставок по кредиту. Кредитные организации – доверительные управляющие должны осуществлять операции с имуществом для целей доверительного управления по рыночным ценам и не допускать действий, которые могут привести к возникновению конфликта интересов, а также подорвать естественное ценообразование и дестабилизировать рынок.
С целью предотвращения возникновения конфликтов личных интересов служащих кредитной организации – доверительного управляющего и учредителей управления (выгодоприобретателей) служащие кредитной организации при совершении операций по доверительному управлению должны воздерживаться:
– от участия в сделке, в которую вовлечены лица или организации, с которыми данный служащий или член его семьи имеют личные связи или финансовые интересы;
– использования служебной информации для заключения сделок, а также передачи служебной информации для заключения сделок третьими лицами и т. п.
8. В связи с введением понятия квалифицированныйинвестор (см. комментарий к ст. 51.2) управляющий вправе совершать специальные сделки для таких инвесторов, только в случае подтверждения данного статуса. В случае нарушения данного требования управляющий обязан продать приобретенные финансовые инструменты и возместить все убытки клиента, предусмотренные ч. 7 комментируемой статьи. Срок исковой давности в отношении взыскания указанных убытков является сокращенным и составляет 1 год.
Статья 6. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)
Статья 7. Депозитарная деятельность
1. Настоящая статья определяет деятельность по управлению ценными бумагами. Объектов доверительного управления подробно раскрыты в Порядке осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденном Приказом ФСФР от 3 апреля 2007 г. № 07–37/пз-н (зарегистрирован в Минюсте РФ 14 мая 2007 г. № 9457)(далее – Приказ № 07–37/пз-н), согласно которому объектами доверительного управления могут быть:
1) ценные бумаги российских эмитентов, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. К ним относятся:
– акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
– облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности;
– государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.
2) ценные бумаги иностранных эмитентов, в том числе ценные бумаги иностранных государств, только в случае соблюдения одного из следующих условий:
– ценные бумаги иностранных эмитентов допущены к обращению на территории Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и/или;
– ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах, находящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией;
– ценные бумаги иностранных эмитентов прошли процедуру листинга на фондовых биржах и права управляющего на такие ценные бумаги иностранных эмитентов учитываются лицами, осуществляющими депозитарную деятельность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
При этом указанные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления вне зависимости от формыих выпуска (документарной или бездокументарной).
Кроме того, в соответствии с комментируемой статьей объектами доверительного управления могут быть денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, включая иностранную валюту:
– находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему;
– принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.
Следует учитывать, что управляющий вправе с соблюдением требования валютного законодательства принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление иностранной валютой в случае, если соответствующая иностранная валюта является предметом сделок купли/продажи на торгах, организуемых валютной биржей.
Некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, осуществляемого в соответствии с требованиями настоящей статьи и Приказа № 07–37/пз-н (например, переводные и простые векселя, чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги).
2. Деятельность по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются в договорах доверительного управления, заключенных в соответствии с действующим законодательством РФ.
Определение доверительного управления дано в ст. 1012 ГК РФ, согласно которому одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) свое имущество в управление на определенный срок. Доходы, полученные в ходе управления, передаются учредителю или иному назначенному им третьему лицу (выгодоприобретателю).
Учредитель должен быть собственником своего имущества, за исключением особых случаев, указанных в п. 1 ст. 1026 ГК РФ и федеральных законах (когда учредителем выступает орган опеки или попечительства, исполнитель завещания умершего собственника и др.). Выгодоприобретателем может быть любое лицо, которое назначит учредитель. Доверительный управляющий не может быть назначен выгодоприобретателем, но по договору ему может выплачиваться вознаграждение из доходов, полученных в ходе доверительного управления имуществом (ст. 1023 ГК РФ).
Доверительный управляющий не становится собственником имущества, переданного ему учредителем, поэтому он должен учитывать объекты доверительного управления на отдельном балансе, а для расчетов по этим операциям открыть отдельный банковский счет.
Согласно п. 3 ст. 1012 ГК РФ доверительный управляющий, совершая сделки с имуществом учредителя, действует от своего имени, но с припиской «ДУ». Если доверительный управляющий заключил договор без пометки «ДУ», то будет считаться, что он заключил договор от себя лично.
Договор доверительного управления заключается на срок не более пяти лет, если иного не сказано в законах. Если в конце срока договора ни одна из сторон не пожелает прекратить его, он будет считаться продленным на тот же срок и на тех же условиях.
3. Доверительный управляющий на рынке ценных бумаг обязан иметь лицензию на осуществление этой деятельности. Лицензия выдается ФСФР России или уполномоченным ею органом. В настоящее время выдается два вида таких лицензий:
– лицензия управляющей компании паевого инвестиционного фонда (ПИФ). Она дает право на управление активами паевых и акционерных инвестиционных фондов;
– лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами. Она дает право заниматься доверительным управлением на условиях, изложенных в Приказе № 07–37/пз-н.
4. В соответствии с «Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» утвержденным Приказом ФСФР от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 09.08.2007 № 07–87/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 23 апреля 2007 г. № 9315) финансовым условием для получения лицензии на осуществление деятельности по доверительному управлению ценными бумагами является соответствие собственных средств лицензиата и иных его финансовых показателей нормативам достаточности собственных средств и иным показателям, ограничивающим риски при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Приказ ФСФР от 24 апреля 2007 г. № 07–50/пз-н (Зарегистрировано в Минюсте РФ 22 мая 2007 г. № 9525) «Об утверждении нормативов достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов» установил указанный норматив в размере 10 млн. руб.
Объектом доверительного управления в рамках этой лицензии могут быть акции, облигации (в том числе государственные и муниципальные), денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги. Учредитель может передать управляющему как сами денежные средства, так и право требования дебиторской задолженности.
5. Получив имущество, управляющий обязан управлять им на условиях, изложенных в договоре с учредителем. В договор в обязательном порядке должна быть включена инвестиционная декларация доверительного управляющего, в которой содержится описание допустимых для управляющего операций (в какие ценные бумаги можно вкладывать деньги, какова должна быть структура портфеля вложений и т. п.) и указан срок ее действия. Учредитель доверительного управления вправе в любой момент в одностороннем порядке потребовать внести изменения в действующую инвестиционную декларацию.
Если объектом управления служат только ценные бумаги, эмитентом которых является сам управляющий, составлять инвестиционную декларацию не надо.
6. Доверительный управляющий в процессе своей деятельности не вправе:
ь отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, а также случаев возврата денежных средств на счет управляющего для целей приобретения инвестиционных паев инвестиционного фонда, управление которым осуществляет управляющий (в случае совмещения управляющим деятельности по управлению ценными бумагами с деятельностью управляющей компании по доверительному управлению паевыми инвестиционными фондами);
– отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором доверительного управления;
– отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;
– отчуждать имущество, находящееся у него в доверительном управлении, в состав имущества комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае если управляющий одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору;
– использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц;
– совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления;
– безвозмездно отчуждать имущество учредителя управления, за исключением вознаграждения и расходов;
– заключать за счет денежных средств/ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении, сделки купли/продажи ценных бумаг с аффилированным лицом управляющего, а также иными лицами, действующими за счет такого аффилированного лица, за исключением сделок купли/продажи ценных бумаг, соответствующих требованиям Положения о критериях ликвидности ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 7 марта 2006 г. № 06–25/пз-н (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 17 апреля 2006 г., № 7707), заключаемых через организаторов торговли на основании безадресных и анонимных заявок;
– принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, ценные бумаги, выпущенные им или его аффилированными лицами, за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные списки фондовых бирж;
– принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда, управляющей компанией которого является управляющий или его аффилированные лица;
– приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, а также признанных банкротами и в отношении которых открыто конкурсное производство в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком, установленным нормативными правовыми актами Российской Федерации;
– получать на условиях договоров займа денежные средства и ценные бумаги, подлежащие возврату за счет имущества учредителя управления, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации, а также предоставлять займы за счет имущества учредителя управления;
– передавать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих аффилированных лиц, обязательств иных третьих лиц;
– давать какие-либо гарантии и обещания о будущей эффективности и доходности управления ценными бумагами, в том числе основанные на информации о результатах его деятельности в прошлом, за исключением случая принятия обязательств по обеспечению доходности в договоре доверительного управления;
– отчуждать имущество, находящееся в доверительном управлении, по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на срок, установленный в договоре доверительного управления, за который стороны должны уведомить друг друга об отказе от договора доверительного управления, за исключением биржевых и внебиржевых срочных договоров (контрактов).
– отчуждать имущество, находящееся в доверительном управлении, по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 90 календарных дней, в случае если договором доверительного управления не установлен срок, за который стороны должны уведомить друг друга об отказе от договора доверительного управления, за исключением биржевых и внебиржевых срочных договоров (контрактов);
– устанавливать приоритет интересов одного учредителя управления (выгодоприобретателя) перед интересами другого учредителя управления (выгодоприобретателя) при распределении между учредителями управления ценных бумаг/денежных средств, полученных управляющим в результате совершения сделки за счет средств разных учредителей управления.
7. В случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Согласно Постановлению ФКЦБ России от 5 ноября 1998 г. № 44 «О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора, и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействие) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента.
При возникновении таких случаев доверительный управляющий должен соблюдать принцип приоритета интересов клиента перед собственными интересами. Отношения, определенные договором доверительного управления, не должны оказывать существенного влияния и рассматриваться в качестве предпосылки для установления особых отношений сторон в других сферах взаимодействия, например при определении ставок по кредиту. Кредитные организации – доверительные управляющие должны осуществлять операции с имуществом для целей доверительного управления по рыночным ценам и не допускать действий, которые могут привести к возникновению конфликта интересов, а также подорвать естественное ценообразование и дестабилизировать рынок.
С целью предотвращения возникновения конфликтов личных интересов служащих кредитной организации – доверительного управляющего и учредителей управления (выгодоприобретателей) служащие кредитной организации при совершении операций по доверительному управлению должны воздерживаться:
– от участия в сделке, в которую вовлечены лица или организации, с которыми данный служащий или член его семьи имеют личные связи или финансовые интересы;
– использования служебной информации для заключения сделок, а также передачи служебной информации для заключения сделок третьими лицами и т. п.
8. В связи с введением понятия квалифицированныйинвестор (см. комментарий к ст. 51.2) управляющий вправе совершать специальные сделки для таких инвесторов, только в случае подтверждения данного статуса. В случае нарушения данного требования управляющий обязан продать приобретенные финансовые инструменты и возместить все убытки клиента, предусмотренные ч. 7 комментируемой статьи. Срок исковой давности в отношении взыскания указанных убытков является сокращенным и составляет 1 год.
Статья 6. Деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг)
Клиринговая деятельность – деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров с участниками рынка ценных бумаг, для которых производятся расчеты.
Клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.
Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности.
Клиринговая организация обязана регистрировать правила осуществления клиринговой деятельности, а также изменения и дополнения в них в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
1. Комментируемая статья регулирует только профессиональную клиринговую деятельность и не распространяется на деятельность по определению взаимных обязательств между двумя сторонами по сделкам с ценными бумагами без участия третьих лиц, совершенным вне организатора торговли.
Сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами, подготовка бухгалтерских документов по ним, зачет взаимных обязательств по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним является клиринговой деятельностью. Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. № 32/пс утверждено Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (в ред. От 29.03.2007 г. № 07–32/пз-н) (зарегистрировано в Минюсте РФ 26.09.2002 г. № 3816) (далее – Положение № 32/пс).
2. Клиринговая организация осуществляет клиринг на основании полученных от участников клиринга или от уполномоченных ими организаций поручений (инструкций). Клиринг осуществляется по сделкам, срок исполнения которых наступает не позже начала расчетов по результатам клиринга (далее – сделки клирингового пула).
3. С 12 ноября 2006 года клиринговые организации осуществляют регистрацию участников клиринга и их клиентов в порядке, предусмотренном пунктом 3.4 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 22.06.2006 г. № 06–68/пз-н (в ред. Приказов ФСФР РФ от 02.11.2006 г. № 06-126/пз-н, от 08.02.2007 г. № 07–13/пз-н, от 29.03.2007 г. № 07–31/пз-н, от 14.06.2007 г. № 07–68/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 10 октября 2006 г. № 8366)
4. Клиринговая организация утверждает правила осуществления клиринговой деятельности, порядок создания, размещения и использования гарантийного фонда, внутренний регламент клиринговой организации, порядок хранения и защиты информации, а также иные внутренние документы, регулирующие деятельность клиринговой организации, которые до их вступления в силу представляются в ФСФР РФ на согласование. Приказом ФСФР РФ от 20.04.2005 г. № 05–14/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 22.06.2006 г. № 06–68/пз-н) утвержден Порядок регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
5. Положением № 32/пс предусмотрено, что клиринг по порядку осуществления может различаться в зависимости от ряда критериев. В частности, по способу зачета и исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами различают:
– простой клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором контроль наличия на счетах участников клиринга необходимого количества ценных бумаг и денежных средств и расчеты по ним между участниками клиринга проводятся по каждой совершенной сделке;
– многосторонний клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором операции по сделкам клирингового пула производятся между участниками клиринга по всем совершенным, подтвержденным и обеспеченным необходимым количеством ценных бумаг и денежных средств сделкам;
– централизованный клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором клиринговая организация становится стороной по сделкам, совершенным участниками клиринга, принимая все обязательства и приобретая все права участников клиринга по сделкам.
6. Основанием для клиринговых операций служат нормы ГК РФ о перемене лиц в обязательстве, в частности уступка требования и перевод долга (гл. 24 ГК РФ). Однако при этом следует иметь в виду следующее. Договоры купли – продажи ценных бумаг являются, как правило, двусторонними сделками, т. е. у каждой стороны есть и права, и обязанности. У продавца ценных бумаг есть право требовать денежные средства и обязанность передать ценные бумаги. У покупателя – право требования на ценные бумаги и обязанность совершить их оплату.
7. Из комментируемой статьи вытекает, что клиринговой деятельностью могут заниматься только организации, но не физические лица. Данное положение конкретизируется пунктом 1.2 Положения № 32/пс.
8. Клиринговая деятельность может осуществляться только на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предусматривающей осуществление клиринговой деятельности. Особенности лицензирования клиринговой деятельности устанавливаются «Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» утвержденным Приказом ФСФР от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 09.08.2007 г. № 07–87/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 23 апреля 2007 г. № 9315). Минимальный размер собственного капитала клиринговой организации должен быть не менее 30 млн. руб на дату расчета размера собственного капитала профессионального участника. Клиринговая организация, выполняющая функции клирингового центра, обязана создать службу внутреннего контроля. Кроме контролера в штате клиринговой организации, выполняющей функции клирингового центра, должно быть не менее одного специалиста, отвечающего квалификационным требованиям ФСФР.
9. В комментируемой статье не содержится каких-либо оснований дополнительной ответственности клиринговой организации. Клиринговая организация несет ответственность перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств в порядке, предусмотренном гражданским законодательством РФ и соответствующими договорами.
Организации, осуществляющие клиринг по ценным бумагам, в связи с расчетами по операциям с ценными бумагами принимают к исполнению подготовленные при определении взаимных обязательств бухгалтерские документы на основании их договоров с участниками рынка ценных бумаг, для которых производятся расчеты.
Клиринговая организация, осуществляющая расчеты по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Минимальный размер специальных фондов клиринговых организаций устанавливается федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг по согласованию с Центральным банком Российской Федерации.
Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности.
Клиринговая организация обязана регистрировать правила осуществления клиринговой деятельности, а также изменения и дополнения в них в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
1. Комментируемая статья регулирует только профессиональную клиринговую деятельность и не распространяется на деятельность по определению взаимных обязательств между двумя сторонами по сделкам с ценными бумагами без участия третьих лиц, совершенным вне организатора торговли.
Сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами, подготовка бухгалтерских документов по ним, зачет взаимных обязательств по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним является клиринговой деятельностью. Постановлением ФКЦБ России от 14 августа 2002 г. № 32/пс утверждено Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (в ред. От 29.03.2007 г. № 07–32/пз-н) (зарегистрировано в Минюсте РФ 26.09.2002 г. № 3816) (далее – Положение № 32/пс).
2. Клиринговая организация осуществляет клиринг на основании полученных от участников клиринга или от уполномоченных ими организаций поручений (инструкций). Клиринг осуществляется по сделкам, срок исполнения которых наступает не позже начала расчетов по результатам клиринга (далее – сделки клирингового пула).
3. С 12 ноября 2006 года клиринговые организации осуществляют регистрацию участников клиринга и их клиентов в порядке, предусмотренном пунктом 3.4 Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 22.06.2006 г. № 06–68/пз-н (в ред. Приказов ФСФР РФ от 02.11.2006 г. № 06-126/пз-н, от 08.02.2007 г. № 07–13/пз-н, от 29.03.2007 г. № 07–31/пз-н, от 14.06.2007 г. № 07–68/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 10 октября 2006 г. № 8366)
4. Клиринговая организация утверждает правила осуществления клиринговой деятельности, порядок создания, размещения и использования гарантийного фонда, внутренний регламент клиринговой организации, порядок хранения и защиты информации, а также иные внутренние документы, регулирующие деятельность клиринговой организации, которые до их вступления в силу представляются в ФСФР РФ на согласование. Приказом ФСФР РФ от 20.04.2005 г. № 05–14/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 22.06.2006 г. № 06–68/пз-н) утвержден Порядок регистрации документов профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих клиринговую деятельность и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
5. Положением № 32/пс предусмотрено, что клиринг по порядку осуществления может различаться в зависимости от ряда критериев. В частности, по способу зачета и исполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами различают:
– простой клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором контроль наличия на счетах участников клиринга необходимого количества ценных бумаг и денежных средств и расчеты по ним между участниками клиринга проводятся по каждой совершенной сделке;
– многосторонний клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором операции по сделкам клирингового пула производятся между участниками клиринга по всем совершенным, подтвержденным и обеспеченным необходимым количеством ценных бумаг и денежных средств сделкам;
– централизованный клиринг – порядок осуществления клиринговой деятельности, при котором клиринговая организация становится стороной по сделкам, совершенным участниками клиринга, принимая все обязательства и приобретая все права участников клиринга по сделкам.
6. Основанием для клиринговых операций служат нормы ГК РФ о перемене лиц в обязательстве, в частности уступка требования и перевод долга (гл. 24 ГК РФ). Однако при этом следует иметь в виду следующее. Договоры купли – продажи ценных бумаг являются, как правило, двусторонними сделками, т. е. у каждой стороны есть и права, и обязанности. У продавца ценных бумаг есть право требовать денежные средства и обязанность передать ценные бумаги. У покупателя – право требования на ценные бумаги и обязанность совершить их оплату.
7. Из комментируемой статьи вытекает, что клиринговой деятельностью могут заниматься только организации, но не физические лица. Данное положение конкретизируется пунктом 1.2 Положения № 32/пс.
8. Клиринговая деятельность может осуществляться только на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предусматривающей осуществление клиринговой деятельности. Особенности лицензирования клиринговой деятельности устанавливаются «Порядком лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг» утвержденным Приказом ФСФР от 6 марта 2007 г. № 07–21/пз-н (в ред. Приказа ФСФР РФ от 09.08.2007 г. № 07–87/пз-н) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 23 апреля 2007 г. № 9315). Минимальный размер собственного капитала клиринговой организации должен быть не менее 30 млн. руб на дату расчета размера собственного капитала профессионального участника. Клиринговая организация, выполняющая функции клирингового центра, обязана создать службу внутреннего контроля. Кроме контролера в штате клиринговой организации, выполняющей функции клирингового центра, должно быть не менее одного специалиста, отвечающего квалификационным требованиям ФСФР.
9. В комментируемой статье не содержится каких-либо оснований дополнительной ответственности клиринговой организации. Клиринговая организация несет ответственность перед участниками клиринга за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств в порядке, предусмотренном гражданским законодательством РФ и соответствующими договорами.
Статья 7. Депозитарная деятельность
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.
Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.
Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.
Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий депозитарную деятельность, именуется депозитарием. Депозитарием может быть только юридическое лицо.
Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.
Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.
Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом последнего хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.