Страница:
Проблемы правового урегулирования
Договоры, т. е. дву– и многосторонние сделки, являются важнейшим юридическим фактом, влекущим возникновение обязательства. Обязательством же является такое правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 ГК), например:
• передать имущество;
• выполнить работу;
• уплатить деньги и т. п.;
• либо воздержаться от определенного действия.
Контрактация – это совокупность подверженных гражданско-правовому регулированию общественных отношений, возникающих по поводу заключения, изменения и расторжения договоров.
Под сделками в гражданском праве понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК). Сделки могут быть дву– или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Такой сделкой является, например, завещание. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (ст. 154 ГК). Понятию «договор» в гражданском праве придается троякое значение:
1. Сделка, т. е. в данном случае соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).
2. Обязательство, возникающее из такой сделки.
3. Документ, фиксирующий содержание сделки.
Нас более всего интересует первое значение, в котором преимущественно используется понятие «договор». Гражданский Кодекс устанавливает достаточно много общих положений, относящихся к договору.
Так, к договорам, заключенным более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров (п. 4 ст. 420 ГК).
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК).
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами, действующими на момент заключения договора (п. 4 ст. 421 и п. 1 ст. 422 ГК).
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК). В отличие от нормы, предусмотренной п. 2 ст. 4 ГК, императивные нормы об условиях договора не применяются, по общему правилу, к тем правам и обязанностям по договору, которые возникли после введения закона в действие.
• передать имущество;
• выполнить работу;
• уплатить деньги и т. п.;
• либо воздержаться от определенного действия.
Контрактация – это совокупность подверженных гражданско-правовому регулированию общественных отношений, возникающих по поводу заключения, изменения и расторжения договоров.
Под сделками в гражданском праве понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК). Сделки могут быть дву– или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Такой сделкой является, например, завещание. Для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка) (ст. 154 ГК). Понятию «договор» в гражданском праве придается троякое значение:
1. Сделка, т. е. в данном случае соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).
2. Обязательство, возникающее из такой сделки.
3. Документ, фиксирующий содержание сделки.
Нас более всего интересует первое значение, в котором преимущественно используется понятие «договор». Гражданский Кодекс устанавливает достаточно много общих положений, относящихся к договору.
Так, к договорам, заключенным более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров (п. 4 ст. 420 ГК).
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством (п. 1 ст. 421 ГК).
Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами, действующими на момент заключения договора (п. 4 ст. 421 и п. 1 ст. 422 ГК).
Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК). В отличие от нормы, предусмотренной п. 2 ст. 4 ГК, императивные нормы об условиях договора не применяются, по общему правилу, к тем правам и обязанностям по договору, которые возникли после введения закона в действие.
Классификация договоров
Договоры можно классифицировать по различным признакам.
Договоры, как и сделки, делятся на реальные и консенсуальные. В силу реального договора права и обязанности сторон возникают с момента передачи обусловленной в договоре вещи. По консенсуальному договору для возникновения прав и обязанностей достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям договора, облеченного в установленную законом или соглашением форму.
Договоры подразделяются также на одно– и двусторонние. Но понятие таких договоров не совпадает с понятием аналогичных сделок. В обязательстве, порожденном односторонним договором, права получает одна сторона, а обязанности – другая. В двустороннем договоре каждая из сторон получает права и обязанности. Примером одностороннего договора можно считать договор займа, в возникшем из которого обязательстве заемщик обязан вернуть предмет займа, а заимодавец имеет право требовать возврата. Примером же двустороннего договора является договор купли-продажи, где продавец и покупатель обязаны передать друг другу вещи и деньги соответственно, а также имеют определенные права.
Такая классификация имеет значение при исполнении обязательств. Если иное не вытекает из закона, договора или содержания обязательства, то обязанности лиц, возникающие из двусторонних договоров, исполняются одновременно.
Легально, т. е. в соответствии с законом, договоры классифицированы на возмездные и безвозмездные договоры. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 13 ст. 423 ГК).
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 1, 3, 4 ст. 429 ГК). Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной, а если эта форма не установлена, то в письменной. В случае уклонения от заключения основного договора одной стороны другая может потребовать понуждения к заключению договора, а если уклонение необоснованно, то и возмещения убытков.
Существуют договоры, заключаемые в пользу их контрагентов, и договоры, заключаемые в пользу третьих лиц. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК). По общему правилу, если третье лицо заявило должнику о своем намерении воспользоваться своим правом по договору, то с этого момента стороны не вправе расторгнуть или изменить договор. Должник вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора (п. 3 ст. 430 ГК). В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 4 ст. 430 ГК).
Если третьему лицу не предоставляется право требования, а лишь оговаривается обязанность должника произвести исполнение третьему лицу, то такой договор является договором об исполнении третьему лицу.
Закон особо выделяет публичный договор (ст. 426 ГК). Его основными чертами являются следующие:
• Договор заключается коммерческой организацией, которая по характеру своей деятельности должна заключать договоры по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).
• Отказ от заключения такого договора коммерческой организацией при наличии возможности продать товар, выполнить работу или оказать услугу не допускается.
• Такая организация не вправе оказывать кому-либо предпочтение при заключении договоров, кроме случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
• Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами для отдельных категорий потребителей допускается предоставление льгот.
• В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Эти правила могут содержаться в типовых положениях, договорах и т. п. • Условия публичного договора, не соответствующие вышеперечисленным пунктам, являются ничтожными.
ГК также особо выделяет договор присоединения.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК).
Гражданин или организация, присоединившиеся к договору не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, вправе в любое время расторгнуть или изменить такой договор, если он, хотя и не противоречит закону или иным правовым актам, но лишает этих лиц прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для указанных лиц условия, которые они, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняли бы при наличии у них возможности участвовать в их определении.
При наличии таких же обстоятельств требование о расторжении или об изменении договора может быть выдвинуто и стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Однако удовлетворению оно будет подлежать лишь тогда, когда присоединившаяся сторона не знала и не должна была знать, на каких условиях заключает договор.
В теории принято различать еще одну группу договоров. Это так называемые хозяйственные или предпринимательские договоры. Обычно их выделяют, пытаясь разграничить хозяйственное и предпринимательское право.
Предпринимательский договор – это договор, заключаемый субъектом предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли.
Договоры, как и сделки, делятся на реальные и консенсуальные. В силу реального договора права и обязанности сторон возникают с момента передачи обусловленной в договоре вещи. По консенсуальному договору для возникновения прав и обязанностей достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям договора, облеченного в установленную законом или соглашением форму.
Договоры подразделяются также на одно– и двусторонние. Но понятие таких договоров не совпадает с понятием аналогичных сделок. В обязательстве, порожденном односторонним договором, права получает одна сторона, а обязанности – другая. В двустороннем договоре каждая из сторон получает права и обязанности. Примером одностороннего договора можно считать договор займа, в возникшем из которого обязательстве заемщик обязан вернуть предмет займа, а заимодавец имеет право требовать возврата. Примером же двустороннего договора является договор купли-продажи, где продавец и покупатель обязаны передать друг другу вещи и деньги соответственно, а также имеют определенные права.
Такая классификация имеет значение при исполнении обязательств. Если иное не вытекает из закона, договора или содержания обязательства, то обязанности лиц, возникающие из двусторонних договоров, исполняются одновременно.
Легально, т. е. в соответствии с законом, договоры классифицированы на возмездные и безвозмездные договоры. Договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (п. 13 ст. 423 ГК).
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 1, 3, 4 ст. 429 ГК). Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной, а если эта форма не установлена, то в письменной. В случае уклонения от заключения основного договора одной стороны другая может потребовать понуждения к заключению договора, а если уклонение необоснованно, то и возмещения убытков.
Существуют договоры, заключаемые в пользу их контрагентов, и договоры, заключаемые в пользу третьих лиц. Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (п. 1 ст. 430 ГК). По общему правилу, если третье лицо заявило должнику о своем намерении воспользоваться своим правом по договору, то с этого момента стороны не вправе расторгнуть или изменить договор. Должник вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора (п. 3 ст. 430 ГК). В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, кредитор может воспользоваться этим правом, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору (п. 4 ст. 430 ГК).
Если третьему лицу не предоставляется право требования, а лишь оговаривается обязанность должника произвести исполнение третьему лицу, то такой договор является договором об исполнении третьему лицу.
Закон особо выделяет публичный договор (ст. 426 ГК). Его основными чертами являются следующие:
• Договор заключается коммерческой организацией, которая по характеру своей деятельности должна заключать договоры по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).
• Отказ от заключения такого договора коммерческой организацией при наличии возможности продать товар, выполнить работу или оказать услугу не допускается.
• Такая организация не вправе оказывать кому-либо предпочтение при заключении договоров, кроме случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами.
• Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами для отдельных категорий потребителей допускается предоставление льгот.
• В случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров. Эти правила могут содержаться в типовых положениях, договорах и т. п. • Условия публичного договора, не соответствующие вышеперечисленным пунктам, являются ничтожными.
ГК также особо выделяет договор присоединения.
Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК).
Гражданин или организация, присоединившиеся к договору не в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, вправе в любое время расторгнуть или изменить такой договор, если он, хотя и не противоречит закону или иным правовым актам, но лишает этих лиц прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для указанных лиц условия, которые они, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняли бы при наличии у них возможности участвовать в их определении.
При наличии таких же обстоятельств требование о расторжении или об изменении договора может быть выдвинуто и стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Однако удовлетворению оно будет подлежать лишь тогда, когда присоединившаяся сторона не знала и не должна была знать, на каких условиях заключает договор.
В теории принято различать еще одну группу договоров. Это так называемые хозяйственные или предпринимательские договоры. Обычно их выделяют, пытаясь разграничить хозяйственное и предпринимательское право.
Предпринимательский договор – это договор, заключаемый субъектом предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли.
4. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА
Начало отношений с клиентом или партнером, как правило, происходит на переговорах и согласие о продолжении сотрудничества и его условиях закрепляется договором. Договор выполняет следующие функции:
• юридически закрепляет отношения между партнерами, придает им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;
• определяет порядок, способы и последовательность совершения действий партнеров;
• предусматривает способы обеспечения выполнения обязательств.
Поэтому на этапе заключения договора важно предусмотреть и зафиксировать все процедуры договорных отношений. При этом должны быть четко обозначены:
• реквизиты сторон;
• обязательства сторон;
• сроки и способы исполнения обязательств;
• условия оплаты и поставки;
• документы для оплаты и принятия товаров, работ, услуг; параметры качества товаров и упаковки, работ, услуг;
• порядок предъявления рекламаций;
• обязательства непреодолимой силы;
• обеспечение обязательств;
• страхование ответственности;
• ответственность сторон за выполнения обязательств;
• порядок изменения договорных отношений и разрешения споров и пр.
Грамотно составленный юристом договор является основой положительного исхода значительной части конфликтных ситуаций и минимизирует ошибки и экономические потери.
В процессе хозяйственной деятельности на этапе исполнения договорных обязательств необходимо прослеживать выполнение всех пунктов договора, и при оперативном контроле над выполнением всех условий договора значительно облегчается процедура выявления разногласий по договору или нарушений при его исполнении.
• юридически закрепляет отношения между партнерами, придает им характер обязательств, выполнение которых защищено законом;
• определяет порядок, способы и последовательность совершения действий партнеров;
• предусматривает способы обеспечения выполнения обязательств.
Поэтому на этапе заключения договора важно предусмотреть и зафиксировать все процедуры договорных отношений. При этом должны быть четко обозначены:
• реквизиты сторон;
• обязательства сторон;
• сроки и способы исполнения обязательств;
• условия оплаты и поставки;
• документы для оплаты и принятия товаров, работ, услуг; параметры качества товаров и упаковки, работ, услуг;
• порядок предъявления рекламаций;
• обязательства непреодолимой силы;
• обеспечение обязательств;
• страхование ответственности;
• ответственность сторон за выполнения обязательств;
• порядок изменения договорных отношений и разрешения споров и пр.
Грамотно составленный юристом договор является основой положительного исхода значительной части конфликтных ситуаций и минимизирует ошибки и экономические потери.
В процессе хозяйственной деятельности на этапе исполнения договорных обязательств необходимо прослеживать выполнение всех пунктов договора, и при оперативном контроле над выполнением всех условий договора значительно облегчается процедура выявления разногласий по договору или нарушений при его исполнении.
Оферта и акцепт
В силу п. 2 ст. 432 ГК договор считается заключенным посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Оферта должна:
• быть адресованной одному или нескольким конкретным лицам;
• содержать предложение заключить договор;
• содержать основные условия договора;
• не должна содержать права на отказ от заключения договора.
Связанность оферента и акцептанта возникает с момента получения оферты.
Отправленную оферту можно отозвать. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве получено ранее или вместе с офертой. Ее нельзя отозвать, если она уже получена адресатом (ст. 436 ГК).
Акцепт – ответ адресата о принятии оферты. Он должен быть полным, т. е. принимать все условия оферты, и безоговорочным, т. е. не должен дополнять оферту. Молчание адресата по общему правилу акцептом не признается. Но совершение действий по выполнению условий оферты (например, отгрузка товара) по общему правилу является акцептом.
От оферты необходимо отличать приглашение делать оферты, т. е. предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, например реклама. Однако при этом необходимо помнить о существовании публичной оферты. Это предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется.
Предложение делать оферты не признается офертой, потому что многие лица дали бы акцепт, и договор считался бы заключенным с каждым из них, а так как договор мог быть фактически заключен лишь с одним или несколькими лицами, остальным акцептантам оференту пришлось бы возмещать убытки.
В отличие от этого публичная оферта исключает одновременный акцепт нескольких лиц. Предложение здесь обращено не к неограниченному кругу лиц, а к одному конкретно, т. е. к каждому из всех. Образец публичной оферты – зеленый огонек такси. Предложение товара (выставление, демонстрация) в рекламе и каталогах признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи (ст. 494 ГК).
Определенной спецификой обладает заключение договора, который одна из сторон обязана заключить.
Если заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта, она обязана в тридцатидневный срок направить оференту извещение об акцепте, об отказе от акцепта или об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Оферент, получивший этот протокол, вправе передать разногласия в суд в течение тридцати дней с момента получения протокола либо истечения срока для акцепта.
Если же заключение договора обязательно для оферента и он получит от адресата протокол разногласий, то он обязан в течение тридцати дней известить другую сторону о принятии договора в ее редакции или об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий или неполучении ответа о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда (ст. 445 ГК). В случае вынесения разногласий на рассмотрение суда условия договора определяются судом (ст. 446 ГК).
Указанные выше тридцатидневные сроки применяются, если иные сроки не установлены законом, иными правовыми актами или договором. Эти сроки имеют значение при получении одной из сторон протокола разногласий. Если же ответа на оферту вообще не последовало, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК: сторона, для которой заключение договора не обязательно, может в любое время обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Свою специфику имеет и заключение договора на торгах, получившее широкое распространение в сфере приватизации, продажи недвижимости в порядке исполнительного производства, размещения заказов на поставку товаров, выполнения работ и оказания услуг для государственных и муниципальных нужд и т. д.
Договор считается заключенным с лицом, выигравшим торги. Торги, в которых участвовало одно лицо, признаются несостоявшимися.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (п. 4 ст. 447 ГК).
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели (п. 1 ст. 448 ГК).
Формой договора, заключенного на торгах, является протокол о результатах торгов, подписываемый лицом, выигравшим торги, и организатором торгов в день проведения аукциона или конкурса.
Всякий договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Если в договоре не предусмотрены существенные условия, он не будет заключен. Существенными считаются условия о предмете договора, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, цена для возмездных договоров. В ситуации, когда цена в возмездном договоре прямо не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, по общему правилу вступает в действие презумпция того, что цена оплаты исполнения договора равна цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги (п. 3 ст. 424 ГК), относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Помимо существенных условий принято выделять условия обычные и случайные.
Наличие или отсутствие обычных условий не оказывает влияния на факт заключения договора. Эти условия нет необходимости включать в договор, поскольку они и так предусмотрены нормативными актами, регулирующими соответствующий вид договора. К числу таких условий относится, например, право арендатора, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности по договору, при прочих равных условиях заключить договор аренды на новый срок преимущественно перед другими лицами (ст. 621 ГК).
Случайные условия также не оказывают влияния на факт заключения договора. Если стороны не согласовали такое условие как существенное, то ни одна из них не вправе ссылаться на его отсутствие в договоре как на основание его недействительности. Так, покупатель не вправе предъявлять претензии к поставщику, поставившему товар в гофро-картонной таре вместо фанерной, если товар упакован надлежащим образом, а нормативно требования к таре не определены.
Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК).
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (п. 1 ст. 433 ГК).
Оферта должна:
• быть адресованной одному или нескольким конкретным лицам;
• содержать предложение заключить договор;
• содержать основные условия договора;
• не должна содержать права на отказ от заключения договора.
Связанность оферента и акцептанта возникает с момента получения оферты.
Отправленную оферту можно отозвать. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве получено ранее или вместе с офертой. Ее нельзя отозвать, если она уже получена адресатом (ст. 436 ГК).
Акцепт – ответ адресата о принятии оферты. Он должен быть полным, т. е. принимать все условия оферты, и безоговорочным, т. е. не должен дополнять оферту. Молчание адресата по общему правилу акцептом не признается. Но совершение действий по выполнению условий оферты (например, отгрузка товара) по общему правилу является акцептом.
От оферты необходимо отличать приглашение делать оферты, т. е. предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, например реклама. Однако при этом необходимо помнить о существовании публичной оферты. Это предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных условиях с любым, кто отзовется.
Предложение делать оферты не признается офертой, потому что многие лица дали бы акцепт, и договор считался бы заключенным с каждым из них, а так как договор мог быть фактически заключен лишь с одним или несколькими лицами, остальным акцептантам оференту пришлось бы возмещать убытки.
В отличие от этого публичная оферта исключает одновременный акцепт нескольких лиц. Предложение здесь обращено не к неограниченному кругу лиц, а к одному конкретно, т. е. к каждому из всех. Образец публичной оферты – зеленый огонек такси. Предложение товара (выставление, демонстрация) в рекламе и каталогах признается публичной офертой, если оно содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи (ст. 494 ГК).
Определенной спецификой обладает заключение договора, который одна из сторон обязана заключить.
Если заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта, она обязана в тридцатидневный срок направить оференту извещение об акцепте, об отказе от акцепта или об акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Оферент, получивший этот протокол, вправе передать разногласия в суд в течение тридцати дней с момента получения протокола либо истечения срока для акцепта.
Если же заключение договора обязательно для оферента и он получит от адресата протокол разногласий, то он обязан в течение тридцати дней известить другую сторону о принятии договора в ее редакции или об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий или неполучении ответа о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия на рассмотрение суда (ст. 445 ГК). В случае вынесения разногласий на рассмотрение суда условия договора определяются судом (ст. 446 ГК).
Указанные выше тридцатидневные сроки применяются, если иные сроки не установлены законом, иными правовыми актами или договором. Эти сроки имеют значение при получении одной из сторон протокола разногласий. Если же ответа на оферту вообще не последовало, применяются правила п. 4 ст. 445 ГК: сторона, для которой заключение договора не обязательно, может в любое время обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.
Свою специфику имеет и заключение договора на торгах, получившее широкое распространение в сфере приватизации, продажи недвижимости в порядке исполнительного производства, размещения заказов на поставку товаров, выполнения работ и оказания услуг для государственных и муниципальных нужд и т. д.
Договор считается заключенным с лицом, выигравшим торги. Торги, в которых участвовало одно лицо, признаются несостоявшимися.
Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Форма торгов определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом (п. 4 ст. 447 ГК).
Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели (п. 1 ст. 448 ГК).
Формой договора, заключенного на торгах, является протокол о результатах торгов, подписываемый лицом, выигравшим торги, и организатором торгов в день проведения аукциона или конкурса.
Всякий договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Если в договоре не предусмотрены существенные условия, он не будет заключен. Существенными считаются условия о предмете договора, названные в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, цена для возмездных договоров. В ситуации, когда цена в возмездном договоре прямо не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, по общему правилу вступает в действие презумпция того, что цена оплаты исполнения договора равна цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы и услуги (п. 3 ст. 424 ГК), относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Помимо существенных условий принято выделять условия обычные и случайные.
Наличие или отсутствие обычных условий не оказывает влияния на факт заключения договора. Эти условия нет необходимости включать в договор, поскольку они и так предусмотрены нормативными актами, регулирующими соответствующий вид договора. К числу таких условий относится, например, право арендатора, надлежащим образом исполнявшего свои обязанности по договору, при прочих равных условиях заключить договор аренды на новый срок преимущественно перед другими лицами (ст. 621 ГК).
Случайные условия также не оказывают влияния на факт заключения договора. Если стороны не согласовали такое условие как существенное, то ни одна из них не вправе ссылаться на его отсутствие в договоре как на основание его недействительности. Так, покупатель не вправе предъявлять претензии к поставщику, поставившему товар в гофро-картонной таре вместо фанерной, если товар упакован надлежащим образом, а нормативно требования к таре не определены.
Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК).
Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась (п. 1 ст. 433 ГК).
Изменение и расторжение договора
Изменение или расторжение договора возможны только по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК, законами или договором. В этом случае договор как обязательство считается измененным или прекращенным по общему правилу с момента заключения соглашения сторон об изменении или расторжении договора как сделки (п. 3 ст. 453 ГК).
Соглашение об изменении или расторжении договора в добровольном порядке облекается по общему правилу в ту же форму что и договор (п. 1 ст. 452 ГК).
В ГК установлены исключения из общего правила об изменении и расторжении договора по соглашению сторон. В исключительных случаях по решению суда договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон (п. 2 ст. 450 ГК). В частности, в указанном порядке договор может быть расторгнут при существенном нарушении условий договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по суду и в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК).
Но самого факта существенного изменения условий и обращения стороны в суд недостаточно для изменения или расторжения договора. Необходимо также наличие одновременно четырех следующих условий:
• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При наличии подобных обстоятельств и условий суд по общему правилу расторгает договор, определяя последствия такого расторжения исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением сторонами этого договора. И лишь в исключительных случаях суд может в такой ситуации изменить договор:
• когда расторжение договора противоречит общественным интересам;
• когда расторжение договора влечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Расторжение договора по требованию одной из сторон возможно также в иных случаях, установленных ГК, другими законами или договором.
ГК устанавливает обязательный претензионный порядок урегулирования споров об изменении или расторжении договора. Сторона вправе обратиться в суд лишь тогда, когда не получила ответ на предложение об изменении или расторжении договора или получила отрицательный ответ на это предложение в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.
При изменении или расторжении договора по суду он считается измененным или расторгнутым с момента вступления решения суда в законную силу.
ГК устанавливает возможность расторгнуть или изменить договор в одностороннем порядке и без обращения в суд путем отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или договором (п. 3 ст. 450 ГК). С этой нормой перекликаются нормы ст. 310 ГК: «Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства».
Соглашение об изменении или расторжении договора в добровольном порядке облекается по общему правилу в ту же форму что и договор (п. 1 ст. 452 ГК).
В ГК установлены исключения из общего правила об изменении и расторжении договора по соглашению сторон. В исключительных случаях по решению суда договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон (п. 2 ст. 450 ГК). В частности, в указанном порядке договор может быть расторгнут при существенном нарушении условий договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по суду и в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.
Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях (п. 1 ст. 451 ГК).
Но самого факта существенного изменения условий и обращения стороны в суд недостаточно для изменения или расторжения договора. Необходимо также наличие одновременно четырех следующих условий:
• в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При наличии подобных обстоятельств и условий суд по общему правилу расторгает договор, определяя последствия такого расторжения исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением сторонами этого договора. И лишь в исключительных случаях суд может в такой ситуации изменить договор:
• когда расторжение договора противоречит общественным интересам;
• когда расторжение договора влечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.
Расторжение договора по требованию одной из сторон возможно также в иных случаях, установленных ГК, другими законами или договором.
ГК устанавливает обязательный претензионный порядок урегулирования споров об изменении или расторжении договора. Сторона вправе обратиться в суд лишь тогда, когда не получила ответ на предложение об изменении или расторжении договора или получила отрицательный ответ на это предложение в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.
При изменении или расторжении договора по суду он считается измененным или расторгнутым с момента вступления решения суда в законную силу.
ГК устанавливает возможность расторгнуть или изменить договор в одностороннем порядке и без обращения в суд путем отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или договором (п. 3 ст. 450 ГК). С этой нормой перекликаются нормы ст. 310 ГК: «Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства».