Страница:
Таким образом, преддоговорная ответственность по российскому гражданскому праву представляет собой самостоятельный вид внедоговорного обязательства, содержание которого составляет ответственность за нарушение обязанности добросовестного ведения переговоров, вина при ведении переговоров. Понятие «переговоры» включает в себя как ведущиеся устно консультации, так и предварительную переписку между предполагаемыми участниками договора. Несомненно, приглашением, началом переговоров является направление оферты. Но и простое размещение рекламы, объявлений, информации о фирме, не имеющих признаков оферты (в том числе публичной), при ознакомлении с их содержанием лицами, на которых такие материалы рассчитаны, следует рассматривать как начало переговоров, формирование первоначальных позиций сторон.
Нарушение обязанности добросовестного ведения переговоров может выражаться в нижеследующем:
– недобросовестных действиях при переговорах, в том числе в необоснованном уклонении, прекращении переговоров или оказании неправомерного давления («фактических действиях»);
– нарушении «информационной обязанности», т. е. сообщении контрагенту по переговорам неверной информации или несообщении сведений, значимых для данного договора как с позиций закона (объективно существенных), так и с точки зрения конкретного контрагента (субъективно существенных);
– несоблюдении конфиденциальности переговоров, разглашении ставшей известной при этом коммерческой тайны. Требование конфиденциальности переговоров следует закрепить на законодательном уровне, поскольку в настоящий момент интересы сторон в этом аспекте не защищены. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 139 ГК РФ лишь лица, получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, незаконными методами (при переговорах информация предоставляется партнеру вполне законно) или разгласившие служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору или вопреки гражданско-правовому договору (а такового еще нет), обязаны возместить причиненные убытки.
За необоснованное уклонение от ведения переговоров ответственность наступает лишь в случаях, предусмотренных законом. К недобросовестному поведению относятся: применение при «переговорах» насилия и (или) угроз, наличие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, использование тяжелых обстоятельств контрагента (ст. 179 ГК РФ).
Общее правило, запрещающее необоснованное прекращение переговоров, в действующем гражданском праве отсутствует – только пунктом 2 статьи 507 ГК РФ для договоров поставки предусмотрена ответственность стороны за уклонение от согласования условий договора, в том числе за необоснованный отказ от переговоров. Согласно п. 1 ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия. На наш взгляд, данные положения следовало бы распространить на все преддоговорные отношения с участием коммерческих организаций и граждан-предпринимателей, поскольку это способствовало бы повышению преддоговорной дисциплины деловых отношений.
При ничтожности договора, когда соглашение является недействительным с самого начала, а также при признании недействительным оспоримого договора общим последствием является установленная п. 2 ст. 167 ГК РФ двусторонняя реституция, если иное не предусмотрено законом.
Защита стороны от убытков в связи с нарушением (виновным) контрагентом обязанности предоставить субъективно существенную информацию в рамках действующего права может быть осуществлена путем признания недействительной сделки, совершенной под влиянием обмана или заблуждения (абз. 2 п. 2 ст. 178 и предл. 4 п. 2 ст. 179 ГК РФ), в качестве общего правила, либо в случаях, когда такая возможность специально предусмотрена законом или договором. Последствия нарушения преддоговорной обязанности указаны в законе, в частности, в п. 3 ст. 495, абз. 2 ст. 613, подп. 2 абз. 1 ст. 620, п. 1 ст. 693, п. 2 ст. 694, п. 3, 4 ст. 840, ст. 944 ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 694 ГК РФ при заключении договора безвозмездного пользования ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на эту вещь, а неисполнение этой обязанности дает ссудополучателю право требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.
В случае предъявления требования о признании недействительным договора, заключенного под влиянием обмана или заблуждения, потерпевший имеет право требовать возмещения убытков (реального ущерба) в связи с нарушением обязательства, возникшего из culpa in contrahendo, лишь после признания судом оспоримого договора недействительным по заявлению заинтересованной стороны. На наш взгляд, в случаях оспоримости сделки в связи с несообщением сведений или сообщением неверной информации, имеющей существенное субъективное (не объективное, т. е. не в силу императивных требований закона) значение, т. е. такой, которая повлияла бы на решение лица относительно заключения договора и его условий, можно было бы предусмотреть в качестве общего правила альтернативные меры защиты для потерпевшей стороны, а не только возможность требовать признания договора недействительным и возмещения реального ущерба (реализации ответственности при culpa in contrahendo). Так, наряду с правом на возмещение реального ущерба допустимо признать право стороны требовать изменения условий договора с учетом открывшейся информации, как если бы она была известна до заключения договора, в том числе, например, изменения покупной цены.
При подготовке договора, требующего проведения большого количества предварительных мероприятий, в том числе определенных финансовых затрат, целесообразно оформлять переговоры договором особого рода, но не предварительным. В отличие от последнего такой договор не будет обязывать стороны (одну из сторон) заключить основной договор, что желательно явно указать в тексте соглашения. Здесь стороны могут конкретизировать информацию, необходимую для принятия решения о заключении основного договора, предусмотреть обязанности по ее сбору, а также закрепить иные подготовительные мероприятия и распределение обязанностей по их оплате. Целесообразно сформулировать положение о взаимной обязанности не уклоняться от ведения переговоров и не вести одновременно переговоры с конкурирующими фирмами, при этом подтвердив право каждой стороны при выполнении определенных условий отказаться от дальнейшего ведения переговоров. Немалое значение будет иметь и взятие на себя контрагентами обязанности сохранять конфиденциальность переговоров и не разглашать ставшую известной коммерческую тайну. Установление в подобном договоре санкций за нарушение перечисленных обязанностей (в том числе в виде неустойки, с тем чтобы не доказывать размер причиненных убытков) будет способствовать укреплению договорной дисциплины сторон. Уже само согласие контрагента заключить указанное соглашение должно свидетельствовать о серьезности его намерений.
Как избежать ошибок при составлении договора
Критерии надежности договора
Общие правила заключения договоров
Нарушение обязанности добросовестного ведения переговоров может выражаться в нижеследующем:
– недобросовестных действиях при переговорах, в том числе в необоснованном уклонении, прекращении переговоров или оказании неправомерного давления («фактических действиях»);
– нарушении «информационной обязанности», т. е. сообщении контрагенту по переговорам неверной информации или несообщении сведений, значимых для данного договора как с позиций закона (объективно существенных), так и с точки зрения конкретного контрагента (субъективно существенных);
– несоблюдении конфиденциальности переговоров, разглашении ставшей известной при этом коммерческой тайны. Требование конфиденциальности переговоров следует закрепить на законодательном уровне, поскольку в настоящий момент интересы сторон в этом аспекте не защищены. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 139 ГК РФ лишь лица, получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, незаконными методами (при переговорах информация предоставляется партнеру вполне законно) или разгласившие служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору или вопреки гражданско-правовому договору (а такового еще нет), обязаны возместить причиненные убытки.
За необоснованное уклонение от ведения переговоров ответственность наступает лишь в случаях, предусмотренных законом. К недобросовестному поведению относятся: применение при «переговорах» насилия и (или) угроз, наличие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, использование тяжелых обстоятельств контрагента (ст. 179 ГК РФ).
Общее правило, запрещающее необоснованное прекращение переговоров, в действующем гражданском праве отсутствует – только пунктом 2 статьи 507 ГК РФ для договоров поставки предусмотрена ответственность стороны за уклонение от согласования условий договора, в том числе за необоснованный отказ от переговоров. Согласно п. 1 ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия. На наш взгляд, данные положения следовало бы распространить на все преддоговорные отношения с участием коммерческих организаций и граждан-предпринимателей, поскольку это способствовало бы повышению преддоговорной дисциплины деловых отношений.
При ничтожности договора, когда соглашение является недействительным с самого начала, а также при признании недействительным оспоримого договора общим последствием является установленная п. 2 ст. 167 ГК РФ двусторонняя реституция, если иное не предусмотрено законом.
Защита стороны от убытков в связи с нарушением (виновным) контрагентом обязанности предоставить субъективно существенную информацию в рамках действующего права может быть осуществлена путем признания недействительной сделки, совершенной под влиянием обмана или заблуждения (абз. 2 п. 2 ст. 178 и предл. 4 п. 2 ст. 179 ГК РФ), в качестве общего правила, либо в случаях, когда такая возможность специально предусмотрена законом или договором. Последствия нарушения преддоговорной обязанности указаны в законе, в частности, в п. 3 ст. 495, абз. 2 ст. 613, подп. 2 абз. 1 ст. 620, п. 1 ст. 693, п. 2 ст. 694, п. 3, 4 ст. 840, ст. 944 ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 694 ГК РФ при заключении договора безвозмездного пользования ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на эту вещь, а неисполнение этой обязанности дает ссудополучателю право требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.
В случае предъявления требования о признании недействительным договора, заключенного под влиянием обмана или заблуждения, потерпевший имеет право требовать возмещения убытков (реального ущерба) в связи с нарушением обязательства, возникшего из culpa in contrahendo, лишь после признания судом оспоримого договора недействительным по заявлению заинтересованной стороны. На наш взгляд, в случаях оспоримости сделки в связи с несообщением сведений или сообщением неверной информации, имеющей существенное субъективное (не объективное, т. е. не в силу императивных требований закона) значение, т. е. такой, которая повлияла бы на решение лица относительно заключения договора и его условий, можно было бы предусмотреть в качестве общего правила альтернативные меры защиты для потерпевшей стороны, а не только возможность требовать признания договора недействительным и возмещения реального ущерба (реализации ответственности при culpa in contrahendo). Так, наряду с правом на возмещение реального ущерба допустимо признать право стороны требовать изменения условий договора с учетом открывшейся информации, как если бы она была известна до заключения договора, в том числе, например, изменения покупной цены.
При подготовке договора, требующего проведения большого количества предварительных мероприятий, в том числе определенных финансовых затрат, целесообразно оформлять переговоры договором особого рода, но не предварительным. В отличие от последнего такой договор не будет обязывать стороны (одну из сторон) заключить основной договор, что желательно явно указать в тексте соглашения. Здесь стороны могут конкретизировать информацию, необходимую для принятия решения о заключении основного договора, предусмотреть обязанности по ее сбору, а также закрепить иные подготовительные мероприятия и распределение обязанностей по их оплате. Целесообразно сформулировать положение о взаимной обязанности не уклоняться от ведения переговоров и не вести одновременно переговоры с конкурирующими фирмами, при этом подтвердив право каждой стороны при выполнении определенных условий отказаться от дальнейшего ведения переговоров. Немалое значение будет иметь и взятие на себя контрагентами обязанности сохранять конфиденциальность переговоров и не разглашать ставшую известной коммерческую тайну. Установление в подобном договоре санкций за нарушение перечисленных обязанностей (в том числе в виде неустойки, с тем чтобы не доказывать размер причиненных убытков) будет способствовать укреплению договорной дисциплины сторон. Уже само согласие контрагента заключить указанное соглашение должно свидетельствовать о серьезности его намерений.
Как избежать ошибок при составлении договора
Правильное оформление и грамотное составление договора является определенной гарантией его выполнения, тогда как недостаточное внимание к его элементам может повлечь негативные последствия.
Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой – свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении.
Как известно, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами. Текст такого документа можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон. Любой договор начинается с преамбулы, в которой указываются: дата и место совершения договора; фамилии, имена и отчества полномочных представителей сторон с указанием должности, если лицо действует по доверенности; полные наименования сторон в соответствии с уставами.
При заключении договоров надо обращать внимание на важные обстоятельства, как то:
– имеет ли право контрагент заключать необходимый Вам договор,
– не требуется ли для заключения сделки одобрения соответствующих органов управления контрагента.
В преамбуле зачастую необходимо привести определения явлений, объектов, по поводу которых заключается договор – в таком случае он будет понятем и не специалистам в области правовых отношений.
За преамбулой следует собственно текст договора, основное правило оформления которого сводится к тому, что в договоре нет необходимости переписывать нормы законодательства, регулирующие тот или другой вид договоров. Даже без ссылок на них императивные нормы законодательства будут действовать. Однако практика свидетельствует о том, что стороны редко заглядывают в действующее законодательство, ограничиваясь просмотром договора, поэтому в ряде случаев наиболее важные моменты законодательства возможно указать в договоре.
Как правило, предпринимательский договор можно и достаточно оформить в виде простого перечисления пунктов либо систематизации норм договора по разделам:
– предмет договора;
– обязанности сторон;
– срок договора;
– цена и порядок расчетов;
– ответственность сторон;
– заключительные положения;
– реквизиты и подписи сторон.
Все пункты (статьи) договора должны быть сформулированы четко и подробно, с тем, чтобы исключить возможность двойственного толкования. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.
Определение предмета договора должно быть кратким и конкретным. В большинстве случаев можно привести формулировки Гражданского кодекса РФ для соответствующего вида договора.
Назвав себя подрядчиком и заказчиком, покупателем и продавцом и т. п., стороны связывают свои действия с правилами Гражданского кодекса РФ, регулирующими соответствующий вид договора, что может и не входить в планы участников договора. Напомним, что статьей 421 ГК РФ предоставлено право заключать договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами, в том числе смешанные договоры, совмещающие черты, признаки, элементы договоров, поименованных в ГК РФ.
При формулировании положений договора о предмете важно продумывать каждое слово. Так, например, если подрядчик настаивает на терминах «реконструкция» и «модернизация», а не «ремонт», можно предположить, что при этом он преследует цель повысить собственный статус и, соответственно, стоимость работ, поэтому, возможно, к договору следует приложить дефектную ведомость с перечислением конкретных неисправностей, которые являются объектом ремонта. Выражение «сторона поставляет товар» невольно сковывает стороны правилами договоров поставки и может сыграть решающую роль при толковании договора в суде. Поэтому в ряде случаев следует выбрать формулировку «передает товар».
Любой гражданско-правовой договор должен содержать раздел, посвященный обязанностям сторон. При составлении предпринимательского договора необходимо избегать фраз типа «стороны обязуются надлежаще исполнять обязанности по данному договору» поскольку подобные формулировки смыслового значения не несут и только загромождают документ.
Целью составителя договора при оформлении положений о правах и обязанностях сторон должно стать грамотное использование диспозитивных норм гражданского законодательства. Ряд договоров (например, договор аренды недвижимого имущества) подлежит государственной регистрации, кроме того, в некоторых случаях стороны приходят к соглашению зарегистрировать договор у нотариуса. Тогда логично в данном разделе определить, кто именно будет заниматься регистрацией. Также можно предусмотреть обязанность стороны за свой счет застраховать объект договора, например, товар.
В договоре должны быть отражены все существенные его условия. Особенно следует обращать внимание на срок действия договора и сроки исполнения обязательств, порядок сдачи-приемки исполнения по договору, требования к качеству исполнения договорных обязательств.
В предпринимательском договоре должен быть и специальный раздел, посвященный цене и порядку расчетов. Цена может быть обозначена и в долларах или условных единицах. Главное – чтобы оплата производилась в рублях. В данном случае в договоре необходимо определить, по кем установленному курсу будет осуществляться оплата в рублях – по курсу Центробанка России, ММВБ и т. д.
При составлении договора целесообразно предусмотреть суммы налога на добавленную стоимость. Идеально было бы указать цену без НДС, ставку НДС, сумму НДС и общую цену договора (цена + НДС).
В некоторых случаях (например, в отношениях по подряду) при подписании договора сторонам еще не известна точная цена договора. Такая проблема решается путем применения формулировки импа: «За работу по настоящему договору Заказчик уплачивает Подрядчику цену, определенную сметой. Цена работы, определенная сметой, является приблизительной. Окончательная цена, подлежащая уплате за работы по настоящему договору, определяется в акте приемки выполненных работ».
Если предприниматель в отношениях с контрагентами использует предоплату, во избежание предпринимательских рисков ему следует воспользоваться таким способом обеспечения обязательства, как задаток, суть которого заключается в том, что при неисполнении своего обязательства должник уплачивает двойную сумму задатка – своеобразный штраф.
В любых предпринимательских договорах необходим раздел об ответственности сторон, в котором следует избегать распространенных на практике фраз типа: «стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством». Необходимо отнестись к разработке рассматриваемых положений договора крайне внимательно. Если одной из сторон по договору является индивидуальный предприниматель, следует иметь в виду, что стороны договора могут ввести вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимателем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности, наступает по правилам об ответственности за предпринимательскую деятельность, т. е. без вины, за сам факт нарушения договора или причинение вреда. Однако индивидуальный предприниматель должен знать, что правила о безвиновной ответственности являются диспозитивными. Предпринимателю в договоре нередко имеет смысл определить размер неустойки: пеней или штрафов.
Вполне логично привести в договоре конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) было вызвано действием непреодолимой силы. Кстати, кроме общепринятых в договоре можно предусмотреть дополнительные обстоятельства, которые стороны считают для себя форс-мажором.
Заключительные положения договора должны содержать нормы о сроке действия договора, порядке разрешения споров и т. д. Целесообразно устанавливать в договоре обязательный претензионный порядок урегулирования споров. Это связано с необходимостью несения расходов на судебное разбирательство (как минимум это госпошлина), тогда как претензия дает возможность разрешить спор и без обращения в суд. В таком случае необходимо также определить, каким образом будет направляться претензия и определить, в какой срок должен быть дан ответ на претензию. Кстати, представляется целесообразным отметить, что подписи сторон желательно ставить на каждом листе договора.
Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой – свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении.
Как известно, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами. Текст такого документа можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон. Любой договор начинается с преамбулы, в которой указываются: дата и место совершения договора; фамилии, имена и отчества полномочных представителей сторон с указанием должности, если лицо действует по доверенности; полные наименования сторон в соответствии с уставами.
При заключении договоров надо обращать внимание на важные обстоятельства, как то:
– имеет ли право контрагент заключать необходимый Вам договор,
– не требуется ли для заключения сделки одобрения соответствующих органов управления контрагента.
В преамбуле зачастую необходимо привести определения явлений, объектов, по поводу которых заключается договор – в таком случае он будет понятем и не специалистам в области правовых отношений.
За преамбулой следует собственно текст договора, основное правило оформления которого сводится к тому, что в договоре нет необходимости переписывать нормы законодательства, регулирующие тот или другой вид договоров. Даже без ссылок на них императивные нормы законодательства будут действовать. Однако практика свидетельствует о том, что стороны редко заглядывают в действующее законодательство, ограничиваясь просмотром договора, поэтому в ряде случаев наиболее важные моменты законодательства возможно указать в договоре.
Как правило, предпринимательский договор можно и достаточно оформить в виде простого перечисления пунктов либо систематизации норм договора по разделам:
– предмет договора;
– обязанности сторон;
– срок договора;
– цена и порядок расчетов;
– ответственность сторон;
– заключительные положения;
– реквизиты и подписи сторон.
Все пункты (статьи) договора должны быть сформулированы четко и подробно, с тем, чтобы исключить возможность двойственного толкования. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.
Определение предмета договора должно быть кратким и конкретным. В большинстве случаев можно привести формулировки Гражданского кодекса РФ для соответствующего вида договора.
Назвав себя подрядчиком и заказчиком, покупателем и продавцом и т. п., стороны связывают свои действия с правилами Гражданского кодекса РФ, регулирующими соответствующий вид договора, что может и не входить в планы участников договора. Напомним, что статьей 421 ГК РФ предоставлено право заключать договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами, в том числе смешанные договоры, совмещающие черты, признаки, элементы договоров, поименованных в ГК РФ.
При формулировании положений договора о предмете важно продумывать каждое слово. Так, например, если подрядчик настаивает на терминах «реконструкция» и «модернизация», а не «ремонт», можно предположить, что при этом он преследует цель повысить собственный статус и, соответственно, стоимость работ, поэтому, возможно, к договору следует приложить дефектную ведомость с перечислением конкретных неисправностей, которые являются объектом ремонта. Выражение «сторона поставляет товар» невольно сковывает стороны правилами договоров поставки и может сыграть решающую роль при толковании договора в суде. Поэтому в ряде случаев следует выбрать формулировку «передает товар».
Любой гражданско-правовой договор должен содержать раздел, посвященный обязанностям сторон. При составлении предпринимательского договора необходимо избегать фраз типа «стороны обязуются надлежаще исполнять обязанности по данному договору» поскольку подобные формулировки смыслового значения не несут и только загромождают документ.
Целью составителя договора при оформлении положений о правах и обязанностях сторон должно стать грамотное использование диспозитивных норм гражданского законодательства. Ряд договоров (например, договор аренды недвижимого имущества) подлежит государственной регистрации, кроме того, в некоторых случаях стороны приходят к соглашению зарегистрировать договор у нотариуса. Тогда логично в данном разделе определить, кто именно будет заниматься регистрацией. Также можно предусмотреть обязанность стороны за свой счет застраховать объект договора, например, товар.
В договоре должны быть отражены все существенные его условия. Особенно следует обращать внимание на срок действия договора и сроки исполнения обязательств, порядок сдачи-приемки исполнения по договору, требования к качеству исполнения договорных обязательств.
В предпринимательском договоре должен быть и специальный раздел, посвященный цене и порядку расчетов. Цена может быть обозначена и в долларах или условных единицах. Главное – чтобы оплата производилась в рублях. В данном случае в договоре необходимо определить, по кем установленному курсу будет осуществляться оплата в рублях – по курсу Центробанка России, ММВБ и т. д.
При составлении договора целесообразно предусмотреть суммы налога на добавленную стоимость. Идеально было бы указать цену без НДС, ставку НДС, сумму НДС и общую цену договора (цена + НДС).
В некоторых случаях (например, в отношениях по подряду) при подписании договора сторонам еще не известна точная цена договора. Такая проблема решается путем применения формулировки импа: «За работу по настоящему договору Заказчик уплачивает Подрядчику цену, определенную сметой. Цена работы, определенная сметой, является приблизительной. Окончательная цена, подлежащая уплате за работы по настоящему договору, определяется в акте приемки выполненных работ».
Если предприниматель в отношениях с контрагентами использует предоплату, во избежание предпринимательских рисков ему следует воспользоваться таким способом обеспечения обязательства, как задаток, суть которого заключается в том, что при неисполнении своего обязательства должник уплачивает двойную сумму задатка – своеобразный штраф.
В любых предпринимательских договорах необходим раздел об ответственности сторон, в котором следует избегать распространенных на практике фраз типа: «стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством». Необходимо отнестись к разработке рассматриваемых положений договора крайне внимательно. Если одной из сторон по договору является индивидуальный предприниматель, следует иметь в виду, что стороны договора могут ввести вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимателем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности, наступает по правилам об ответственности за предпринимательскую деятельность, т. е. без вины, за сам факт нарушения договора или причинение вреда. Однако индивидуальный предприниматель должен знать, что правила о безвиновной ответственности являются диспозитивными. Предпринимателю в договоре нередко имеет смысл определить размер неустойки: пеней или штрафов.
Вполне логично привести в договоре конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) было вызвано действием непреодолимой силы. Кстати, кроме общепринятых в договоре можно предусмотреть дополнительные обстоятельства, которые стороны считают для себя форс-мажором.
Заключительные положения договора должны содержать нормы о сроке действия договора, порядке разрешения споров и т. д. Целесообразно устанавливать в договоре обязательный претензионный порядок урегулирования споров. Это связано с необходимостью несения расходов на судебное разбирательство (как минимум это госпошлина), тогда как претензия дает возможность разрешить спор и без обращения в суд. В таком случае необходимо также определить, каким образом будет направляться претензия и определить, в какой срок должен быть дан ответ на претензию. Кстати, представляется целесообразным отметить, что подписи сторон желательно ставить на каждом листе договора.
Критерии надежности договора
Любая организация при заключении сделки всегда стремится изначально обеспечить максимально возможную надежность отношений с контрагентом поскольку это является гарантией успешного проведения коммерческой операции.
В этой связи можно выделить несколько критериев надежности договора, в частности, как то:
– договор заключен в интересах данной организции;
– договор не нарушает действующее законодательство;
– права по договору надежно защищены, а обязанности контрагента по договору обеспечены ответственностью.
– договор не содержит никаких «подводных камней» или так называемых «юридических мин».
Заключению любой сделки и соответственно договора должна предшествовать серьезная и кропотливая работа по поиску надлежащего контрагента, по предварительному согласованию основных моментов предстоящей операции и т. д.
Практикой выработаны основные правила заключения сделки любого вида, как то:
– изначально необходимо четко себе представлять, что планируется получить от сделки. Надо создать идеальную модель предстоящей операции, определив что за чем последует, что должен сделать каждый из ее участников и разбть ее на этапы и сроки – от заключения договора до его исполнения, что и как должно быть сделано на каждом этапе, что для этого необходимо, просчитайте возможный риск. Только после этого можно четко представить себе все мероприятие в целом и тем самым уже на стадии подготовки обеспечить себе управление ситуацией. После этого можно приступать к поиску соответствующих потенциальных контрагентов, а позднее и к составлению формулировок договора, подготовке необходимых документов;
– проект предстоящего договора лучше готовить самому, чем доверять его контрагенту, и тем самым обеспечить себе более преимущественном положении по сравнению с будущим контрагентом – можно сформулировать свои условия более четко и с учетом своих интересов;
– ни при каких условиях не подписывать договор, пока с ним не ознакомился и его не завизировал юрист. Это одно из самых главных правил, которым должен руководствоваться любой предприниматель. По своей значимости это правило может быть отнесено к «золотой заповеди бизнесмена». Любой договор – это всегда юридический документ, и грош ему цена, если его составляли некомпетентные лица. Юрист предложит изменить формулировку того или иного условия, разъяснит вам правовые последствия отдельных положений договора, порекомендует свой вариант раздела или пункта договора. Многие предприниматели в своей деятельности широко применяют на практике различные формы типовых договоров, которых в последнее время предостаточно в соответствующей литературе. Использование типовых форм значительно упрощает процесс составления конкретного договора и позволяет людям, не имеющим специального образования, ориентироваться в сложных юридических отношениях. Однако при этом необходимо учитывать, что универсального договора, способного на сто процентов обезопасить любой бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и типовая форма никогда не сможет заменить живого специалиста;
– нельзя допускать двусмысленности и недомолвок в формулировках договора. Формулируя и согласовывая условия договора, необходимо добиваться устранения любой двусмысленности, размытости, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждая буква, каждая запятая. Необходимо помнить, что контрагент в случае возникновения спора будет любую нечеткую и неясную формулировку пытаться интерпретировать и толковать в свою пользу. Более того, он может включить в текст договора труднопонимаемые для положения (например, на профессиональном языке), в котором ваши интересы могут быть ущемлены с самой неожиданной для вас стороны. При наличии двусмысленности и недомолвок в формулировках договора вопрос толкования того или иного его положения при возникновении спора будет решаться судом. Он может быть решен не в вашу пользу, так как в соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора.
В этой связи можно выделить несколько критериев надежности договора, в частности, как то:
– договор заключен в интересах данной организции;
– договор не нарушает действующее законодательство;
– права по договору надежно защищены, а обязанности контрагента по договору обеспечены ответственностью.
– договор не содержит никаких «подводных камней» или так называемых «юридических мин».
Заключению любой сделки и соответственно договора должна предшествовать серьезная и кропотливая работа по поиску надлежащего контрагента, по предварительному согласованию основных моментов предстоящей операции и т. д.
Практикой выработаны основные правила заключения сделки любого вида, как то:
– изначально необходимо четко себе представлять, что планируется получить от сделки. Надо создать идеальную модель предстоящей операции, определив что за чем последует, что должен сделать каждый из ее участников и разбть ее на этапы и сроки – от заключения договора до его исполнения, что и как должно быть сделано на каждом этапе, что для этого необходимо, просчитайте возможный риск. Только после этого можно четко представить себе все мероприятие в целом и тем самым уже на стадии подготовки обеспечить себе управление ситуацией. После этого можно приступать к поиску соответствующих потенциальных контрагентов, а позднее и к составлению формулировок договора, подготовке необходимых документов;
– проект предстоящего договора лучше готовить самому, чем доверять его контрагенту, и тем самым обеспечить себе более преимущественном положении по сравнению с будущим контрагентом – можно сформулировать свои условия более четко и с учетом своих интересов;
– ни при каких условиях не подписывать договор, пока с ним не ознакомился и его не завизировал юрист. Это одно из самых главных правил, которым должен руководствоваться любой предприниматель. По своей значимости это правило может быть отнесено к «золотой заповеди бизнесмена». Любой договор – это всегда юридический документ, и грош ему цена, если его составляли некомпетентные лица. Юрист предложит изменить формулировку того или иного условия, разъяснит вам правовые последствия отдельных положений договора, порекомендует свой вариант раздела или пункта договора. Многие предприниматели в своей деятельности широко применяют на практике различные формы типовых договоров, которых в последнее время предостаточно в соответствующей литературе. Использование типовых форм значительно упрощает процесс составления конкретного договора и позволяет людям, не имеющим специального образования, ориентироваться в сложных юридических отношениях. Однако при этом необходимо учитывать, что универсального договора, способного на сто процентов обезопасить любой бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и типовая форма никогда не сможет заменить живого специалиста;
– нельзя допускать двусмысленности и недомолвок в формулировках договора. Формулируя и согласовывая условия договора, необходимо добиваться устранения любой двусмысленности, размытости, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждая буква, каждая запятая. Необходимо помнить, что контрагент в случае возникновения спора будет любую нечеткую и неясную формулировку пытаться интерпретировать и толковать в свою пользу. Более того, он может включить в текст договора труднопонимаемые для положения (например, на профессиональном языке), в котором ваши интересы могут быть ущемлены с самой неожиданной для вас стороны. При наличии двусмысленности и недомолвок в формулировках договора вопрос толкования того или иного его положения при возникновении спора будет решаться судом. Он может быть решен не в вашу пользу, так как в соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора.
Общие правила заключения договоров
Договор представляет собой соглашение двух (двухсторонний) или нескольких (многосторонний) лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений. Граждане и юридические лица вправе заключать либо не заключать любые договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные гражданским законодательством, по своему усмотрению. Это означает, что никто не вправе принудить к заключению договора, и условия договора определяются по усмотрению сторон.
Если условия договора не определены сторонами, стороны руководствуются законодательством и обычаями делового оборота. Обычаем делового оборота в рамках гражданского законодательства признается какое-либо правило поведения, сложившееся и широко применяемое в определенной сфере предпринимательской деятельности, но не предусмотренное законодательством. Обычаи делового оборота применяются к договорным отношениям только в тех случаях, если не противоречат общему смыслу договора и обязательным для сторон договора положениям законодательства. Договор становится обязательным для сторон, т. е. вступает в силу, в момент его заключения. Момент заключения договора может быть указан в договоре, а если такое указание отсутствует, то договор вступает в силу с даты его подписания либо с момента получения лицом, направившим оферту (предложение) извещения об акцепте (принятии предложения). В отношении некоторых видов договоров закон устанавливает обязательность государственной регистрации договора или обязательное нотариальное удостоверение. Договоры, в отношении которых требуется государственная регистрация, вступают в силу после государственной регистрации. Договоры, требующие обязательного нотариального удостоверения, вступают в силу не ранее совершения указанных действий.
Стороны вправе заключить между собой предварительный договор, в соответствии с которым устанавливаются обязательства сторон по заключению основного договора о сроке его заключения. В предварительном договоре обязательно должны быть предусмотрены условия о предмете договора (действиях, которые стороны должны будут совершить). Вместе с этим стороны должны предусмотреть и другие существенные условия. Существенными называются условия, которые предусмотрены законодательством как необходимые для договоров данного вида, а также те условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон. Для договора купли-продажи, например, существенными условиями, названными в законе (ст. 454 ГК РФ), являются: цена, стороны и содержание договора. Обязательства по исполнению условий, предусмотренных в предварительном договоре, возникают только с момента заключения основного договора.
Договор может быть расторгнут или изменен только по соглашению сторон или по решению суда. По решению суда договор расторгается, если одна из сторон допускает существенные нарушения условий договора, а также в случаях, предусмотренных законом или договором. Соглашение сторон об изменении условий или расторжении договора должно быть оформлено в той же форме, что и сам договор. Если договор был заключен с соблюдением процедуры государственной регистрации или был нотариально удостоверен, то, соответственно, изменения к договору или его расторжение должны быть оформлены так же.
В соответствии с законодательством договор может быть заключен в письменной либо устной форме. В устной форме договор может быть заключен только в том случае, если закон не устанавливает для данного вида договоров письменной формы их заключения. В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ только в письменной форме могут быть заключены любые договоры между гражданами и юридическими лицами, а также договоры юридических лиц между собой.
Если условия договора не определены сторонами, стороны руководствуются законодательством и обычаями делового оборота. Обычаем делового оборота в рамках гражданского законодательства признается какое-либо правило поведения, сложившееся и широко применяемое в определенной сфере предпринимательской деятельности, но не предусмотренное законодательством. Обычаи делового оборота применяются к договорным отношениям только в тех случаях, если не противоречат общему смыслу договора и обязательным для сторон договора положениям законодательства. Договор становится обязательным для сторон, т. е. вступает в силу, в момент его заключения. Момент заключения договора может быть указан в договоре, а если такое указание отсутствует, то договор вступает в силу с даты его подписания либо с момента получения лицом, направившим оферту (предложение) извещения об акцепте (принятии предложения). В отношении некоторых видов договоров закон устанавливает обязательность государственной регистрации договора или обязательное нотариальное удостоверение. Договоры, в отношении которых требуется государственная регистрация, вступают в силу после государственной регистрации. Договоры, требующие обязательного нотариального удостоверения, вступают в силу не ранее совершения указанных действий.
Стороны вправе заключить между собой предварительный договор, в соответствии с которым устанавливаются обязательства сторон по заключению основного договора о сроке его заключения. В предварительном договоре обязательно должны быть предусмотрены условия о предмете договора (действиях, которые стороны должны будут совершить). Вместе с этим стороны должны предусмотреть и другие существенные условия. Существенными называются условия, которые предусмотрены законодательством как необходимые для договоров данного вида, а также те условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон. Для договора купли-продажи, например, существенными условиями, названными в законе (ст. 454 ГК РФ), являются: цена, стороны и содержание договора. Обязательства по исполнению условий, предусмотренных в предварительном договоре, возникают только с момента заключения основного договора.
Договор может быть расторгнут или изменен только по соглашению сторон или по решению суда. По решению суда договор расторгается, если одна из сторон допускает существенные нарушения условий договора, а также в случаях, предусмотренных законом или договором. Соглашение сторон об изменении условий или расторжении договора должно быть оформлено в той же форме, что и сам договор. Если договор был заключен с соблюдением процедуры государственной регистрации или был нотариально удостоверен, то, соответственно, изменения к договору или его расторжение должны быть оформлены так же.
В соответствии с законодательством договор может быть заключен в письменной либо устной форме. В устной форме договор может быть заключен только в том случае, если закон не устанавливает для данного вида договоров письменной формы их заключения. В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ только в письменной форме могут быть заключены любые договоры между гражданами и юридическими лицами, а также договоры юридических лиц между собой.