Страница:
«Одновременно______________________________ (наименование налогового органа) предупреждает об обязанности налогового органа в случае неуплаты сумм недоимки, пеней и штрафов в полном объеме в установленный срок направить материалы в органы внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела в соответствии с п. 3 ст. 32 Налогового кодекса Российской Федерации, в случае, если размер недоимки, выявленный в результате налоговой проверки, позволяет предполагать факт совершения нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления».
В соответствии с Законом 2009 г. № 383-ФЗ изложен полностью в новой редакции п. 3 ст. 108 «Общие условия привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения» НК РФ. В результате в данной норме предусмотрено, что основанием для привлечения лица к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах является установление факта совершения данного нарушения решением налогового органа, вступившим в силу. В прежней же редакции нормы указывалось, что предусмотренная данным Кодексом ответственность за деяние, совершенное физическим лицом, наступает, если это деяние не содержит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством РФ.
По замыслу авторов законопроекта изложенные поправки к ст. 69 и 108 НК РФ фактически конкретизируют процедуру направления материалов в органы внутренних дел, указывая, что эти материалы направляются в органы внутренних дел только после вступления в законную силу решения о привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения в случае, если лицо не уплатило в полном объеме недоимку, пени и штрафы. Как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, иными словами, материалы могут передаваться налоговым органом в орган внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела только после того, как: руководителем налогового органа будут тщательно и всесторонне исследованы и оценены материалы проверки;
в случае несогласия налогоплательщика с выводами руководителя налогового органа правильность этих выводов будет подтверждена вышестоящим налоговым органом при обжаловании решения в апелляционном порядке;
налогоплательщик не уплатит в установленный срок суммы недоимки, пеней и штрафов, т. е. не исполнит решение налогового органа, вступившее в законную силу.
Законом 2009 г. № 383-03 также в ст. 101 НК РФ (эта статья регламентирует вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки) включен п. 15.1, предусматривающий следующее:
в случае если налоговый орган, вынесший решение о привлечении налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) – физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, направил в соответствии с п. 3 ст. 32 данного Кодекса материалы в органы внутренних дел, то не позднее дня, следующего за днем направления материалов, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан вынести решение о приостановлении исполнения принятых в отношении этого физического лица решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
при этом течение сроков взыскания, предусмотренных данным Кодексом, приостанавливается на период приостановления исполнения решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
в случае если по итогам рассмотрения материалов будет вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или постановление о прекращении уголовного дела, а также если по соответствующему уголовному делу будет вынесен оправдательный приговор, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа не позднее дня, следующего заднем получения уведомления об этих фактах от органов внутренних дел, выносит решение о возобновлении исполнения принятых в отношении этого физического лица решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
в случае если действие (бездействие) налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) – физического лица, послужившее основанием для привлечения его к ответственности за совершение налогового правонарушения, стало основанием для вынесения обвинительного приговора в отношении данного физического лица, налоговый орган отменяет вынесенное решение в части привлечения налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) – физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;
органы внутренних дел, получившие от налоговых органов материалы в соответствии с п. 3 ст. 32 данного Кодекса, обязаны направлять в налоговые органы уведомления о результатах рассмотрения этих материалов не позднее дня, следующего за днем принятия соответствующего решения;
копии решений налогового органа, указанных в данном пункте, в течение пяти дней после дня вынесения соответствующего решения вручаются налоговым органом лицу, в отношении которого вынесено соответствующее решение, либо его представителю под расписку или передаются иным способом, свидетельствующим о дате их получения. В случае направления копии решения налогового органа по почте заказным письмом датой ее получения считается шестой день с даты отправки.
Приказом ФНС России от 6 апреля 2010 г. № ММ-7-2/178@ «Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах»[76] утверждены:
форма Решения о приостановлении исполнения решений налогового органа, принятых в отношении физического лица;
форма Решения о возобновлении исполнения решений налогового органа, принятых в отношении физического лица;
форма Решения об отмене Решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Деятельность налоговых органов при выявлении административных правонарушений, связанных с нарушениями законодательства о налогах и сборах, регламентирована нормами п. 15 ст. 101 и п. 13 ст. 101.4 НК РФ. Как упоминалось выше, первая из указанных статей определяет порядок вынесения решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, а вторая – порядок производства по делу о налоговых правонарушениях, выявленных вне рамок проведения налоговых проверок.
Как в п. 15 ст. 101, так и в п. 13 ст. 101.4 данного Кодекса (в ред. Закона 2006 г. № 137-Ф3) предусмотрено, что по выявленным налоговым органом нарушениям, за которые физические лица или должностные лица организаций подлежат привлечению к административной ответственности, уполномоченное должностное лицо налогового органа составляет протокол об административном правонарушении в пределах своей компетенции. В указанных нормах также установлено, что рассмотрение дел об этих правонарушениях и применение административных наказаний в отношении физических лиц и должностных лиц организаций, виновных в их совершении, производятся в соответствии с законодательством об административных правонарушениях. Данное положение согласуется с общей нормой п. 2 ст. 10 НК РФ, в соответствии с которой производство по делам о нарушениях законодательства о налогах и сборах, содержащих признаки административного правонарушения, ведется в порядке, установленном законодательством РФ об административных правонарушениях.
В соответствии с ч. 1 ст. 23.5 КоАП РФ (в ред. Закона 2010 г. № 229-ФЗ) налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.5, ст. 15.1, 15.2, 19.76 данного Кодекса. Согласно ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных данным Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с гл. 23 Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа. Соответственно, должностные лица налоговых органов вправе составлять протоколы об указанных административных правонарушениях.
В пункте 5 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 19 июля 2007 г. № 141-ФЗ[77]) также установлено, что помимо указанных случаев должностные лица налоговых органов вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.3—15.9, 15.11, ч. 3 ст. 18.15, ч. 3 ст. 18.17, ч. 1 ст. 19.4, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7 данного Кодекса.
Как следует из ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях, должен быть установлен уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. На основании данной нормы приказом ФНС России от 2 августа 2005 г. № САЭ-3-06/354@ утвержден Перечень должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях[78].
Составы административных правонарушений в области налогов и сборов рассмотрены в гл. 3 настоящей книги. При этом учтено, что согласно разъяснению, данному в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 27 января 2003 г. № 2, административными правонарушениями в области налогов и сборов являются административные правонарушения, предусмотренные ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ (см. ниже). Здесь же представляется целесообразным лишь упомянуть о том, что Законом 2010 г. № 229-ФЗ в данный Кодекс включена ст. 19.7.6 «Незаконный отказ в доступе должностного лица налогового органа к осмотру территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка». Названная статья предусматривает, что незаконный отказ в доступе, а равно незаконное воспрепятствование доступу должностного лица налогового органа, проводящего налоговую проверку в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах, к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 10 тыс. руб.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ, согласно ч. 1 ст. 23.1 данного Кодекса рассматривают судьи. При этом из положенийч. 3 указанной статьи следует, что:
дела об указанных административных правонарушениях, совершенных военнослужащими и гражданами, призванными на военные сборы, рассматриваются судьями гарнизонных военных судов;
дела об указанных административных правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов;
в остальных случаях дела об указанных административных правонарушениях рассматриваются мировыми судьями.
Рассмотрение дел о таких административных правонарушениях судьями арбитражных судов не предусмотрено.
Соответственно, на практике в подавляющем числе случаев дела
об административных правонарушениях в области налогов и сборов (ст. 15.3—15.9 и 15.11 Ко АП РФ) поступают на рассмотрение к мировым судьям. В приложении 4 к настоящей книге приведена примерная форма пояснений мировому судье относительно представляемых доказательств по делу об административном правонарушении. Права лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотрены в ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ: знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с данным Кодексом.
В пункте 4 ст. 108 НК РФ установлено, что привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами РФ.
Пленум ВАС РФ в п. 34 Постановления от 28 февраля 2001 г. № 5 в отношении применения данной нормы разъяснил следующее: при решении вопроса об ответственности должностных лиц организаций-налогоплательщиков необходимо принимать во внимание, что указанные лица не являются субъектами налоговых правоотношений и не могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями НК РФ;
названные лица при наличии оснований могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. При этом следует иметь в виду, что круг обязанностей должностных лиц в сфере налогообложения определяется в зависимости от круга обязанностей, возложенных законодательством о налогах и сборах на организации-налогоплательщиков, и не может быть расширен.
В связи с введением в действие Ко АП РФ Пленум ВАС РФ в п. 2 Постановления от 27 января 2003 г. № 2 разъяснил, что при решении вопроса о соотношении положений данного Кодекса и части первой НК РФ судам необходимо иметь в виду следующее:
ответственность за административные правонарушения в области налогов установлена ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ. Субъектами ответственности согласно данным статьям являются должностные лица организаций;
поскольку в силу гл. 15, 16 и 18 НК РФ в соответствующих случаях субъектами ответственности являются сами организации, а не их должностные лица, привлечение последних к административной ответственности не исключает привлечения организаций к ответственности, установленной данным Кодексом.
1.4. Обжалование актов органов контроля за уплатой страховых взносов и действий (бездействия) его должностных лиц
В соответствии с Законом 2009 г. № 383-ФЗ изложен полностью в новой редакции п. 3 ст. 108 «Общие условия привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения» НК РФ. В результате в данной норме предусмотрено, что основанием для привлечения лица к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах является установление факта совершения данного нарушения решением налогового органа, вступившим в силу. В прежней же редакции нормы указывалось, что предусмотренная данным Кодексом ответственность за деяние, совершенное физическим лицом, наступает, если это деяние не содержит признаков состава преступления, предусмотренного уголовным законодательством РФ.
По замыслу авторов законопроекта изложенные поправки к ст. 69 и 108 НК РФ фактически конкретизируют процедуру направления материалов в органы внутренних дел, указывая, что эти материалы направляются в органы внутренних дел только после вступления в законную силу решения о привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения в случае, если лицо не уплатило в полном объеме недоимку, пени и штрафы. Как отмечалось в пояснительной записке к законопроекту, иными словами, материалы могут передаваться налоговым органом в орган внутренних дел для решения вопроса о возбуждении уголовного дела только после того, как: руководителем налогового органа будут тщательно и всесторонне исследованы и оценены материалы проверки;
в случае несогласия налогоплательщика с выводами руководителя налогового органа правильность этих выводов будет подтверждена вышестоящим налоговым органом при обжаловании решения в апелляционном порядке;
налогоплательщик не уплатит в установленный срок суммы недоимки, пеней и штрафов, т. е. не исполнит решение налогового органа, вступившее в законную силу.
Законом 2009 г. № 383-03 также в ст. 101 НК РФ (эта статья регламентирует вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки) включен п. 15.1, предусматривающий следующее:
в случае если налоговый орган, вынесший решение о привлечении налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента) – физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения, направил в соответствии с п. 3 ст. 32 данного Кодекса материалы в органы внутренних дел, то не позднее дня, следующего за днем направления материалов, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа обязан вынести решение о приостановлении исполнения принятых в отношении этого физического лица решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
при этом течение сроков взыскания, предусмотренных данным Кодексом, приостанавливается на период приостановления исполнения решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
в случае если по итогам рассмотрения материалов будет вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела или постановление о прекращении уголовного дела, а также если по соответствующему уголовному делу будет вынесен оправдательный приговор, руководитель (заместитель руководителя) налогового органа не позднее дня, следующего заднем получения уведомления об этих фактах от органов внутренних дел, выносит решение о возобновлении исполнения принятых в отношении этого физического лица решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения о взыскании соответствующего налога (сбора), пеней, штрафа;
в случае если действие (бездействие) налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) – физического лица, послужившее основанием для привлечения его к ответственности за совершение налогового правонарушения, стало основанием для вынесения обвинительного приговора в отношении данного физического лица, налоговый орган отменяет вынесенное решение в части привлечения налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) – физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения;
органы внутренних дел, получившие от налоговых органов материалы в соответствии с п. 3 ст. 32 данного Кодекса, обязаны направлять в налоговые органы уведомления о результатах рассмотрения этих материалов не позднее дня, следующего за днем принятия соответствующего решения;
копии решений налогового органа, указанных в данном пункте, в течение пяти дней после дня вынесения соответствующего решения вручаются налоговым органом лицу, в отношении которого вынесено соответствующее решение, либо его представителю под расписку или передаются иным способом, свидетельствующим о дате их получения. В случае направления копии решения налогового органа по почте заказным письмом датой ее получения считается шестой день с даты отправки.
Приказом ФНС России от 6 апреля 2010 г. № ММ-7-2/178@ «Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах»[76] утверждены:
форма Решения о приостановлении исполнения решений налогового органа, принятых в отношении физического лица;
форма Решения о возобновлении исполнения решений налогового органа, принятых в отношении физического лица;
форма Решения об отмене Решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечения физического лица к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Деятельность налоговых органов при выявлении административных правонарушений, связанных с нарушениями законодательства о налогах и сборах, регламентирована нормами п. 15 ст. 101 и п. 13 ст. 101.4 НК РФ. Как упоминалось выше, первая из указанных статей определяет порядок вынесения решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, а вторая – порядок производства по делу о налоговых правонарушениях, выявленных вне рамок проведения налоговых проверок.
Как в п. 15 ст. 101, так и в п. 13 ст. 101.4 данного Кодекса (в ред. Закона 2006 г. № 137-Ф3) предусмотрено, что по выявленным налоговым органом нарушениям, за которые физические лица или должностные лица организаций подлежат привлечению к административной ответственности, уполномоченное должностное лицо налогового органа составляет протокол об административном правонарушении в пределах своей компетенции. В указанных нормах также установлено, что рассмотрение дел об этих правонарушениях и применение административных наказаний в отношении физических лиц и должностных лиц организаций, виновных в их совершении, производятся в соответствии с законодательством об административных правонарушениях. Данное положение согласуется с общей нормой п. 2 ст. 10 НК РФ, в соответствии с которой производство по делам о нарушениях законодательства о налогах и сборах, содержащих признаки административного правонарушения, ведется в порядке, установленном законодательством РФ об административных правонарушениях.
В соответствии с ч. 1 ст. 23.5 КоАП РФ (в ред. Закона 2010 г. № 229-ФЗ) налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.5, ст. 15.1, 15.2, 19.76 данного Кодекса. Согласно ч. 1 ст. 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных данным Кодексом, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с гл. 23 Кодекса, в пределах компетенции соответствующего органа. Соответственно, должностные лица налоговых органов вправе составлять протоколы об указанных административных правонарушениях.
В пункте 5 ч. 2 ст. 28.3 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 19 июля 2007 г. № 141-ФЗ[77]) также установлено, что помимо указанных случаев должностные лица налоговых органов вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.3—15.9, 15.11, ч. 3 ст. 18.15, ч. 3 ст. 18.17, ч. 1 ст. 19.4, ч. 1 ст. 19.5, ст. 19.6, 19.7 данного Кодекса.
Как следует из ч. 4 ст. 28.3 КоАП РФ перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях, должен быть установлен уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. На основании данной нормы приказом ФНС России от 2 августа 2005 г. № САЭ-3-06/354@ утвержден Перечень должностных лиц налоговых органов Российской Федерации, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях[78].
Составы административных правонарушений в области налогов и сборов рассмотрены в гл. 3 настоящей книги. При этом учтено, что согласно разъяснению, данному в п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 27 января 2003 г. № 2, административными правонарушениями в области налогов и сборов являются административные правонарушения, предусмотренные ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ (см. ниже). Здесь же представляется целесообразным лишь упомянуть о том, что Законом 2010 г. № 229-ФЗ в данный Кодекс включена ст. 19.7.6 «Незаконный отказ в доступе должностного лица налогового органа к осмотру территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка». Названная статья предусматривает, что незаконный отказ в доступе, а равно незаконное воспрепятствование доступу должностного лица налогового органа, проводящего налоговую проверку в соответствии с законодательством РФ о налогах и сборах, к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере 10 тыс. руб.
Дела об административных правонарушениях, предусмотренных ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ, согласно ч. 1 ст. 23.1 данного Кодекса рассматривают судьи. При этом из положенийч. 3 указанной статьи следует, что:
дела об указанных административных правонарушениях, совершенных военнослужащими и гражданами, призванными на военные сборы, рассматриваются судьями гарнизонных военных судов;
дела об указанных административных правонарушениях, производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов;
в остальных случаях дела об указанных административных правонарушениях рассматриваются мировыми судьями.
Рассмотрение дел о таких административных правонарушениях судьями арбитражных судов не предусмотрено.
Соответственно, на практике в подавляющем числе случаев дела
об административных правонарушениях в области налогов и сборов (ст. 15.3—15.9 и 15.11 Ко АП РФ) поступают на рассмотрение к мировым судьям. В приложении 4 к настоящей книге приведена примерная форма пояснений мировому судье относительно представляемых доказательств по делу об административном правонарушении. Права лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, предусмотрены в ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ: знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с данным Кодексом.
В пункте 4 ст. 108 НК РФ установлено, что привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами РФ.
Пленум ВАС РФ в п. 34 Постановления от 28 февраля 2001 г. № 5 в отношении применения данной нормы разъяснил следующее: при решении вопроса об ответственности должностных лиц организаций-налогоплательщиков необходимо принимать во внимание, что указанные лица не являются субъектами налоговых правоотношений и не могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями НК РФ;
названные лица при наличии оснований могут быть привлечены к уголовной или административной ответственности. При этом следует иметь в виду, что круг обязанностей должностных лиц в сфере налогообложения определяется в зависимости от круга обязанностей, возложенных законодательством о налогах и сборах на организации-налогоплательщиков, и не может быть расширен.
В связи с введением в действие Ко АП РФ Пленум ВАС РФ в п. 2 Постановления от 27 января 2003 г. № 2 разъяснил, что при решении вопроса о соотношении положений данного Кодекса и части первой НК РФ судам необходимо иметь в виду следующее:
ответственность за административные правонарушения в области налогов установлена ст. 15.3—15.9 и 15.11 КоАП РФ. Субъектами ответственности согласно данным статьям являются должностные лица организаций;
поскольку в силу гл. 15, 16 и 18 НК РФ в соответствующих случаях субъектами ответственности являются сами организации, а не их должностные лица, привлечение последних к административной ответственности не исключает привлечения организаций к ответственности, установленной данным Кодексом.
1.4. Обжалование актов органов контроля за уплатой страховых взносов и действий (бездействия) его должностных лиц
Как упоминалось выше (см. введение), с 1 января 2010 г. отношения, связанные с исчислением и уплатой (перечислением) страховых взносов в ПФР на обязательное пенсионное страхование, ФСС России на обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, ФФОМС и ТФОМС на обязательное медицинское страхование регулирует Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах.
Названный Закон в части регламентации контроля за уплатой указанных страховых взносов во многом содержит нормы, аналогичные нормам части первой НК РФ о налоговом контроле. Однако Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах содержит не такую подробную регламентацию, как часть первая НК РФ. Соответственно, следует ожидать формирования правоприменительной практики или внесения изменений в Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах.
Прежде всего, следует отметить, что Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах определяет единую процедуру рассмотрения дел о нарушениях законодательства РФ о страховых взносах, аналогичную предусмотренной ст. 101 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе налоговой проверки. Соответственно, в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах нет процедуры, аналогичной предусмотренной ст. 101.4 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе иных мероприятий налогового контроля.
Согласно ч. 1 ст. 33 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах органы контроля за уплатой страховых взносов, т. е. территориальные органы ПФР и ФСС России проводят такие виды проверок плательщиков страховых взносов, как камеральная проверка и выездная проверка. В части 4 указанной статьи установлено, что в целях контроля за выполнением банками обязанностей, предусмотренных ст. 24 названного Закона, данные органы вправе проводить проверки банков в целях контроля за выполнением ими обязанностей, предусмотренных названным Законом.
В то же время в п. 1.4 Методических рекомендаций 2010 г. по привлечению плательщиков страховых взносов к ответственности указано, что обнаружение фактов, свидетельствующих о нарушениях плательщиками страховых взносов – организациями и индивидуальными предпринимателями законодательства РФ о страховых взносах, может быть выявлено территориальными органами ПФР: в ходе проведения камеральной проверки; в ходе проведения выездной проверки; при проверке других документов о деятельности плательщиков страховых взносов, имеющихся у территориальных органов ПФР. Как видно, ПФР допускает существование вида проверок, прямо Законом 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах не предусмотренного.
В соответствии с ч. 5 ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах лицо, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта проверки вправе представить в орган контроля за уплатой страховых взносов письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. Там же предусмотрено, что при этом плательщик страховых взносов вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в орган контроля за уплатой страховых взносов документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений. Как видно, закреплено регулирование, аналогичное содержащемуся в п. 6 ст. 100 части первой НК РФ (см. выше).
В остальном ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах, регламентирующая оформление результатов проверки, также во много аналогична ст. 100 НК РФ, регламентирующей оформление результатов налоговой проверки. Соответственно, при применении ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах возможно и допустимо обращаться к практике применения ст. 100 НК РФ (см. выше). Здесь же следует отметить, что в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах согласно ч. 6 его ст. 4 срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. Как определено там же, при этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем.
Как предусмотрено в ч. 1–4 ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах:
в случае выявления нарушений в ходе проведения камеральной проверки не позднее чем в течение 10 дней после дня истечения срока для проведения камеральной проверки, установленного ч. 2 ст. 34 названного Закона, должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившими проверку, должен быть составлен акт проверки по форме и в соответствии с требованиями к составлению акта камеральной проверки, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования (ч. 1);
по результатам выездной проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной проверке должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившими проверку, должен быть составлен акт проверки по форме и в соответствии с требованиями к составлению акта выездной проверки, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования (ч. 2);
акт проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его уполномоченным представителем). Об отказе лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), подписать акт делается соответствующая запись в акте проверки (ч. 3);
акт проверки в течение пяти дней с даты подписания этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченному представителю), под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его уполномоченным представителем). В случае если лицо, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), уклоняется от получения акта проверки, этот факт отражается в акте проверки и указанный акт направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма (ч. 4).
Формы актов камеральной проверки (формы 16-ПФР и 16-ФСС РФ) и формы актов выездной проверки (формы 17-ПФР и 17-ФСС РФ) утверждены приказом Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2009 г. № 957н «Об утверждении форм документов, применяемых при осуществлении контроля за уплатой страховых взносов»[79]. Этим же приказом утверждены требования к составлению акта камеральной проверки и требования к составлению акта выездной проверки.
Можно отметить, что ст. 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах регламентирует вынесение решения по результатам рассмотрения материалов проверки во много аналогично тому, как в ст. 101 части первой НК РФ регламентировано вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки. Соответственно, при применении ст. 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах возможно и допустимо обращаться к практике применения ст. 101 НК РФ (см. выше).
Статьей 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах предусмотрено следующее:
акт проверки и другие материалы проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах, а также представленные проверяемым лицом (его уполномоченным представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившего проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в ч. 5 ст. 38 названного Закона. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц (ч. 1);
руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов извещает о времени и месте рассмотрения материалов проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка (ч. 2);
лицо, в отношении которого проводилась проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего уполномоченного представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица (его уполномоченного представителя) будет признано руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов обязательным для рассмотрения этих материалов (ч. 3);
при рассмотрении материалов проверки могут быть оглашены акт проверки, иные материалы, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его уполномоченного представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов проверки (ч. 4);
при рассмотрении материалов проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась проверка, документы, представленные в органы контроля за уплатой страховых взносов при проведении камеральных или выездных проверок указанного лица, и иные документы, имеющиеся у органа контроля за уплатой страховых взносов (ч. 5);
в ходе рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов: 1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт проверки, нарушение законодательства РФ о страховых взносах; 2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав правонарушения, предусмотренного названным Законом; 3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного названным Законом; 4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении правонарушения, предусмотренного настоящим Федеральным законом, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение правонарушения, предусмотренного названным Законом (ч. 6);
в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства Российской Федерации о страховых взносах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов вправе вынести решение об истребовании необходимых документов в соответствии со ст. 37 названного Закона (ч. 7). Форма решения об истребовании необходимых документов (форма 18) утверждена упомянутым приказом Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2009 г. № 957н;
Названный Закон в части регламентации контроля за уплатой указанных страховых взносов во многом содержит нормы, аналогичные нормам части первой НК РФ о налоговом контроле. Однако Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах содержит не такую подробную регламентацию, как часть первая НК РФ. Соответственно, следует ожидать формирования правоприменительной практики или внесения изменений в Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах.
Прежде всего, следует отметить, что Закон 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах определяет единую процедуру рассмотрения дел о нарушениях законодательства РФ о страховых взносах, аналогичную предусмотренной ст. 101 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе налоговой проверки. Соответственно, в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах нет процедуры, аналогичной предусмотренной ст. 101.4 НК РФ процедуре рассмотрения дел о налоговых правонарушениях, выявленных в ходе иных мероприятий налогового контроля.
Согласно ч. 1 ст. 33 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах органы контроля за уплатой страховых взносов, т. е. территориальные органы ПФР и ФСС России проводят такие виды проверок плательщиков страховых взносов, как камеральная проверка и выездная проверка. В части 4 указанной статьи установлено, что в целях контроля за выполнением банками обязанностей, предусмотренных ст. 24 названного Закона, данные органы вправе проводить проверки банков в целях контроля за выполнением ими обязанностей, предусмотренных названным Законом.
В то же время в п. 1.4 Методических рекомендаций 2010 г. по привлечению плательщиков страховых взносов к ответственности указано, что обнаружение фактов, свидетельствующих о нарушениях плательщиками страховых взносов – организациями и индивидуальными предпринимателями законодательства РФ о страховых взносах, может быть выявлено территориальными органами ПФР: в ходе проведения камеральной проверки; в ходе проведения выездной проверки; при проверке других документов о деятельности плательщиков страховых взносов, имеющихся у территориальных органов ПФР. Как видно, ПФР допускает существование вида проверок, прямо Законом 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах не предусмотренного.
В соответствии с ч. 5 ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах лицо, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта проверки вправе представить в орган контроля за уплатой страховых взносов письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. Там же предусмотрено, что при этом плательщик страховых взносов вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в орган контроля за уплатой страховых взносов документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений. Как видно, закреплено регулирование, аналогичное содержащемуся в п. 6 ст. 100 части первой НК РФ (см. выше).
В остальном ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах, регламентирующая оформление результатов проверки, также во много аналогична ст. 100 НК РФ, регламентирующей оформление результатов налоговой проверки. Соответственно, при применении ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах возможно и допустимо обращаться к практике применения ст. 100 НК РФ (см. выше). Здесь же следует отметить, что в Законе 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах согласно ч. 6 его ст. 4 срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. Как определено там же, при этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем.
Как предусмотрено в ч. 1–4 ст. 38 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах:
в случае выявления нарушений в ходе проведения камеральной проверки не позднее чем в течение 10 дней после дня истечения срока для проведения камеральной проверки, установленного ч. 2 ст. 34 названного Закона, должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившими проверку, должен быть составлен акт проверки по форме и в соответствии с требованиями к составлению акта камеральной проверки, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования (ч. 1);
по результатам выездной проверки в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной проверке должностными лицами органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившими проверку, должен быть составлен акт проверки по форме и в соответствии с требованиями к составлению акта выездной проверки, которые установлены федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере социального страхования (ч. 2);
акт проверки подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его уполномоченным представителем). Об отказе лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), подписать акт делается соответствующая запись в акте проверки (ч. 3);
акт проверки в течение пяти дней с даты подписания этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченному представителю), под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его уполномоченным представителем). В случае если лицо, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченный представитель), уклоняется от получения акта проверки, этот факт отражается в акте проверки и указанный акт направляется по почте заказным письмом по месту нахождения организации (обособленного подразделения) или месту жительства физического лица. В случае направления акта проверки по почте заказным письмом датой вручения этого акта считается шестой день считая с даты отправки заказного письма (ч. 4).
Формы актов камеральной проверки (формы 16-ПФР и 16-ФСС РФ) и формы актов выездной проверки (формы 17-ПФР и 17-ФСС РФ) утверждены приказом Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2009 г. № 957н «Об утверждении форм документов, применяемых при осуществлении контроля за уплатой страховых взносов»[79]. Этим же приказом утверждены требования к составлению акта камеральной проверки и требования к составлению акта выездной проверки.
Можно отметить, что ст. 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах регламентирует вынесение решения по результатам рассмотрения материалов проверки во много аналогично тому, как в ст. 101 части первой НК РФ регламентировано вынесение решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки. Соответственно, при применении ст. 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах возможно и допустимо обращаться к практике применения ст. 101 НК РФ (см. выше).
Статьей 39 Закона 2009 г. № 212-ФЗ о страховых взносах предусмотрено следующее:
акт проверки и другие материалы проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах, а также представленные проверяемым лицом (его уполномоченным представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов, проводившего проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в ч. 5 ст. 38 названного Закона. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц (ч. 1);
руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов извещает о времени и месте рассмотрения материалов проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка (ч. 2);
лицо, в отношении которого проводилась проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего уполномоченного представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась проверка (его уполномоченного представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица (его уполномоченного представителя) будет признано руководителем (заместителем руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов обязательным для рассмотрения этих материалов (ч. 3);
при рассмотрении материалов проверки могут быть оглашены акт проверки, иные материалы, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его уполномоченного представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов проверки (ч. 4);
при рассмотрении материалов проверки исследуются представленные доказательства, в том числе документы, ранее истребованные у лица, в отношении которого проводилась проверка, документы, представленные в органы контроля за уплатой страховых взносов при проведении камеральных или выездных проверок указанного лица, и иные документы, имеющиеся у органа контроля за уплатой страховых взносов (ч. 5);
в ходе рассмотрения материалов проверки руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов: 1) устанавливает, совершало ли лицо, в отношении которого был составлен акт проверки, нарушение законодательства РФ о страховых взносах; 2) устанавливает, образуют ли выявленные нарушения состав правонарушения, предусмотренного названным Законом; 3) устанавливает, имеются ли основания для привлечения лица к ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного названным Законом; 4) выявляет обстоятельства, исключающие вину лица в совершении правонарушения, предусмотренного настоящим Федеральным законом, либо обстоятельства, смягчающие или отягчающие ответственность за совершение правонарушения, предусмотренного названным Законом (ч. 6);
в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства Российской Федерации о страховых взносах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) органа контроля за уплатой страховых взносов вправе вынести решение об истребовании необходимых документов в соответствии со ст. 37 названного Закона (ч. 7). Форма решения об истребовании необходимых документов (форма 18) утверждена упомянутым приказом Минздравсоцразвития России от 7 декабря 2009 г. № 957н;