Страница:
Следующий этапом стал разворот российской экономики в сторону авторитарной, который относят к 1999 г. Признаками этого разворота являются более жесткий контроль государства за естественными сырьевыми монополиями, создание крупных государственных корпораций и т. п. Все это повлекло за собой остановку в развитии рынка адвокатских услуг. Так, после принятия Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ») были созданы реестры адвокатов субъектов Российской Федерации. Анализ изменения реестров показывает, что еще некоторое время по инерции рост количества адвокатов продолжался и примерно в 2003 г. достиг максимальной величины. Однако с того времени количество адвокатов в реестрах, вплоть до 2009 г., практически не изменилось. И это происходит на фоне постепенной ротации адвокатских кадров. То есть произошла естественно-рыночная стабилизация количественного состава адвокатов в России. Можно сказать, что рынок адвокатских услуг пришел в равновесие.
Выявленная закономерность позволит спрогнозировать дальнейшее развитие рынка адвокатских услуг в ближайшее десятилетие. На сегодняшний день движение российской экономики в сторону авторитарной экономики временно приостановлено. Однако уже произошедшее частичное огосударствление экономики приведет к резкому спаду потребностей в услугах адвокатов. И, хотя количественный состав адвокатов является пока стабильным, кое-какие тенденции говорят о «сжимании» адвокатского рынка. Так, наблюдается скрытый выход адвокатов из корпорации. Скрытый выход заключается в том, что адвокат формально остается внесенный в реестр адвокатов, но фактически перестает осуществлять адвокатскую деятельность, переходя в другие области социальной деятельности – предпринимательство, политику, преподавание и т. п.
Произведенный макроэкономический анализ рынка адвокатских услуг позволяет сделать некоторые выводы.
1. Непременным условием развития современной цивилизации является постоянное увеличение количества адвокатов на душу населения.
2. Самым благоприятным для развития адвокатуры является такое состояние экономики, при котором она находится равноудаленно и от экономики свободного, и от экономики авторитарного рынка.
3. Организация адвокатской деятельности обладает определенной инерцией, которая выражается в запаздывании реагирования на изменения тенденций на рынке юридических услуг.
Кроме макроэкономических, на рынок адвокатских услуг влияют и микроэкономические условия, которые в короткий промежуток времени могут оказывать значительное воздействие на этот рынок. Одним из таких условий является состояние экономического кризиса.
Адвокатские услуги относятся к сегменту низкой эластичности спроса (при большом изменении цены изменение объема спроса незначительно). В качестве примера подобного сегмента можно привести рынок предметов первой необходимости – продукты питания, лекарства, коммунальные услуги. То есть те услуги, от которых потребитель откажется в последнюю очередь. Именно к такому виду услуг относятся и адвокатские услуги. Так, если лицу требуется защита по уголовному делу, он не сможет отложить получение услуг адвоката до «лучших времен».
1.3. Сфера адвокатских услуг
1.4. Сильные стороны адвоката на рынке юридических услуг
Выявленная закономерность позволит спрогнозировать дальнейшее развитие рынка адвокатских услуг в ближайшее десятилетие. На сегодняшний день движение российской экономики в сторону авторитарной экономики временно приостановлено. Однако уже произошедшее частичное огосударствление экономики приведет к резкому спаду потребностей в услугах адвокатов. И, хотя количественный состав адвокатов является пока стабильным, кое-какие тенденции говорят о «сжимании» адвокатского рынка. Так, наблюдается скрытый выход адвокатов из корпорации. Скрытый выход заключается в том, что адвокат формально остается внесенный в реестр адвокатов, но фактически перестает осуществлять адвокатскую деятельность, переходя в другие области социальной деятельности – предпринимательство, политику, преподавание и т. п.
Произведенный макроэкономический анализ рынка адвокатских услуг позволяет сделать некоторые выводы.
1. Непременным условием развития современной цивилизации является постоянное увеличение количества адвокатов на душу населения.
2. Самым благоприятным для развития адвокатуры является такое состояние экономики, при котором она находится равноудаленно и от экономики свободного, и от экономики авторитарного рынка.
3. Организация адвокатской деятельности обладает определенной инерцией, которая выражается в запаздывании реагирования на изменения тенденций на рынке юридических услуг.
Кроме макроэкономических, на рынок адвокатских услуг влияют и микроэкономические условия, которые в короткий промежуток времени могут оказывать значительное воздействие на этот рынок. Одним из таких условий является состояние экономического кризиса.
Адвокатские услуги относятся к сегменту низкой эластичности спроса (при большом изменении цены изменение объема спроса незначительно). В качестве примера подобного сегмента можно привести рынок предметов первой необходимости – продукты питания, лекарства, коммунальные услуги. То есть те услуги, от которых потребитель откажется в последнюю очередь. Именно к такому виду услуг относятся и адвокатские услуги. Так, если лицу требуется защита по уголовному делу, он не сможет отложить получение услуг адвоката до «лучших времен».
1.3. Сфера адвокатских услуг
Адвокатская деятельность осуществляется в процессе оказания квалифицированной юридической помощи. Потребность на рынке юридических услуг в квалифицированной юридической помощи и является сферой предоставления адвокатских услуг. Необходимо определить, что входит в эту сферу и каковы ее границы.
Поверенное законодательство выделяет две сферы адвокатских услуг, чистые адвокатские услуги и смежные услуги адвоката. Чистые, или традиционные, адвокатские услуги перечислены в п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Закон устанавливает десять разновидностей возможных действий адвоката в ходе оказания им юридической помощи. Все эти десять позиций, в свою очередь, можно обобщить в три вида чистых адвокатских услуг: юридическое консультирование, составление документов правового характера, адвокатское представительство.
Юридическое консультирование – это предоставление консультаций и справок по правовым вопросам в устной или письменной форме. Юридическое консультирование может включать в себя два аспекта.
Во-первых, адвокат доводит до сведения клиента содержание правовой нормы.
К адвокату обратилась женщина в связи со смертью своего отца. В процессе консультирования адвокат доводит до ее сведения, т. е. зачитывает или просто объясняет, правило о том, что она является наследницей первой очереди и должна в течение шести месяцев обратиться к нотариусу с заявлением о принятии наследства.
Во-вторых, не всегда для профессионального консультирования достаточно довести до сведения клиента содержание правовой нормы. Как правило, адвокат осуществляет толкование правовой нормы, т. е. разъясняет для клиента ее значение применительно к его ситуации.
Как правило, консультирование происходит в устном порядке. Адвокат старается, чтобы в ходе устного разъяснения клиент уяснил суть правовой ситуации, с которой он обратился к адвокату. Письменная же консультация имеет место тогда, когда клиент хочет убедить в каком-либо правовом вопросе другое лицо. В данном случае адвокат дает письменные разъяснения, на компетентность которых и будет ссылаться клиент.
Женщина обратилась к адвокату за советом: полагается ли ей выплата дивидендов по акциям, которые она продала в конце года? Само руководство не было уверено, как верно поступить в данном случае. И потому просило своего бывшего акционера юридически грамотно разъяснить свою просьбу. В данном случае адвокат предоставил письменную юридическую консультацию о пути юридически грамотного разрешения коллизии.
Составление документов правового характера. Данная деятельность может выражаться в составлении заявлений, жалоб, ходатайств и является, по сути, более сложным вариантом письменной юридической консультации адвоката.
Данное действие носит персональный характер. Документ составляется индивидуально под каждый конкретный случай.
Существует два основных варианта данной деятельности: составление документов юридического характера и частичное составление документов юридического характера.
Согласно первому варианту составления документов юридического характера адвокат выясняет суть дела, подбирает правовую норму, которая будет призвана урегулировать возникшие правоотношения или правоотношения, которые стремится создать обратившееся лицо, и составляет юридический документ, призванный стать юридическим фактом в целях обеспечения или защиты какого-либо права. Данный документ может быть составлен в форме жалобы, ходатайства, искового заявления, заявления о принятии наследства и т. п.
Содержание частичного составления документов юридического характера заключается в предоставлении клиенту бланка юридического документа, куда последний или сам адвокат должен внести индивидуальные данные. Примером такой юридической помощи является использование лицами бланков различных договоров купли-продажи, дарения, найма жилого помещения и т. п.
Адвокатское представительство осуществляется в двух формах. К первой относится представительство в судебных и иных органах разрешения конфликтов. Закон об адвокатуре относит к данной форме представление интересов доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде).
Тот факт, что адвокат является основным представителем в любом виде судебных процессов, является бесспорным. Дискуссионным долгое время оставался, да и остается по сей день, вопрос об участии в судах в качестве представителей юристов, не являющихся адвокатами. Обозначая причины дискуссий о допуске в судебные процессы юристов-неадвокатов, заметим следующее. С одной стороны, недопустимо создавать условия, когда определенным лицам (в данном случае адвокатам) предоставляются исключительные права на оказание гражданам юридической помощи, так как монополизация не лучшим образом отразится на качестве оказываемых юридических услуг. С другой стороны, бесконтрольный допуск к оказанию юридических услуг может также отразиться на их качестве самым негативным образом.
На сегодняшний день поверенное законодательство так регулирует данный вопрос: на стадиях конституционного и уголовного судопроизводства представителями являются адвокаты, а в гражданском, арбитражном и административном – кроме адвокатов и иные лица.
Ко второй форме адвокатского представительства относится представительство в отношениях с иными органами государственной власти: органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.
Представительство адвоката во внесудебных процедурах в нашей стране, к сожалению, менее распространено. Имеет распространение лишь оказание юридической помощи адвокатами в виде составления в органы государственной власти различного рода жалоб, заявлений, петиций и т. п. Однако непосредственное представительство адвоката при осуществлении и защите прав клиента во время общения с органами государственной власти – явление пока довольно редкое.
О наличии второй категории – смежных адвокатских услуг – можно говорить, опираясь на п. 3 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Согласно этому пункту адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. То есть список адвокатских услуг является открытым. Необходимо доктринально определить его содержание, т. е. определить сферу смежных адвокатских услуг.
Ряд авторов, в большинстве своем практикующих адвокатов, уже нащупали наличие данного вида адвокатских услуг и подвели под нее научную базу. В своих работах эту сферу адвокатских услуг авторы назвали бизнес-адвокатурой, или «Правовым обслуживанием адвокатом сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства».[8]
Такой вид адвокатской деятельности, как бизнес-адвокатура, становится в последнее время все более популярным. Эта деятельность связана с оказанием адвокатами квалифицированной юридической помощи хозяйствующим субъектам: коммерческим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Эта деятельность может заключаться в нескольких аспектах: юридическая консультация руководства предприятия и правовой анализ их юридических документов, ведение дел предприятий в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, участие в подборе кадров на должность юрисконсульта (кастинг) и т. п. Данный вид адвокатских услуг довольно востребован на современном российском рынке. Об этом говорит и процветание известных российских адвокатских фирм, специализирующихся в этой сфере. Однако стоит заметить, что суть адвокатской профессии заключается в работе с «простыми» людьми. Людьми, перед которыми возникли персональные юридические проблемы. Адвокат же, работая с крупными корпоративными клиентами, может утерять не только навык общения с классическим клиентом, но и подвергается риску утраты своего основного профессионального качества – независимости. Адвокат-юрисконсульт – это слуга двух господ, своей адвокатской этики и своего состоятельного, подчас одного, корпоративного хозяина. Не случайно некоторые государства ограничивают эту сферу адвокатских услуг. Так, согласно законам Нидерландов адвокаты, являющиеся членами Нидерландской Ассоциации Адвокатов, не вправе предоставлять юридические услуги в сферах бизнеса и управления.
Возможно ли безопасное расширение сферы смежных адвокатских услуг, когда не подвергались бы угрозе умаления основные положения поверенного права? Представляется, что такие смежные адвокатские услуги существуют. Более того, включение их в адвокатское «меню» сделает его работу не только более квалифицированной и прибыльной, но и минимизирует его убытки при падении спроса на основные услуги адвоката. Хотелось бы выделить ряд перспективных, с нашей точки зрения, сфер смежных адвокатских услуг.
Адвокат-медиатор. Законодательство ряда государств (например, Германии) относит медиационные услуги именно к сфере адвокатских услуг. Медиация, как механизм внесудебного разрешения споров, делает еще только первые шаги на рынке юридических услуг в России. Основная задача адвокатского сообщества – попытаться первыми занять эту образовавшуюся рыночную нишу. Это принесет пользу не только отдельным адвокатам, но и всему адвокатскому сообществу. Так, адвокатская медиация может существенно поколебать сложившийся в обществе стереотип адвоката-сутяжника, адвоката-стряпчего, адвоката, кормящегося со стола судебной власти. Задачей же ученых в сфере поверенного права является изучение медиационных процессов с позиции адвокатуры и дача адвокатам соответствующих рекомендаций.[9]
Адвокат-душеприказчик. С 2002 г. в российское наследственное право было возвращено понятие «душеприказчик». Душеприказчик – это лицо, обеспечивающее точное исполнение воли наследодателя (исполнитель завещания). На сегодняшний день это мертвая правовая конструкция. Не известны лица и упоминание об их существовании, профессионально занимающиеся этой деятельностью. Современные российские адвокаты как никто подходят для выполнения этой роли. Во-первых, адвокатура – солидная и устоявшаяся корпорация со своим строго исполняющимся Кодексом профессиональной этики. Во-вторых, уже возникли адвокатские конторы, как правило, в форме адвокатских бюро и коллегий адвокатов, которые имеют солидный стаж в сфере юридических услуг. Стабильная преемственность в этих формах адвокатских образований может обеспечить выполнение воли любого клиента-долгожителя. И, в-третьих, основные вопросы, стоящие перед душеприказчиком, являются именно вопросами правового характера.
Адвокат-депозитарий. Частично функция хранения особо ценных документов возложена на банкиров и нотариусов. Так, согласно ч. 1 ст. 921 ГК РФ банк может принимать на хранение документы. Также на хранение может взять документы и нотариус. Основным недостатком банковского и нотариального хранения документов является его ограниченность. Максимум, что может сделать банкир или нотариус, например, в случае смерти клиента, это передать документы его наследникам. Адвокат же, будучи депозитарием, обладает более широкими возможностями поступить с документами согласно воле своего доверителя. Другой немаловажной особенностью хранения документов у адвоката является юридическая невозможность их изъятия и соответственно использования правоохранительными органами. Дело в том, что на документы, переданные адвокату доверителем, распространяется действие института адвокатской тайны. Легитимного способа изъятия у адвоката документов, содержащих адвокатскую тайну, на сегодняшний день не существует.
Вот только три возможных вида смежных адвокатских услуг. Возможно, на практике некоторые адвокаты уже освоили не только эти, но и другие виды юридической помощи. Желательно, чтобы этот опыт не был исключительным достоянием отдельных адвокатов, а посредством широкой популяризации мог служить всему адвокатскому сообществу.
Необходимо отметить, что сфера адвокатских услуг не может быть всеобъемлющей. Необходимо определить ее границы, позволяющие адвокатам не «размазываться» по всему рынку юридических услуг. Представляется, что ограничение сферы адвокатских услуг возможно по субъективному признаку. Так, нами уже подвергалась сомнению целесообразность оказания адвокатских услуг хозяйствующим субъектам (бизнес-адвокатура). Кроме того, некоторые услуги, оказываемые адвокатами, не имеют никакого отношения к адвокатской деятельности. Так называемые адвокаты-несуны[10] не только дискредитируют адвокатскую профессию, но и доставляют множество неудобств добросовестным адвокатам в их общении с представителями правоохранительных органов. Отдельного исследования требуют вопросы некоторых видов адвокатских услуг, имеющие точки пересечения со смежными юридическими профессиями. В этой связи необходимо исследовать возможность существования адвоката-аудитора, адвоката-детектива, адвоката – внешнего управляющего, адвоката – патентного поверенного и т. п.
Остается добавить, что сфера адвокатских услуг в России имеет тенденцию к постоянному расширению, и только от самого адвоката зависит, найдет ли он в ней свое достойное место.
Поверенное законодательство выделяет две сферы адвокатских услуг, чистые адвокатские услуги и смежные услуги адвоката. Чистые, или традиционные, адвокатские услуги перечислены в п. 2 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Закон устанавливает десять разновидностей возможных действий адвоката в ходе оказания им юридической помощи. Все эти десять позиций, в свою очередь, можно обобщить в три вида чистых адвокатских услуг: юридическое консультирование, составление документов правового характера, адвокатское представительство.
Юридическое консультирование – это предоставление консультаций и справок по правовым вопросам в устной или письменной форме. Юридическое консультирование может включать в себя два аспекта.
Во-первых, адвокат доводит до сведения клиента содержание правовой нормы.
К адвокату обратилась женщина в связи со смертью своего отца. В процессе консультирования адвокат доводит до ее сведения, т. е. зачитывает или просто объясняет, правило о том, что она является наследницей первой очереди и должна в течение шести месяцев обратиться к нотариусу с заявлением о принятии наследства.
Во-вторых, не всегда для профессионального консультирования достаточно довести до сведения клиента содержание правовой нормы. Как правило, адвокат осуществляет толкование правовой нормы, т. е. разъясняет для клиента ее значение применительно к его ситуации.
Как правило, консультирование происходит в устном порядке. Адвокат старается, чтобы в ходе устного разъяснения клиент уяснил суть правовой ситуации, с которой он обратился к адвокату. Письменная же консультация имеет место тогда, когда клиент хочет убедить в каком-либо правовом вопросе другое лицо. В данном случае адвокат дает письменные разъяснения, на компетентность которых и будет ссылаться клиент.
Женщина обратилась к адвокату за советом: полагается ли ей выплата дивидендов по акциям, которые она продала в конце года? Само руководство не было уверено, как верно поступить в данном случае. И потому просило своего бывшего акционера юридически грамотно разъяснить свою просьбу. В данном случае адвокат предоставил письменную юридическую консультацию о пути юридически грамотного разрешения коллизии.
Составление документов правового характера. Данная деятельность может выражаться в составлении заявлений, жалоб, ходатайств и является, по сути, более сложным вариантом письменной юридической консультации адвоката.
Данное действие носит персональный характер. Документ составляется индивидуально под каждый конкретный случай.
Существует два основных варианта данной деятельности: составление документов юридического характера и частичное составление документов юридического характера.
Согласно первому варианту составления документов юридического характера адвокат выясняет суть дела, подбирает правовую норму, которая будет призвана урегулировать возникшие правоотношения или правоотношения, которые стремится создать обратившееся лицо, и составляет юридический документ, призванный стать юридическим фактом в целях обеспечения или защиты какого-либо права. Данный документ может быть составлен в форме жалобы, ходатайства, искового заявления, заявления о принятии наследства и т. п.
Содержание частичного составления документов юридического характера заключается в предоставлении клиенту бланка юридического документа, куда последний или сам адвокат должен внести индивидуальные данные. Примером такой юридической помощи является использование лицами бланков различных договоров купли-продажи, дарения, найма жилого помещения и т. п.
Адвокатское представительство осуществляется в двух формах. К первой относится представительство в судебных и иных органах разрешения конфликтов. Закон об адвокатуре относит к данной форме представление интересов доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде).
Тот факт, что адвокат является основным представителем в любом виде судебных процессов, является бесспорным. Дискуссионным долгое время оставался, да и остается по сей день, вопрос об участии в судах в качестве представителей юристов, не являющихся адвокатами. Обозначая причины дискуссий о допуске в судебные процессы юристов-неадвокатов, заметим следующее. С одной стороны, недопустимо создавать условия, когда определенным лицам (в данном случае адвокатам) предоставляются исключительные права на оказание гражданам юридической помощи, так как монополизация не лучшим образом отразится на качестве оказываемых юридических услуг. С другой стороны, бесконтрольный допуск к оказанию юридических услуг может также отразиться на их качестве самым негативным образом.
На сегодняшний день поверенное законодательство так регулирует данный вопрос: на стадиях конституционного и уголовного судопроизводства представителями являются адвокаты, а в гражданском, арбитражном и административном – кроме адвокатов и иные лица.
Ко второй форме адвокатского представительства относится представительство в отношениях с иными органами государственной власти: органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями.
Представительство адвоката во внесудебных процедурах в нашей стране, к сожалению, менее распространено. Имеет распространение лишь оказание юридической помощи адвокатами в виде составления в органы государственной власти различного рода жалоб, заявлений, петиций и т. п. Однако непосредственное представительство адвоката при осуществлении и защите прав клиента во время общения с органами государственной власти – явление пока довольно редкое.
О наличии второй категории – смежных адвокатских услуг – можно говорить, опираясь на п. 3 ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Согласно этому пункту адвокат вправе оказывать иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом. То есть список адвокатских услуг является открытым. Необходимо доктринально определить его содержание, т. е. определить сферу смежных адвокатских услуг.
Ряд авторов, в большинстве своем практикующих адвокатов, уже нащупали наличие данного вида адвокатских услуг и подвели под нее научную базу. В своих работах эту сферу адвокатских услуг авторы назвали бизнес-адвокатурой, или «Правовым обслуживанием адвокатом сферы хозяйственных отношений и защиты предпринимательства».[8]
Такой вид адвокатской деятельности, как бизнес-адвокатура, становится в последнее время все более популярным. Эта деятельность связана с оказанием адвокатами квалифицированной юридической помощи хозяйствующим субъектам: коммерческим юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям. Эта деятельность может заключаться в нескольких аспектах: юридическая консультация руководства предприятия и правовой анализ их юридических документов, ведение дел предприятий в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, участие в подборе кадров на должность юрисконсульта (кастинг) и т. п. Данный вид адвокатских услуг довольно востребован на современном российском рынке. Об этом говорит и процветание известных российских адвокатских фирм, специализирующихся в этой сфере. Однако стоит заметить, что суть адвокатской профессии заключается в работе с «простыми» людьми. Людьми, перед которыми возникли персональные юридические проблемы. Адвокат же, работая с крупными корпоративными клиентами, может утерять не только навык общения с классическим клиентом, но и подвергается риску утраты своего основного профессионального качества – независимости. Адвокат-юрисконсульт – это слуга двух господ, своей адвокатской этики и своего состоятельного, подчас одного, корпоративного хозяина. Не случайно некоторые государства ограничивают эту сферу адвокатских услуг. Так, согласно законам Нидерландов адвокаты, являющиеся членами Нидерландской Ассоциации Адвокатов, не вправе предоставлять юридические услуги в сферах бизнеса и управления.
Возможно ли безопасное расширение сферы смежных адвокатских услуг, когда не подвергались бы угрозе умаления основные положения поверенного права? Представляется, что такие смежные адвокатские услуги существуют. Более того, включение их в адвокатское «меню» сделает его работу не только более квалифицированной и прибыльной, но и минимизирует его убытки при падении спроса на основные услуги адвоката. Хотелось бы выделить ряд перспективных, с нашей точки зрения, сфер смежных адвокатских услуг.
Адвокат-медиатор. Законодательство ряда государств (например, Германии) относит медиационные услуги именно к сфере адвокатских услуг. Медиация, как механизм внесудебного разрешения споров, делает еще только первые шаги на рынке юридических услуг в России. Основная задача адвокатского сообщества – попытаться первыми занять эту образовавшуюся рыночную нишу. Это принесет пользу не только отдельным адвокатам, но и всему адвокатскому сообществу. Так, адвокатская медиация может существенно поколебать сложившийся в обществе стереотип адвоката-сутяжника, адвоката-стряпчего, адвоката, кормящегося со стола судебной власти. Задачей же ученых в сфере поверенного права является изучение медиационных процессов с позиции адвокатуры и дача адвокатам соответствующих рекомендаций.[9]
Адвокат-душеприказчик. С 2002 г. в российское наследственное право было возвращено понятие «душеприказчик». Душеприказчик – это лицо, обеспечивающее точное исполнение воли наследодателя (исполнитель завещания). На сегодняшний день это мертвая правовая конструкция. Не известны лица и упоминание об их существовании, профессионально занимающиеся этой деятельностью. Современные российские адвокаты как никто подходят для выполнения этой роли. Во-первых, адвокатура – солидная и устоявшаяся корпорация со своим строго исполняющимся Кодексом профессиональной этики. Во-вторых, уже возникли адвокатские конторы, как правило, в форме адвокатских бюро и коллегий адвокатов, которые имеют солидный стаж в сфере юридических услуг. Стабильная преемственность в этих формах адвокатских образований может обеспечить выполнение воли любого клиента-долгожителя. И, в-третьих, основные вопросы, стоящие перед душеприказчиком, являются именно вопросами правового характера.
Адвокат-депозитарий. Частично функция хранения особо ценных документов возложена на банкиров и нотариусов. Так, согласно ч. 1 ст. 921 ГК РФ банк может принимать на хранение документы. Также на хранение может взять документы и нотариус. Основным недостатком банковского и нотариального хранения документов является его ограниченность. Максимум, что может сделать банкир или нотариус, например, в случае смерти клиента, это передать документы его наследникам. Адвокат же, будучи депозитарием, обладает более широкими возможностями поступить с документами согласно воле своего доверителя. Другой немаловажной особенностью хранения документов у адвоката является юридическая невозможность их изъятия и соответственно использования правоохранительными органами. Дело в том, что на документы, переданные адвокату доверителем, распространяется действие института адвокатской тайны. Легитимного способа изъятия у адвоката документов, содержащих адвокатскую тайну, на сегодняшний день не существует.
Вот только три возможных вида смежных адвокатских услуг. Возможно, на практике некоторые адвокаты уже освоили не только эти, но и другие виды юридической помощи. Желательно, чтобы этот опыт не был исключительным достоянием отдельных адвокатов, а посредством широкой популяризации мог служить всему адвокатскому сообществу.
Необходимо отметить, что сфера адвокатских услуг не может быть всеобъемлющей. Необходимо определить ее границы, позволяющие адвокатам не «размазываться» по всему рынку юридических услуг. Представляется, что ограничение сферы адвокатских услуг возможно по субъективному признаку. Так, нами уже подвергалась сомнению целесообразность оказания адвокатских услуг хозяйствующим субъектам (бизнес-адвокатура). Кроме того, некоторые услуги, оказываемые адвокатами, не имеют никакого отношения к адвокатской деятельности. Так называемые адвокаты-несуны[10] не только дискредитируют адвокатскую профессию, но и доставляют множество неудобств добросовестным адвокатам в их общении с представителями правоохранительных органов. Отдельного исследования требуют вопросы некоторых видов адвокатских услуг, имеющие точки пересечения со смежными юридическими профессиями. В этой связи необходимо исследовать возможность существования адвоката-аудитора, адвоката-детектива, адвоката – внешнего управляющего, адвоката – патентного поверенного и т. п.
Остается добавить, что сфера адвокатских услуг в России имеет тенденцию к постоянному расширению, и только от самого адвоката зависит, найдет ли он в ней свое достойное место.
1.4. Сильные стороны адвоката на рынке юридических услуг
Необходимо помнить, что по сравнению с другими вольными юридическими и корпоративными профессиями этот статус дает его носителю как преимущества, так и обременения.
Положительные стороны адвоката на рынке юридических услуг можно обнаружить как в сфере маркетинговой, так и в экономической и психологической составляющей его деятельности. Причем некоторые, одни и те же особенности адвокатской профессии могут одновременно являться как сильной, так и слабой стороной.
Адвокатский бренд. Адвокатура с позиции маркетинга представляет собой общеизвестную торговую марку, под которой оказываются квалифицированные юридические услуги. Адвокатское сообщество на законодательном уровне зарезервировало за собой исключительное право на использование ряда терминов, которые, по сути, являются торговой маркой: «адвокатская деятельность», «адвокатура», «адвокат», «адвокатская палата», «адвокатское образование», «юридическая консультация», и словосочетаний, включающих в себя эти термины. Любое лицо, получившее статус адвоката, автоматически становится совладельцем этого бренда, что является значительным преимуществом перед другими участниками рынка юридических услуг.
Корпоративная защита. В случае возникновения угрозы безопасности адвоката в ходе выполнения им своих профессиональных обязанностей задачей специально созданных подразделений в органах адвокатского самоуправления является обеспечение дополнительной корпоративной защиты адвоката. Однако более важной является не сама защита, а угроза ее применения. Должностное лицо, собирающееся применить против адвоката какие-либо противоправные действия, может от них воздержаться именно из-за опасения того, что за адвоката может заступиться его корпорация.
Социальная защита. В представлении большинства населения покушение на жизнь, здоровье или свободу адвоката является тяжким проступком. Даже если преступник не будет найден, общество склонно подозревать в покушении на адвоката государственные правоохранительные органы. Каждый факт убийства адвоката привлекает к себе особое общественное внимание. Кроме того, международное сообщество крайне негативно относится к фактам насилия над адвокатами на территории Российской Федерации. К подобной категории лиц можно причислить, например, и журналистов. По этическим правилам лиц, составляющих криминальную среду, покушение на адвоката является недопустимым деянием.
Адвокатская монополия на рынке представительства в уголовном судопроизводстве. Как уже было отмечено, на стадии уголовного судопроизводства представителями могут являться исключительно адвокаты. Кроме того, в сознании большинства потребителей юридических услуг есть представление о том, что в судах именно адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь.
Минимизация налогообложения. Так как адвокатская деятельность отнесена к некоммерческим видам деятельности, к ней применяется режим льготного налогообложения. Так, по сравнению с вольными юристами налогообложение адвокатов может быть меньше в несколько раз.
Налоги, которые обязан выплачивать адвокат в ходе осуществления своей адвокатской деятельности, на практике не являются значительным для него обременением. Это обусловлено двумя причинами. Во-первых, государство идет по пути льготного налогообложения адвокатских услуг. Дело в том, что государство возложило на адвокатов бремя оказания услуг за счет государства, и, хотя оно оплачивает труд адвоката по назначению, эта сумма далека от реальной рыночной стоимости адвокатских услуг. Взамен низкой оплаты труда, назначенной адвокату, государство и предоставляет всему адвокатскому сообществу благоприятный налоговый режим.
Во-вторых, благодаря некоторой доверительности отношений между адвокатом и клиентом, а также мощнейшему механизму адвокатской тайны, возникают предпосылки уклонения адвокатов от уплаты налогов. Однако, уклоняясь от уплаты налогов, например, указывая в налоговой декларации нулевой или минимальный годовой доход, адвокат рискует привлечь внимание фискальных органов, а значит и государства, не только к своей персоне, но и ко всему адвокатскому сообществу. При массовом уклонении адвокатов от уплаты налогов может последовать покушение государства не только на основные адвокатские привилегии и иммунитеты, ту же адвокатскую тайну, но и огосударствление адвокатуры и лишение добросовестных адвокатов благоприятного налогового режима.
Право на ведение адвокатского расследования. Под адвокатским расследованием понимаются действия адвоката по сбору информации и доказательств, необходимых для выполнения поручений своего доверителя. Рассмотрим наиболее существенные преимущества адвоката в этой области.
Право адвокатского запроса. Для эффективного осуществления юридической помощи адвокат должен обладать определенной информацией по делу. Получить эту информацию он может путем направления адвокатского запроса. Адвокатский запрос – это документ, обязывающий его получателя предоставлять адвокату информацию, необходимую для оказания адвокатской помощи. В отличие от адвокатского запроса, запросы других юристов не подкреплены силой государственного принуждения. Органы и организации, к которым адвокат обратился с запросом, обязаны выдавать ему запрошенные им документы или их заверенные копии.
Право допроса третьих лиц. Для получения информации адвокат имеет право опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. В отличие от допроса органами следствия или судом адвокат может допросить лицо только с его согласия. При этом показания могут быть зафиксированы как в письменной форме, так и при помощи электронных носителей (диктофонная запись).
Право на сбор документов и предметов. Адвокат может собирать и представлять предметы и документы по делу. Для приобщения документов (характеристик, справок, писем и т. п.) к материалам дела адвокат делает соответствующее ходатайство о приобщении документов к материалам дела. Сложнее дело обстоит с приобщением к делу вещественных доказательств. Адвокат должен письменно оформить изъятие предмета по форме, аналогичной форме протокола об изъятии и осмотре вещественных доказательств, предусмотренных УПК РФ. Затем адвокат обращается в соответствующий орган с ходатайством о приобщении к делу вещественных доказательств.
Право на проведение независимых экспертиз. Адвокат имеет право на договорной основе пригласить специалиста или заказать экспертизу для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.
Фиксирование информации. Адвокат может фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. Адвокатом может быть зафиксирована любая информация, с которой он или его клиент имеет право ознакомиться. Например, адвокат имеет право сделать копию протокола очной ставки с участием своего клиента не только в период ознакомления с материалами всего уголовного дела, но и непосредственно после его проведения.
Право адвоката на информацию о ходе дела. Адвокат должен быть извещен о времени и месте, где его клиенту понадобится квалифицированная юридическая помощь. В этой связи, например, адвокат должен быть информирован о любых юридически значимых действиях, которые проводятся с участием его клиента. Так, защиту Ершова осуществляла адвокат К., которая на приговор суда подала кассационную жалобу. Однако адвокат о дне рассмотрения дела в кассационной инстанции извещена не была. Более того, к этому времени К. не могла участвовать в кассационной инстанции в качестве защитника. Президиум Верховного суда Удмуртской Республики посчитал это нарушением права Ершова на защиту.
Положительные стороны адвоката на рынке юридических услуг можно обнаружить как в сфере маркетинговой, так и в экономической и психологической составляющей его деятельности. Причем некоторые, одни и те же особенности адвокатской профессии могут одновременно являться как сильной, так и слабой стороной.
Адвокатский бренд. Адвокатура с позиции маркетинга представляет собой общеизвестную торговую марку, под которой оказываются квалифицированные юридические услуги. Адвокатское сообщество на законодательном уровне зарезервировало за собой исключительное право на использование ряда терминов, которые, по сути, являются торговой маркой: «адвокатская деятельность», «адвокатура», «адвокат», «адвокатская палата», «адвокатское образование», «юридическая консультация», и словосочетаний, включающих в себя эти термины. Любое лицо, получившее статус адвоката, автоматически становится совладельцем этого бренда, что является значительным преимуществом перед другими участниками рынка юридических услуг.
Корпоративная защита. В случае возникновения угрозы безопасности адвоката в ходе выполнения им своих профессиональных обязанностей задачей специально созданных подразделений в органах адвокатского самоуправления является обеспечение дополнительной корпоративной защиты адвоката. Однако более важной является не сама защита, а угроза ее применения. Должностное лицо, собирающееся применить против адвоката какие-либо противоправные действия, может от них воздержаться именно из-за опасения того, что за адвоката может заступиться его корпорация.
Социальная защита. В представлении большинства населения покушение на жизнь, здоровье или свободу адвоката является тяжким проступком. Даже если преступник не будет найден, общество склонно подозревать в покушении на адвоката государственные правоохранительные органы. Каждый факт убийства адвоката привлекает к себе особое общественное внимание. Кроме того, международное сообщество крайне негативно относится к фактам насилия над адвокатами на территории Российской Федерации. К подобной категории лиц можно причислить, например, и журналистов. По этическим правилам лиц, составляющих криминальную среду, покушение на адвоката является недопустимым деянием.
Адвокатская монополия на рынке представительства в уголовном судопроизводстве. Как уже было отмечено, на стадии уголовного судопроизводства представителями могут являться исключительно адвокаты. Кроме того, в сознании большинства потребителей юридических услуг есть представление о том, что в судах именно адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь.
Минимизация налогообложения. Так как адвокатская деятельность отнесена к некоммерческим видам деятельности, к ней применяется режим льготного налогообложения. Так, по сравнению с вольными юристами налогообложение адвокатов может быть меньше в несколько раз.
Налоги, которые обязан выплачивать адвокат в ходе осуществления своей адвокатской деятельности, на практике не являются значительным для него обременением. Это обусловлено двумя причинами. Во-первых, государство идет по пути льготного налогообложения адвокатских услуг. Дело в том, что государство возложило на адвокатов бремя оказания услуг за счет государства, и, хотя оно оплачивает труд адвоката по назначению, эта сумма далека от реальной рыночной стоимости адвокатских услуг. Взамен низкой оплаты труда, назначенной адвокату, государство и предоставляет всему адвокатскому сообществу благоприятный налоговый режим.
Во-вторых, благодаря некоторой доверительности отношений между адвокатом и клиентом, а также мощнейшему механизму адвокатской тайны, возникают предпосылки уклонения адвокатов от уплаты налогов. Однако, уклоняясь от уплаты налогов, например, указывая в налоговой декларации нулевой или минимальный годовой доход, адвокат рискует привлечь внимание фискальных органов, а значит и государства, не только к своей персоне, но и ко всему адвокатскому сообществу. При массовом уклонении адвокатов от уплаты налогов может последовать покушение государства не только на основные адвокатские привилегии и иммунитеты, ту же адвокатскую тайну, но и огосударствление адвокатуры и лишение добросовестных адвокатов благоприятного налогового режима.
Право на ведение адвокатского расследования. Под адвокатским расследованием понимаются действия адвоката по сбору информации и доказательств, необходимых для выполнения поручений своего доверителя. Рассмотрим наиболее существенные преимущества адвоката в этой области.
Право адвокатского запроса. Для эффективного осуществления юридической помощи адвокат должен обладать определенной информацией по делу. Получить эту информацию он может путем направления адвокатского запроса. Адвокатский запрос – это документ, обязывающий его получателя предоставлять адвокату информацию, необходимую для оказания адвокатской помощи. В отличие от адвокатского запроса, запросы других юристов не подкреплены силой государственного принуждения. Органы и организации, к которым адвокат обратился с запросом, обязаны выдавать ему запрошенные им документы или их заверенные копии.
Право допроса третьих лиц. Для получения информации адвокат имеет право опрашивать лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. В отличие от допроса органами следствия или судом адвокат может допросить лицо только с его согласия. При этом показания могут быть зафиксированы как в письменной форме, так и при помощи электронных носителей (диктофонная запись).
Право на сбор документов и предметов. Адвокат может собирать и представлять предметы и документы по делу. Для приобщения документов (характеристик, справок, писем и т. п.) к материалам дела адвокат делает соответствующее ходатайство о приобщении документов к материалам дела. Сложнее дело обстоит с приобщением к делу вещественных доказательств. Адвокат должен письменно оформить изъятие предмета по форме, аналогичной форме протокола об изъятии и осмотре вещественных доказательств, предусмотренных УПК РФ. Затем адвокат обращается в соответствующий орган с ходатайством о приобщении к делу вещественных доказательств.
Право на проведение независимых экспертиз. Адвокат имеет право на договорной основе пригласить специалиста или заказать экспертизу для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи.
Фиксирование информации. Адвокат может фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь. Адвокатом может быть зафиксирована любая информация, с которой он или его клиент имеет право ознакомиться. Например, адвокат имеет право сделать копию протокола очной ставки с участием своего клиента не только в период ознакомления с материалами всего уголовного дела, но и непосредственно после его проведения.
Право адвоката на информацию о ходе дела. Адвокат должен быть извещен о времени и месте, где его клиенту понадобится квалифицированная юридическая помощь. В этой связи, например, адвокат должен быть информирован о любых юридически значимых действиях, которые проводятся с участием его клиента. Так, защиту Ершова осуществляла адвокат К., которая на приговор суда подала кассационную жалобу. Однако адвокат о дне рассмотрения дела в кассационной инстанции извещена не была. Более того, к этому времени К. не могла участвовать в кассационной инстанции в качестве защитника. Президиум Верховного суда Удмуртской Республики посчитал это нарушением права Ершова на защиту.