Гонгало М.. Настольная книга нотариуса

   Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех его участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.
   При совершении сделок от имени полного товарищества каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным конкретным участникам (участнику).
   При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (п. 1 ст. 72 ГК).
    5. Товарищество на вере
   Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК).
   Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
   Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». К товариществу на вере применяются все правила о полном товариществе.
   Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. В учредительном договоре должны содержаться те же сведения, что и в учредительном договоре полного товарищества, а также сведения о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
   Управление деятельностью товарищества на вере и заключение сделок от имени товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими по правилам о полном товариществе. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, совершать сделки и т.п. иначе как по доверенности.
    6. Производственный кооператив
   Деятельность производственных кооперативов регулируется главным образом нормами ГК и Федеральным законом от 8 мая 1996 г. «О производственных кооперативах» (с изменениями и дополнениями от 14 мая 2001 г., 21 марта 2002 г.).
   Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Кооператив является юридическим лицом – коммерческой организацией. Число членов кооператива не может быть менее чем пять человек.
   Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива. Устав кооператива должен содержать:
   – фирменное наименование производственного кооператива;
   – слова «производственный кооператив» или «артель»;
   – сведения о местонахождении кооператива;
   – условия о размене паевых взносов членов кооператива, о составе и порядке их внесения;
   – условия о характере трудового участия членов кооператива в его деятельности;
   – условия о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
   – условия о порядке образования имущества кооператива;
   – условия о перечне филиалов и представительств и т.п.
   Управление в кооперативе. Высшим органом управления кооперативом является собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет. В состав исполнительных органов кооператива входят правление и (или) председатель кооператива. Членами наблюдательного совета и членами правления, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива одновременно не может быть членом правления (председателем) и членом наблюдательного совета.
   Текущее руководство деятельностью кооператива осуществляют его исполнительные органы. В кооперативе с числом членов более десяти избирается правление. Правление избирается общим собранием из числа членов кооператива на срок, предусмотренный его уставом. Правление кооператива руководит деятельностью кооператива в период между общими собраниями членов кооператива. В компетенцию его входят вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания членов кооператива и наблюдательного совета кооператива.
   Правление кооператива возглавляет председатель кооператива. Председатель кооператива избирается общим собранием из числа членов кооператива. Если в кооперативе создан наблюдательный совет, председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета кооператива. Полномочия председателя кооператива, срок, на который он избирается (утверждается), а также право председателя распоряжаться имуществом кооператива определяются уставом кооператива.
   Если в кооперативе избрано правление, уставом кооператива определяются вопросы, по которым решения принимаются единолично председателем кооператива.
   В пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры, выдает доверенности и т.п.
    7. Государственное и муниципальное унитарное предприятие
   Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.
   Устав унитарного предприятия помимо общих сведений, которые должны содержаться в уставе любого предприятия, должен содержать также сведения:
   – о предмете и целях деятельности предприятия;
   – о размере уставного фонда предприятия;
   – о порядке и источниках формирования уставного фонда.
   В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия, имущество которых находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.
   Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником.
   Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Учредительным документом такого предприятия является устав, утверждаемый уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления.
   Предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать недвижимое имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ или иным способом распоряжаться им без согласия собственника. Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом (п. 2 ст. 295 ГК).
   Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие), образуется в случаях, предусмотренных Законом о государственных и муниципальных предприятиях, по решению Правительства РФ на базе имущества, находящегося в федеральной собственности. Учредительным документом федерального казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством РФ.
   Казенное предприятие, а также учреждение в отношении закрепленного за ними на праве оперативного управления имущества осуществляют в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения. Казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Если в соответствии с учредительными документами учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе (ст. 298 ГК).
    8. Некоммерческие организации
   Деятельность некоммерческих организаций регулируется нормами ГК, а также Федеральным законом от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях» (в редакции Федеральных законов от 26 ноября 1998 г. и от 8 июля 1999 г.), за исключением потребительских кооперативов, деятельность которых регулируется нормами ГК и законодательством о потребительских кооперативах.
   Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая прибыль между участниками.
   Формы некоммерческих организаций:
   – потребительские кооперативы – это добровольные объединения граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемые путем объединения его членами имущественных паевых взносов;
   – общественные или религиозные организации (объединения) – это добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей;
   – некоммерческие партнерства – это основанные на членстве некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами для содействия членам организации в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, для которых создаются любые некоммерческие организации;
   – учреждения – это некоммерческие организации, созданные собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемые им полностью или частично;
   – автономные некоммерческие организации – это не имеющие членства некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг;
   – социальные, благотворительные и иные фонды – это некоммерческие организации, учрежденные гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели;
   – ассоциации и союзы – это объединения коммерческих организаций в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов, создаваемые на основании договора;
   – другие формы, предусмотренные федеральными законами.
   Учредителями некоммерческой организации в зависимости от ее организационно-правовой формы могут выступать граждане и юридические лица. Число учредителей не ограничено, если иное не установлено федеральным законом. Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных федеральным законом.
   Некоммерческие организации являются юридическими лицами и считаются созданными с момента государственной регистрации.
   Некоммерческие организации создаются без ограничения срока деятельности, если иное не установлено их учредительными документами.
   Учредительными документами некоммерческих организаций являются:
   – устав, утвержденный учредителями (участниками), – для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации;
   – учредительный договор, заключенный их членами, и устав, утвержденный ими, – для ассоциации или союза;
   – решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником, – для учреждения.
   Учредители (участники) некоммерческих партнерств, а также автономных некоммерческих организаций вправе также заключить учредительный договор.
   В случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.
   В учредительных документах некоммерческой организации должны быть определены:
   – наименование организации, содержащее указание на характер ее деятельности и организационно-правовую форму;
   – место нахождения;
   – предмет и цели деятельности;
   – порядок управления деятельностью;
   – сведения о филиалах и представительствах;
   – права и обязанности членов организации и т.п.
   Структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации.
   Высшими органами управления некоммерческими организациями в соответствии с их учредительными документами являются:
   – коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации;
   – общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации, союза.
   Порядок управления фондом определяется его уставом.
   Состав и компетенция органов управления общественными организациями (объединениями) устанавливаются в соответствии с законодательством об общественных организациях. Высшим руководящим органом общественной организации является съезд (конференция) или общее собрание. Постоянно действующим руководящим органом является выборный коллегиальный орган, подотчетный съезду (конференции) или общему собранию.
   Исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью организации, решая вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции других органов управления организацией.

§ 5. Оформление сделок от имени лиц, признанных банкротами

    1. Условия банкротства
   Совершение сделок от имени юридических лиц и граждан, признанных несостоятельными (банкротами), отличается определенными особенностями. Признаки банкротства определены в ст. 3 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с изменениями от 21 марта 2002 г.) (далее – Закон о банкротстве).
   Гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.
   Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.
   Дела о банкротстве рассматриваются арбитражными судами. По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд в числе прочих может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и определение о введении внешнего управления. Решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления вышеназванных признаков банкротства при отсутствии оснований для введения внешнего управления. В решении арбитражного суда о признании банкротом должника – юридического лица и об открытии конкурсного производства должны содержаться указания:
   – о признании должника банкротом;
   – об открытии конкурсного производства;
   – о назначении конкурсного управляющего.
   В решении арбитражного суда о признании банкротом должника – индивидуального предпринимателя указывается о признании утратившей силу регистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя.
   Порядок совершения сделок от имени лиц, находящихся в стадии банкротства, зависит от процедуры банкротства. При рассмотрении дела о банкротстве юридического лица ст. 23 Закона о банкротстве названы следующие процедуры банкротства:
   – наблюдение;
   – внешнее управление;
   – конкурсное производство;
   – мировое соглашение;
   – иные процедуры банкротства.
    2. Наблюдение
   В соответствии со ст. 56 Закона о банкротстве с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом вводится наблюдение. Наблюдение – это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества и проведения анализа финансового состояния должника.
   Сроки процедуры наблюдения законом не определены. Наблюдение прекращается с момента признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения.
   Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои полномочия, но с определенными ограничениями. В числе таких ограничений Федеральным законом определено, что органы управления должника могут совершать исключительно с согласия временного управляющего следующие виды сделок:
   – сделки, связанные с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;
   – сделки, связанные с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 10 процентов балансовой стоимости активов должника;
   – сделки, связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав (требований), переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
   Арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника (руководитель должника – это единоличный исполнительный орган юридического лица, а также иные лица, осуществляющие в соответствии с федеральными законами деятельность от юридического лица без доверенности) от должности в случае, если руководителем должника не принимаются меры по обеспечению сохранности имущества должника, чинятся препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускаются иные нарушения требований законодательства РФ. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя должника возлагается на временного управляющего.
   Временный управляющий назначается арбитражным судом из числа кандидатур, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих. При отсутствии указанных лиц кандидатура временного управляющего предлагается государственным органом по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению по запросу арбитражного суда.
   Временный управляющий действует с момента его назначения арбитражным судом и до введения внешнего управления и назначения внешнего управляющего, или до принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и назначения конкурсного управляющего, или до утверждения арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом.
   В случае временной неспособности временного управляющего исполнять возложенные на него обязанности арбитражный суд может назначить заместителя временного управляющего.
   Временный управляющий вправе в числе прочих его правомочий обратиться в арбитражный суд с ходатайством о запрете совершать без его согласия сделки помимо вышеназванных, а также с ходатайством об отстранении руководителя должника от должности.
   Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего управляющего или конкурсного управляющего.
    3. Внешнее управление (судебная санация)
   Внешнее управление – это процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему. Внешнее управление вводится определением арбитражного суда на основании решения собрания кредиторов.
   Внешнее управление вводится на срок не более 12 месяцев, который может быть продлен не более чем на 6 месяцев, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве. По ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего установленный срок внешнего управления может быть сокращен или продлен арбитражным судом в пределах указанных сроков.
   Последствия введения внешнего управления:
   – руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего;
   – прекращаются полномочия всех органов управления должника и собственника имущества должника – унитарного предприятия, полномочия руководителя должника переходят к внешнему управляющему;
   – снимаются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов, в частности, все ранее наложенные аресты имущества должника снимаются автоматически, без определения арбитражного суда (например, аресты имущества налоговыми органами);
   – аресты имущества должника и иные ограничения должника по распоряжению имуществом могут быть наложены исключительно арбитражным судом в рамках процесса о банкротстве;
   – вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам должника.
   Кандидатура внешнего управляющего утверждается собранием кредиторов, принявших решение о введении внешнего управления. В качестве кандидатуры может рассматриваться, в частности, лицо, осуществлявшее полномочия временного управляющего.
   Внешний управляющий назначается арбитражным судом, как правило, одновременно с введением внешнего управления. При отсутствии возможности назначить внешнего управляющего одновременно с введением внешнего управления арбитражный суд назначает внешнего управляющего отдельным определением в месячный срок с момента введения внешнего управления.
   Внешний управляющий вправе самостоятельно распоряжаться имуществом должника. Собственник имущества должника или органы управления должника не вправе принимать решения либо иным образом ограничивать полномочия внешнего управляющего по распоряжению имуществом должника (ст. 76 Закона о банкротстве). Законом о банкротстве введены только ограничения правомочий внешнего управляющего, касающиеся совершения крупных сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность. Такие сделки заключаются внешним управляющим с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов. При этом к крупным сделкам относятся сделки, влекущие распоряжение недвижимым имуществом или иным имуществом должника, балансовая стоимость которого превышает 20 процентов балансовой стоимости активов должника на момент заключения сделки. Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица в отношении внешнего управляющего или конкурсного кредитора.
   Прекращение внешнего управления влечет прекращение обязанностей внешнего управляющего. Если внешнее управление завершается заключением мирового соглашения или погашением требований кредиторов, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности в пределах компетенции руководителя должника до момента назначения (избрания) нового руководителя должника. Если арбитражным судом принято решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства и конкурсным управляющим при этом назначено другое лицо, внешний управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента передачи дел конкурсному управляющему.