Однако необходимо иметь в виду, что в силу статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции должны оформляться первичными документами. Свидетельство о государственной регистрации права собственности таковым не является, поскольку не содержит ряда обязательных реквизитов (например, измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении, наименование должностей ответственных лиц и их личные подписи).
Кроме того, по такому объекту недвижимости бухгалтер не сможет начислять амортизацию. Дело в том, что начисление амортизации и в бухгалтерском, и в налоговом учете по общему правилу производится с 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода объекта в эксплуатацию (п. 2 ст. 259 НК, п. 52 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденных приказом Минфина России от 13 октября 2003 г. № 91н).
При этом совершенно очевидно, что организация не сможет ввести в эксплуатацию и использовать объект недвижимого имущества, который ей еще не передан. Поэтому до составления передаточного акта организация-покупатель не вправе начислять амортизацию по приобретенному объекту недвижимости, несмотря на то что право собственности на недвижимость за этой организацией уже зарегистрировано.
В случае передачи недвижимого имущества до государственной регистрации организация вправе начислять амортизацию уже с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию (п. 8 ст. 258 НК). Аналогичное положение содержится в пункте 52 методических указаний.
Таким образом, с точки зрения налогообложения по налогу на прибыль организации выгоднее получить недвижимость до государственной регистрации или хотя бы в момент регистрации.
Что касается налога на имущество, то в соответствии со статьей 374 НК объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Таким образом, недвижимость, которая числится на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», объектом налогообложения не является.
Однако, учитывая стремление налоговиков обложить налогом и то имущество, которое учитывается на счете 08, организации нужно быть готовой к каверзным вопросам налогового инспектора. Проблемы возникнут, если свидетельство получено в одном отчетном периоде, а передаточный акт составлен в следующем. В частности, организацию могут обвинить в том, что она умышленно не составляла акт приема-передачи, чтобы минимизировать свои налоговые платежи, и доначислить налог на имущество, посчитав его с момента государственной регистрации перехода права собственности. В этом случае организации придется доказывать свою добросовестность в арбитражном суде.
К рискам такого способа получения бизнеса, как купля-продажа недвижимости, относятся следующие. Приобретая активы предприятия, необходимо перезаключать контракты с персоналом, клиентами, партнерами, кредиторами. Соответственно, появляются риски, что на предложение перезаключить договор на новое юридическое лицо покупателем бизнеса будет получен отказ. Это может повлечь за собой сбои в работе предприятия и иные негативные для собственника последствия.
При покупке бизнеса через приобретение имущества предприятия необходимы затраты больших временных ресурсов, чем, например, при покупке акций. Составляются и согласовываются документы, потом они должны пройти государственную регистрацию, внесены в реестр прав на недвижимое имущество. Таким образом, даже если не брать в сроки due diligence объекта, сделка может затянуться месяца на два (речь не идет о слияниях крупных холдингов, сделки по объединению которых проходят годами).
При приобретении недвижимости будут затрачены значительные человеческие ресурсы. Необходимо привлечь сторонних специалистов как минимум в области аудита и права. Если права продавца еще не зарегистрированы надлежащим образом, вначале придется заниматься этой проблемой, что также потребует и сил, и времени.
Содержать целый штат квалифицированных специалистов не имеет смысла, так как речь идет лишь об одной конкретной сделке. Услуги же сторонних организаций, если они обладают опытом и зарекомендовали себя с положительной стороны, потребуют существенных затрат, вплоть до процентов от цены сделки. Расчет стоимости пойдет от затраченного специалистами времени на анализ и диагностику приобретаемого объекта.
Проблемой могут стать правопреемственность организаций в вопросе традиций, налаженной инфраструктуры, клиентской базы и т. д. Конечно, при дружественном вхождении на рынок эти инструменты передаются покупателю. Но такие обязанности продавца остаются лишь в рамках джентльменских договоренностей. Ведь покупается одно лишь здание. Почему бы, продав здание и заработав приличные деньги, не купить другое помещение и оставить себе всю свою клиентскую базу? Такие случаи на практике встречались нередко, хотя в рамках цивилизованных отношений продавец сам обратится к своим партнерам и клиентам, чтобы представить нового собственника и помочь ему наладить контакты и отношения с ними.
НЛМК ведет переговоры с итальянско-швейцарской металлургической компанией Duferco Group о полном выкупе бельгийских активов, которые на данный момент подконтрольны СП НЛМК и Duferco, об этом сообщает бельгийская газета Soir.
По данным издания, сделка коснется заводов, расположенных в Марсинале, Ла Лувьере и Итре, финальная стадия переговоров запланирована на декабрь 2010 г.
Осенью 2006 г. НЛМК и Duferco создали совместное предприятие, Duferco в оплату своей доли внесла контрольные пакеты акций 22 своих предприятий, а российская компания – $805 млн деньгами (Финам. 2010. 10 июня).
Необходимо учитывать деловую репутацию предприятия, наличие у него необходимых лицензий, торговых марок и других важных для осуществления бизнеса инструментов, которые не переходят от продавца при продаже им недвижимости предприятия.
Купля-продажа движимого имущества. Иногда покупатель бизнеса считает необходимым приобрести движимое имущество предприятия. Это может быть связано как с уникальностью его оборудования, так и с тем, что он получает готовую к работе и налаженную инфраструктуру.
Объектами договора купли-продажи могут выступать вещи как движимые, так и недвижимые. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе. Законодатель не выделяет в отдельный раздел куплю-продажу движимого имущества. Этот вид договора регулируется общими правилами купли-продажи. Сущность договора купли-продажи движимого имущества заключается в передаче продавцом в собственность покупателю вещи и уплате покупателем продавцу денежной сумму за эту вещь.
В зависимости от того, о каком конкретно движимом имуществе идет речь, следует руководствоваться специальными нормами. Так, к купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей применяются положения, предусмотренные ГК, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.
Права и обязанности по договору купли-продажи движимого имущества взаимные: продавец обязан передать вещь, покупатель – принять и оплатить ее.
Так как каждый договор составляется в зависимости от конкретных обстоятельств (типовые договоры можно использовать как пример для написания, а не как шаблон), необходимо учесть все условия так, чтобы впоследствии не возникло проблем с их исполнением. В договоре нужно указать количество передаваемого товара, так как это существенное условие. Если оно не будет указано в договоре, то договор признается незаключенным. Если планируется, что товар будет передан в ассортименте, целесообразно подробно перечислить весь ассортимент.
Основное условие в договоре – цена товара: хотя оно и необязательно, но актуально для сторон. Целесообразно детально прописать финансовую сторону договора.
Заключается договор в письменной форме в двух экземплярах. Обычно для сделок с движимым имуществом не требуется нотариального удостоверения или государственной регистрации. Однако и из этого правила есть исключения.
После составления и подписания договора следует непосредственно передача товара покупателю. Стороны подписывают акт приема-передачи товара.
Купля-продажа товарного знака. Иногда покупка бизнеса через приобретение акций (долей) является невыгодной для покупателя сделкой, так как он не желает получать вместе с предприятием долги, обязательства, проводить долгую и дорогостоящую процедуру проверки юридического лица.
Особенно это актуально, когда покупатель не нуждается в поставщиках предприятия, его партнерах и связях. К тому же покупаемый бизнес может быть не связан с конкретной недвижимостью. В этом случае оптимальным способом приобретения бизнеса является покупка его товарного знака.
Этот способ приобретения бизнеса применяется в основном уже состоявшимися компаниями, которые решают расширить свою долю рынка в регионе или прийти на новые рынки в другие регионы. У них нет нужды в поставках подобного товара, так как они имеют уже давно налаженную схему поставок для себя. Склады есть, методика работы налажена. Они расширяют свою деятельность посредством покупки бренда.
Такие объекты интеллектуальной собственности, как фирменные наименования, товарные знаки, обеспечивают должную индивидуализацию предприятий, их товаров и услуг. С развитием товарно-денежных отношений в России они становятся все более важным элементом рыночной экономики.
Отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров регулируются Законом РФ от 23.09.1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Товарный знак, он же логотип, знак обслуживания, товарная марка, бренд, торговый знак – это индивидуальный знак производителя, которым он выделяет свои товары среди аналогичных товаров других производителей. Товарный знак может быть словом, изображением, картинкой, может быть комбинированным, объемным, звуковым, световым. Знак обслуживания имеет такое же значение, как и товарный знак, только применяется не к товарам, а к услугам.
Правовая охрана товарного знака в России предоставляется только на основании его государственной регистрации. Вот почему необходимо надлежащим образом соблюсти процедуру регистрации. Без государственной регистрации права на товарный знак не возникают, а следовательно, отчуждаться или защищаться не могут.
Права на товарные знаки являются объектами гражданских прав (ст. 128 ГК), предполагающими их активное использование правообладателями – коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями. Правообладатели могут единолично использовать свои товарные знаки, предоставлять их третьим лицам на основании договора на использование товарных знаков в их деятельности.
Предоставление третьим лицам прав на использование товарных знаков дает возможность получать дополнительный доход от их использования. Более того, использование товарного знака не только право, но и обязанность его владельца.
Согласно пункту 3 статьи 22 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Таким образом, неиспользование товарного знака может привести к прекращению правовой охраны товарного знака, т. е. к утрате права на товарный знак.
Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» жестко регулирует формы передачи прав на использование товарных знаков. Так, уступка товарного знака и предоставление лицензии на его использование являются двумя единственно возможными договорными формами распоряжения правом на товарный знак.
Таким образом, использовать товарный знак (применять его на товарах или упаковке, для которых товарный знак зарегистрирован) может либо его правообладатель, либо лицо, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.
«Газпром» собирается выставить бренд нефтяной компании «Сибнефть» на продажу и хочет выручить за него до $1,5 млрд. Источник, близкий к руководству монополии, говорит, что при разговорах о продаже бренда «Сибнефти» в «Газпроме» назвали сумму $500 млн. Это сопоставимо со стоимостью бренда «Лукойла» – $688 млн. Во столько в ноябре 2005 г. его оценило агентство Interbrand Zintzmeyer & Lux AG. При этом бренд самого «Газпрома» в 2005 г. то же самое агентство оценило лишь в $186 млн (Ведомости. 2005. 13 дек.).
Договор о передаче прав. Основным способом распорядиться своими правами на товарный знак является возможность заключения договора о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака). Собственник таким способом передает право на использование товарного знака покупателю. Однако такая сделка является невозможной, если будет причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.
Какая же уступка товарного знака может ввести в заблуждение? Это касается случаев, когда товарный знак содержит:
● обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или эмблему;
● официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной межправительственной организации;
● официальное контрольное, гарантийное или пробирное клеймо, печать, награду и другой знак отличия или сходное с ними до степени смешения, которое было включено как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено;
● обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся в другом географическом объекте;
● обозначение, воспроизводящее официальное наименование и изображение особо ценных объектов культурного наследия народов России либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника;
● обозначение, зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, не являющемуся обладателем свидетельства на право пользования этим наименованием места происхождения товара.
Уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение, когда осуществляется в отношении:
● части товаров, являющихся однородными с товарами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак;
● товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным;
● товарного знака, воспроизводящего промышленный образец, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющий за собой право на промышленный образец;
● товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его часть), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование.
Товарный знак может быть уступлен в отношении как всех товаров или услуг, для которых он зарегистрирован, так и части этих товаров или услуг. При уступке товарного знака первоначальный его владелец утрачивает свои права на товарный знак в отношении товаров и услуг, для которых он уступлен.
В случае передачи исключительного права на товарный знак федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности оформляет на имя покупателя новое свидетельство на товарный знак и направляет его в адрес покупателя.
Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль над выполнением этого условия. При заключении лицензионного договора товарный знак не уступается (т. е. все права на него остаются у первоначального владельца), а выдается лишь разрешение на его использование. Владелец может выдвинуть ряд ограничений на его использование. Это может касаться как времени, на которое предоставляется лицензия, так и территории, где будет использоваться товарный знак. Могут быть и другие ограничения.
Владелец товарного знака может одновременно выдать несколько лицензий на использование его товарного знака. При этом он может получать доход от такого предоставления прав на использование товарного знака.
Полномочным органом может быть зарегистрирован сублицензионный договор, если лицензионным договором предусмотрено такое право лицензиата. Он может разрешать третьим лицам использование запатентованных изобретений, полезной модели, промышленного образца на условиях сублицензии. Эти условия согласуются им с правообладателем либо определены в лицензионном договоре.
Сублицензионный договор также подлежит регистрации по правилам, установленным для регистрации лицензионного договора. Без государственной регистрации и договор о передаче исключительного права, и лицензионный договор на использование считаются недействительными.
Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак, лицензионном договоре на использование товарного знака, зарегистрированных изменениях и дополнениях к лицензионному договору и его расторжении вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания. В официальном бюллетене незамедлительно после внесения в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания записи публикуются сведения о дате и номере регистрации договора, об определении сторон договора, о предмет договора и об объеме передаваемых прав.
Таким образом, покупкой бренда организации уже никого не удивишь. Необходимо лишь помнить, что договоры между сторонами должны быть заключены в письменной форме. Договоры подлежат регистрации.
Перед сделкой необходимо проверить, что права на товарный знак зарегистрированы надлежащим образом в отношении нужных покупателю товаров (услуг) и записи о товарном знаке внесены в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания.
Сделки с товарными знаками распространены на практике. Порой зарегистрированный товарный знак является единственным активом организации. Однако стоимость таких сделок может в несколько раз превышать стоимость сделок по приобретению комплексов недвижимого имущества.
Водочный бренд Stolichnaya перейдет в портфель французской Pernod Ricard после покупки ею британской компании Allied Domecq. По данным адвокатской конторы Quinn Emanuel, выручка от продажи водки под марками Stolichnaya и Moskovskaya в США составляет более $600 млн, а стоимость товарных знаков юристы компании оценивают в $400 млн (Интерфакс. 2005. 21 апр.).
По данным международной консалтинговой компании Interbrand Zintzmeyer & Lux AG, в 2005 г. стоимость бренда «Ингосстрах» составляла $163 млн, или 4,654 млрд руб. (Взгляд. Деловая газета. 2006. 21 апр.).
Кроме того, по такому объекту недвижимости бухгалтер не сможет начислять амортизацию. Дело в том, что начисление амортизации и в бухгалтерском, и в налоговом учете по общему правилу производится с 1-го числа месяца, следующего за месяцем ввода объекта в эксплуатацию (п. 2 ст. 259 НК, п. 52 Методических указаний по бухгалтерскому учету основных средств, утвержденных приказом Минфина России от 13 октября 2003 г. № 91н).
При этом совершенно очевидно, что организация не сможет ввести в эксплуатацию и использовать объект недвижимого имущества, который ей еще не передан. Поэтому до составления передаточного акта организация-покупатель не вправе начислять амортизацию по приобретенному объекту недвижимости, несмотря на то что право собственности на недвижимость за этой организацией уже зарегистрировано.
В случае передачи недвижимого имущества до государственной регистрации организация вправе начислять амортизацию уже с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию (п. 8 ст. 258 НК). Аналогичное положение содержится в пункте 52 методических указаний.
Таким образом, с точки зрения налогообложения по налогу на прибыль организации выгоднее получить недвижимость до государственной регистрации или хотя бы в момент регистрации.
Что касается налога на имущество, то в соответствии со статьей 374 НК объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Таким образом, недвижимость, которая числится на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», объектом налогообложения не является.
Однако, учитывая стремление налоговиков обложить налогом и то имущество, которое учитывается на счете 08, организации нужно быть готовой к каверзным вопросам налогового инспектора. Проблемы возникнут, если свидетельство получено в одном отчетном периоде, а передаточный акт составлен в следующем. В частности, организацию могут обвинить в том, что она умышленно не составляла акт приема-передачи, чтобы минимизировать свои налоговые платежи, и доначислить налог на имущество, посчитав его с момента государственной регистрации перехода права собственности. В этом случае организации придется доказывать свою добросовестность в арбитражном суде.
К рискам такого способа получения бизнеса, как купля-продажа недвижимости, относятся следующие. Приобретая активы предприятия, необходимо перезаключать контракты с персоналом, клиентами, партнерами, кредиторами. Соответственно, появляются риски, что на предложение перезаключить договор на новое юридическое лицо покупателем бизнеса будет получен отказ. Это может повлечь за собой сбои в работе предприятия и иные негативные для собственника последствия.
При покупке бизнеса через приобретение имущества предприятия необходимы затраты больших временных ресурсов, чем, например, при покупке акций. Составляются и согласовываются документы, потом они должны пройти государственную регистрацию, внесены в реестр прав на недвижимое имущество. Таким образом, даже если не брать в сроки due diligence объекта, сделка может затянуться месяца на два (речь не идет о слияниях крупных холдингов, сделки по объединению которых проходят годами).
При приобретении недвижимости будут затрачены значительные человеческие ресурсы. Необходимо привлечь сторонних специалистов как минимум в области аудита и права. Если права продавца еще не зарегистрированы надлежащим образом, вначале придется заниматься этой проблемой, что также потребует и сил, и времени.
Содержать целый штат квалифицированных специалистов не имеет смысла, так как речь идет лишь об одной конкретной сделке. Услуги же сторонних организаций, если они обладают опытом и зарекомендовали себя с положительной стороны, потребуют существенных затрат, вплоть до процентов от цены сделки. Расчет стоимости пойдет от затраченного специалистами времени на анализ и диагностику приобретаемого объекта.
Проблемой могут стать правопреемственность организаций в вопросе традиций, налаженной инфраструктуры, клиентской базы и т. д. Конечно, при дружественном вхождении на рынок эти инструменты передаются покупателю. Но такие обязанности продавца остаются лишь в рамках джентльменских договоренностей. Ведь покупается одно лишь здание. Почему бы, продав здание и заработав приличные деньги, не купить другое помещение и оставить себе всю свою клиентскую базу? Такие случаи на практике встречались нередко, хотя в рамках цивилизованных отношений продавец сам обратится к своим партнерам и клиентам, чтобы представить нового собственника и помочь ему наладить контакты и отношения с ними.
НЛМК ведет переговоры с итальянско-швейцарской металлургической компанией Duferco Group о полном выкупе бельгийских активов, которые на данный момент подконтрольны СП НЛМК и Duferco, об этом сообщает бельгийская газета Soir.
По данным издания, сделка коснется заводов, расположенных в Марсинале, Ла Лувьере и Итре, финальная стадия переговоров запланирована на декабрь 2010 г.
Осенью 2006 г. НЛМК и Duferco создали совместное предприятие, Duferco в оплату своей доли внесла контрольные пакеты акций 22 своих предприятий, а российская компания – $805 млн деньгами (Финам. 2010. 10 июня).
Необходимо учитывать деловую репутацию предприятия, наличие у него необходимых лицензий, торговых марок и других важных для осуществления бизнеса инструментов, которые не переходят от продавца при продаже им недвижимости предприятия.
Купля-продажа движимого имущества. Иногда покупатель бизнеса считает необходимым приобрести движимое имущество предприятия. Это может быть связано как с уникальностью его оборудования, так и с тем, что он получает готовую к работе и налаженную инфраструктуру.
Объектами договора купли-продажи могут выступать вещи как движимые, так и недвижимые. Регистрация прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе. Законодатель не выделяет в отдельный раздел куплю-продажу движимого имущества. Этот вид договора регулируется общими правилами купли-продажи. Сущность договора купли-продажи движимого имущества заключается в передаче продавцом в собственность покупателю вещи и уплате покупателем продавцу денежной сумму за эту вещь.
В зависимости от того, о каком конкретно движимом имуществе идет речь, следует руководствоваться специальными нормами. Так, к купле-продаже ценных бумаг и валютных ценностей применяются положения, предусмотренные ГК, если законом не установлены специальные правила их купли-продажи.
Права и обязанности по договору купли-продажи движимого имущества взаимные: продавец обязан передать вещь, покупатель – принять и оплатить ее.
Так как каждый договор составляется в зависимости от конкретных обстоятельств (типовые договоры можно использовать как пример для написания, а не как шаблон), необходимо учесть все условия так, чтобы впоследствии не возникло проблем с их исполнением. В договоре нужно указать количество передаваемого товара, так как это существенное условие. Если оно не будет указано в договоре, то договор признается незаключенным. Если планируется, что товар будет передан в ассортименте, целесообразно подробно перечислить весь ассортимент.
Основное условие в договоре – цена товара: хотя оно и необязательно, но актуально для сторон. Целесообразно детально прописать финансовую сторону договора.
Заключается договор в письменной форме в двух экземплярах. Обычно для сделок с движимым имуществом не требуется нотариального удостоверения или государственной регистрации. Однако и из этого правила есть исключения.
После составления и подписания договора следует непосредственно передача товара покупателю. Стороны подписывают акт приема-передачи товара.
Купля-продажа товарного знака. Иногда покупка бизнеса через приобретение акций (долей) является невыгодной для покупателя сделкой, так как он не желает получать вместе с предприятием долги, обязательства, проводить долгую и дорогостоящую процедуру проверки юридического лица.
Особенно это актуально, когда покупатель не нуждается в поставщиках предприятия, его партнерах и связях. К тому же покупаемый бизнес может быть не связан с конкретной недвижимостью. В этом случае оптимальным способом приобретения бизнеса является покупка его товарного знака.
Этот способ приобретения бизнеса применяется в основном уже состоявшимися компаниями, которые решают расширить свою долю рынка в регионе или прийти на новые рынки в другие регионы. У них нет нужды в поставках подобного товара, так как они имеют уже давно налаженную схему поставок для себя. Склады есть, методика работы налажена. Они расширяют свою деятельность посредством покупки бренда.
Такие объекты интеллектуальной собственности, как фирменные наименования, товарные знаки, обеспечивают должную индивидуализацию предприятий, их товаров и услуг. С развитием товарно-денежных отношений в России они становятся все более важным элементом рыночной экономики.
Отношения, возникающие в связи с правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров регулируются Законом РФ от 23.09.1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».
Товарный знак, он же логотип, знак обслуживания, товарная марка, бренд, торговый знак – это индивидуальный знак производителя, которым он выделяет свои товары среди аналогичных товаров других производителей. Товарный знак может быть словом, изображением, картинкой, может быть комбинированным, объемным, звуковым, световым. Знак обслуживания имеет такое же значение, как и товарный знак, только применяется не к товарам, а к услугам.
Правовая охрана товарного знака в России предоставляется только на основании его государственной регистрации. Вот почему необходимо надлежащим образом соблюсти процедуру регистрации. Без государственной регистрации права на товарный знак не возникают, а следовательно, отчуждаться или защищаться не могут.
Права на товарные знаки являются объектами гражданских прав (ст. 128 ГК), предполагающими их активное использование правообладателями – коммерческими организациями и индивидуальными предпринимателями. Правообладатели могут единолично использовать свои товарные знаки, предоставлять их третьим лицам на основании договора на использование товарных знаков в их деятельности.
Предоставление третьим лицам прав на использование товарных знаков дает возможность получать дополнительный доход от их использования. Более того, использование товарного знака не только право, но и обязанность его владельца.
Согласно пункту 3 статьи 22 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» правовая охрана товарного знака может быть прекращена досрочно в отношении всех или части товаров в связи с неиспользованием товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его регистрации. Таким образом, неиспользование товарного знака может привести к прекращению правовой охраны товарного знака, т. е. к утрате права на товарный знак.
Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» жестко регулирует формы передачи прав на использование товарных знаков. Так, уступка товарного знака и предоставление лицензии на его использование являются двумя единственно возможными договорными формами распоряжения правом на товарный знак.
Таким образом, использовать товарный знак (применять его на товарах или упаковке, для которых товарный знак зарегистрирован) может либо его правообладатель, либо лицо, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора.
«Газпром» собирается выставить бренд нефтяной компании «Сибнефть» на продажу и хочет выручить за него до $1,5 млрд. Источник, близкий к руководству монополии, говорит, что при разговорах о продаже бренда «Сибнефти» в «Газпроме» назвали сумму $500 млн. Это сопоставимо со стоимостью бренда «Лукойла» – $688 млн. Во столько в ноябре 2005 г. его оценило агентство Interbrand Zintzmeyer & Lux AG. При этом бренд самого «Газпрома» в 2005 г. то же самое агентство оценило лишь в $186 млн (Ведомости. 2005. 13 дек.).
Договор о передаче прав. Основным способом распорядиться своими правами на товарный знак является возможность заключения договора о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака). Собственник таким способом передает право на использование товарного знака покупателю. Однако такая сделка является невозможной, если будет причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя.
Какая же уступка товарного знака может ввести в заблуждение? Это касается случаев, когда товарный знак содержит:
● обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или эмблему;
● официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной межправительственной организации;
● официальное контрольное, гарантийное или пробирное клеймо, печать, награду и другой знак отличия или сходное с ними до степени смешения, которое было включено как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено;
● обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся в другом географическом объекте;
● обозначение, воспроизводящее официальное наименование и изображение особо ценных объектов культурного наследия народов России либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника;
● обозначение, зарегистрированное в качестве наименования места происхождения товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, не являющемуся обладателем свидетельства на право пользования этим наименованием места происхождения товара.
Уступка товарного знака может рассматриваться как вводящая в заблуждение, когда осуществляется в отношении:
● части товаров, являющихся однородными с товарами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак;
● товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным;
● товарного знака, воспроизводящего промышленный образец, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющий за собой право на промышленный образец;
● товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его часть), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование.
Товарный знак может быть уступлен в отношении как всех товаров или услуг, для которых он зарегистрирован, так и части этих товаров или услуг. При уступке товарного знака первоначальный его владелец утрачивает свои права на товарный знак в отношении товаров и услуг, для которых он уступлен.
В случае передачи исключительного права на товарный знак федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности оформляет на имя покупателя новое свидетельство на товарный знак и направляет его в адрес покупателя.
ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА
Н.А. Фиш, начальник юридического отдела аудиторской службы «СТЕК»Лицензионный договор на использование товарного знака. Право на использование товарного знака может быть предоставлено по лицензионному договору. Стороны в таких договорах именуются как лицензиар (правообладатель) и лицензиат (лицо, которому предоставлено право на использование товарного знака).
Уступка товарного знака. Заключение договора уступки товарного знака означает, что фактически появляется новый правообладатель товарного знака.
Для целей бухгалтерского учета товарный знак является нематериальным активом. Согласно пункту 3 Положения по бухгалтерскому учету нематериальных активов (ПБУ 14/2000), утвержденного приказом Минфина России от 16 октября 2000 г. № 91н, для принятия товарного знака к бухгалтерскому учету в качестве нематериального актива необходимо, в частности, единовременное выполнение следующих условий:
● использование в производстве продукции, при выполнении или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;
● использование в течение длительного времени, т. е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;
● способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем;
● наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки/приобретения патента, товарного знака и т. п.). Таким документом является свидетельство о регистрации товарного знака, в котором указан новый правообладатель.
При выполнении этих условий в соответствии с пунктом 6 ПБУ 14/2000 товарный знак принимается к бухгалтерскому учету по первоначальной стоимости.
Первоначальная стоимость нематериальных активов, приобретенных за плату, определяется как сумма фактических расходов на приобретение, за исключением налога на добавленную стоимость и иных возмещаемых налогов (кроме случаев, предусмотренных законодательством).
Фактическими расходами на приобретение нематериальных активов могут быть:
● суммы, уплачиваемые в соответствии с договором уступки (приобретения) прав правообладателю (продавцу);
● суммы, уплачиваемые организациям за информационные и консультационные услуги, связанные с приобретением нематериальных активов;
● регистрационные сборы, таможенные, патентные пошлины и другие аналогичные платежи, произведенные в связи с уступкой (приобретением) исключительных прав правообладателя;
● невозмещаемые налоги, уплачиваемые в связи с приобретением объекта нематериальных активов;
● вознаграждения, уплачиваемые посреднической организации, через которую приобретен объект нематериальных активов;
● иные расходы, непосредственно связанные с приобретением нематериальных активов.
Организация может включить расходы на приобретение товарного знака в состав нематериальных активов, если эти расходы удовлетворяют требованиям статей 257 и 252 НК.
Расходы на приобретение товарного знака должны быть документально подтверждены (договор уступки товарного знака, акт его передачи, платежное поручение об оплате, свидетельство на товарный знак, оформленное на нового собственника). Товарный знак должен использоваться организацией при осуществлении хозяйственной деятельности.
Для целей налога на прибыль товарный знак также признается нематериальным активом (п. 3 ст. 257 НК). Первоначальная стоимость нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования.
Согласно пункту 2 статьи 258 НК определение срока полезного использования объекта нематериальных активов производится исходя из срока действия патента, свидетельства и (или) из других ограничений сроков использования объектов интеллектуальной собственности в соответствии с законодательством. Срок амортизации по товарному знаку для налогового учета определяется исходя из срока действия свидетельства на товарный знак.
Лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль над выполнением этого условия. При заключении лицензионного договора товарный знак не уступается (т. е. все права на него остаются у первоначального владельца), а выдается лишь разрешение на его использование. Владелец может выдвинуть ряд ограничений на его использование. Это может касаться как времени, на которое предоставляется лицензия, так и территории, где будет использоваться товарный знак. Могут быть и другие ограничения.
Владелец товарного знака может одновременно выдать несколько лицензий на использование его товарного знака. При этом он может получать доход от такого предоставления прав на использование товарного знака.
Полномочным органом может быть зарегистрирован сублицензионный договор, если лицензионным договором предусмотрено такое право лицензиата. Он может разрешать третьим лицам использование запатентованных изобретений, полезной модели, промышленного образца на условиях сублицензии. Эти условия согласуются им с правообладателем либо определены в лицензионном договоре.
Сублицензионный договор также подлежит регистрации по правилам, установленным для регистрации лицензионного договора. Без государственной регистрации и договор о передаче исключительного права, и лицензионный договор на использование считаются недействительными.
Сведения о зарегистрированном договоре о передаче исключительного права на товарный знак, лицензионном договоре на использование товарного знака, зарегистрированных изменениях и дополнениях к лицензионному договору и его расторжении вносятся в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания. В официальном бюллетене незамедлительно после внесения в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания записи публикуются сведения о дате и номере регистрации договора, об определении сторон договора, о предмет договора и об объеме передаваемых прав.
Таким образом, покупкой бренда организации уже никого не удивишь. Необходимо лишь помнить, что договоры между сторонами должны быть заключены в письменной форме. Договоры подлежат регистрации.
Перед сделкой необходимо проверить, что права на товарный знак зарегистрированы надлежащим образом в отношении нужных покупателю товаров (услуг) и записи о товарном знаке внесены в Государственный реестр товарных знаков и знаков обслуживания.
Сделки с товарными знаками распространены на практике. Порой зарегистрированный товарный знак является единственным активом организации. Однако стоимость таких сделок может в несколько раз превышать стоимость сделок по приобретению комплексов недвижимого имущества.
Водочный бренд Stolichnaya перейдет в портфель французской Pernod Ricard после покупки ею британской компании Allied Domecq. По данным адвокатской конторы Quinn Emanuel, выручка от продажи водки под марками Stolichnaya и Moskovskaya в США составляет более $600 млн, а стоимость товарных знаков юристы компании оценивают в $400 млн (Интерфакс. 2005. 21 апр.).
По данным международной консалтинговой компании Interbrand Zintzmeyer & Lux AG, в 2005 г. стоимость бренда «Ингосстрах» составляла $163 млн, или 4,654 млрд руб. (Взгляд. Деловая газета. 2006. 21 апр.).
ЭКСКЛЮЗИВНОЕ МНЕНИЕ ЭКСПЕРТА
Н.А. Фиш, начальник юридического отдела аудиторской службы «СТЕК»Договор коммерческой концессии. Существует еще один вид договора, который хотя и не указан в Законе РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», но получает на практике большое распространение. Привлекательность такого договора можно объяснить двумя основными причинами: 1) объемностью предмета договора (широтой комплекса передаваемых прав); и 2) своего рода данью моде в деловом мире, поскольку коммерческая концессия представляется аналогом широко распространенных в международной практике отношений с установившимся названием «франчайзинг».
Лицензионный договор. В соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» лицензионный договор подлежит государственной регистрации. Порядок регистрации установлен приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64 «О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных».
В двухмесячный срок со дня поступления заявления и прилагаемых к нему документов федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности проверяет наличие всех необходимых документов и их соответствие требованиям, установленным Правилами регистрации договоров, а также положениям законодательства, регулирующего отношения в сфере интеллектуальной собственности.
При положительном результате проверки в соответствии с пунктом 15 федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности направляет в адреса сторон договора или по адресу для переписки, указанному в заявлении, уведомление о регистрации договора или изменения, внесенного в зарегистрированный договор, а также экземпляр соответствующего договора или документа, подтверждающего соглашение сторон о внесении изменений в зарегистрированный договор, с отметкой о регистрации, содержащей дату регистрации и регистрационный номер. Лицензиар обладает правами на товарный знак с момента государственной регистрации лицензионного договора.
В случае если товарный знак передается в рамках договора коммерческой концессии, такой договор подлежит регистрации в налоговых органах в порядке, установленном приказом Минфина РФ от 12 августа 2005 г. № 105н «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)». Регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.
Можно рекомендовать производить перечисление денежных средств по такому договору после его государственной регистрации. Для целей налогообложения документальным подтверждением расходов по договору являются акты, подписанные сторонами договора.
В последнее время часто встречается ситуация, при которой в лицензионном договоре не указывается сумма лицензионных платежей. Размер и порядок их уплаты определяются дополнительным соглашением к договору или протоколом. Такой документ является неотъемлемой частью договора и также подлежит государственной регистрации.
В том случае, если лицензионный договор зарегистрирован, а дополнительного соглашения к нему нет, у организации возникают налоговые риски. Такие расходы могут быть не приняты для целей налогообложения по налогу на прибыль.
Конец бесплатного ознакомительного фрагмента