Страница:
Статья 5 ТК РФ гласит, что в состав трудового законодательства входят и иные нормативные правовые акты, содержащие правовые нормы о труде, в том числе федеральные законы. Кроме того, поскольку речь идет о гарантиях прав работников, можно обосновано считать, что Кодекс предусмотрел лишь минимальные гарантии. Такое регулирование вполне соответствует содержанию ст. 5 ТК РФ. Лишь в отношении правовых норм, ухудшающих положение работников, может быть обоснован взгляд об исчерпывающем регулировании ТК РФ трудовых отношений.
Таким образом, ТК РФ не исключает установление в иных законах обязанностей работодателей, в частности, не запрещает предоставлять отпуск при получении второго высшего образования.
Следовательно, работодатель, соблюдая помимо ТК РФ и иные федеральные законы, обязан предоставлять соответствующие гарантии и компенсации, в частности отпуск для прохождения работником промежуточных аттестаций, подготовки и сдачи квалификационных работ и итоговых экзаменов в вузе независимо от повторного получения работником высшего образования.
Однако имеется и компромиссный вариант, примиряющий споры вокруг ст. 177 ТК РФ. Он состоит в том, что право на учебный отпуск работника, получающего образование во второй раз, может быть предусмотрено в коллективном договоре или в трудовом договоре с ним. В этом случае у работодателя не будет оснований пенять на противоречивость законодательства, он будет обязан выполнять договор.
Порой спорным является вопрос, продляется ли учебный отпуск на число совпавших с ним праздничных дней. Статьей 120 ТК РФ установлено, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются. Но данная статья предусматривает исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков. Поэтому к учебным отпускам она отношения не имеет.
Законодательством не предусмотрено продление учебных отпусков на количество нерабочих праздничных дней, приходящихся на время такого отпуска.
Учебный отпуск имеет четкие границы – начало и окончание сессии.
Его продолжительность определяет не работодатель, а учебное заведение в справке—вызове, форма которой утверждена Приказом Министерством образования РФ от 13 мая 2003 г. N 2057 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию». Поэтому удлиняться на количество праздничных дней, совпавших с днями отпуска, он не может и оплачиваться должны все дни соответствующего периода.
Справка-вызовсостоит из двух частей. К работодателю она поступает с заполненной первой частью. На основании справки-вызова работодатель предоставляет работнику учебный отпуск.
Вторая часть – справка-подтверждение– остается незаполненной. Справка-подтверждение выдается работнику, когда он уезжает на сессию. По прибытии в учебное заведение он должен представить ее в деканат, где ее заполнят после окончания сессии.
Справка-подтверждение будет являться документом, подтверждающим, что работник действительно был на учебе.
Работа вахтовым методом влияет и на предоставление учебных отпусков. Например, работник получил справку-вызов, а у него в этот период междувахтовый отдых. В этом случае работодатель обязан предоставить работнику учебный отпуск, а дни междувахтового отдыха, неиспользованные из-за учебы, должны быть представлены ему впоследствии.
Однако, несмотря на то что в соответствии со ст. 173 ТК РФ один раз в год работнику оплачивается проезд к месту учебы и обратно, время в пути работнику не оплачивается совсем. В пути он не работает и не учится.
В соответствии с п. 25 Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утвержденного постановлением Президиума ВЦСПС от 12 ноября.1984 г. N 13-6, в случае наступления нетрудоспособности во время учебного отпуска пособие выдается со дня, когда работник по его окончании должен был приступить к работе. Учебный отпуск на время болезни не продлевается.
Однако возможна ситуация, когда работник-студент заболел во время сессии и не успел сдать все экзамены. На основании больничного листа учебное заведение продлило ему сессию и выдало дополнительную справку-вызов.
В этом случае оплачиваемый учебный отпуск будет предоставлен работнику с учетом ограничений по срокам длительности учебных отпусков, предусмотренных гл. 26 ТК РФ. Например, по первоначальной справке-вызову отпуск был предоставлен на 30 календарных дней. Максимальный размер такого отпуска установлен ТК РФ в 40 дней. По дополнительной справке-вызову сессия продлена на 10 дней. В этом случае работнику оплачиваются эти дополнительные 10 дней.
Если дни сессии, предоставленные в соответствии с дополнительной справкой-вызовом, превышают предельную длительность учебного отпуска, то они оплачиваться не должны.
Не выдается пособие и за дни отпуска без сохранения заработной платы, если таковой был взят, в том числе и для учебы.
10
Таким образом, ТК РФ не исключает установление в иных законах обязанностей работодателей, в частности, не запрещает предоставлять отпуск при получении второго высшего образования.
Следовательно, работодатель, соблюдая помимо ТК РФ и иные федеральные законы, обязан предоставлять соответствующие гарантии и компенсации, в частности отпуск для прохождения работником промежуточных аттестаций, подготовки и сдачи квалификационных работ и итоговых экзаменов в вузе независимо от повторного получения работником высшего образования.
Однако имеется и компромиссный вариант, примиряющий споры вокруг ст. 177 ТК РФ. Он состоит в том, что право на учебный отпуск работника, получающего образование во второй раз, может быть предусмотрено в коллективном договоре или в трудовом договоре с ним. В этом случае у работодателя не будет оснований пенять на противоречивость законодательства, он будет обязан выполнять договор.
Порой спорным является вопрос, продляется ли учебный отпуск на число совпавших с ним праздничных дней. Статьей 120 ТК РФ установлено, что нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются и не оплачиваются. Но данная статья предусматривает исчисление продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков. Поэтому к учебным отпускам она отношения не имеет.
Законодательством не предусмотрено продление учебных отпусков на количество нерабочих праздничных дней, приходящихся на время такого отпуска.
Учебный отпуск имеет четкие границы – начало и окончание сессии.
Его продолжительность определяет не работодатель, а учебное заведение в справке—вызове, форма которой утверждена Приказом Министерством образования РФ от 13 мая 2003 г. N 2057 «Об утверждении форм справки-вызова, дающей право на предоставление по месту работы дополнительного отпуска и других льгот, связанных с обучением в высшем учебном заведении, которое имеет государственную аккредитацию». Поэтому удлиняться на количество праздничных дней, совпавших с днями отпуска, он не может и оплачиваться должны все дни соответствующего периода.
Справка-вызовсостоит из двух частей. К работодателю она поступает с заполненной первой частью. На основании справки-вызова работодатель предоставляет работнику учебный отпуск.
Вторая часть – справка-подтверждение– остается незаполненной. Справка-подтверждение выдается работнику, когда он уезжает на сессию. По прибытии в учебное заведение он должен представить ее в деканат, где ее заполнят после окончания сессии.
Справка-подтверждение будет являться документом, подтверждающим, что работник действительно был на учебе.
Работа вахтовым методом влияет и на предоставление учебных отпусков. Например, работник получил справку-вызов, а у него в этот период междувахтовый отдых. В этом случае работодатель обязан предоставить работнику учебный отпуск, а дни междувахтового отдыха, неиспользованные из-за учебы, должны быть представлены ему впоследствии.
Однако, несмотря на то что в соответствии со ст. 173 ТК РФ один раз в год работнику оплачивается проезд к месту учебы и обратно, время в пути работнику не оплачивается совсем. В пути он не работает и не учится.
В соответствии с п. 25 Положения о порядке обеспечения пособиями по государственному социальному страхованию, утвержденного постановлением Президиума ВЦСПС от 12 ноября.1984 г. N 13-6, в случае наступления нетрудоспособности во время учебного отпуска пособие выдается со дня, когда работник по его окончании должен был приступить к работе. Учебный отпуск на время болезни не продлевается.
Однако возможна ситуация, когда работник-студент заболел во время сессии и не успел сдать все экзамены. На основании больничного листа учебное заведение продлило ему сессию и выдало дополнительную справку-вызов.
В этом случае оплачиваемый учебный отпуск будет предоставлен работнику с учетом ограничений по срокам длительности учебных отпусков, предусмотренных гл. 26 ТК РФ. Например, по первоначальной справке-вызову отпуск был предоставлен на 30 календарных дней. Максимальный размер такого отпуска установлен ТК РФ в 40 дней. По дополнительной справке-вызову сессия продлена на 10 дней. В этом случае работнику оплачиваются эти дополнительные 10 дней.
Если дни сессии, предоставленные в соответствии с дополнительной справкой-вызовом, превышают предельную длительность учебного отпуска, то они оплачиваться не должны.
Не выдается пособие и за дни отпуска без сохранения заработной платы, если таковой был взят, в том числе и для учебы.
10
Гарантии и компенсации при предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска
Ежегодные отпуска с сохранением при этом места работы (должности) и среднего заработка предоставляются всем работникам в соответствии со ст. 114 ТК РФ.
Для приобретения права на отпуск работник должен находиться в трудовых правоотношениях с работодателем – физическим лицом или организацией. При этом не имеют значения срок трудового договора и условия рабочего времени. В ст. 93 ТК РФ указано, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для сотрудников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. На общих условиях правом на отпуск пользуются лица из числа совместителей.
Временными и сезонными работниками право на оплачиваемые отпуска могут реализовываться по их усмотрению, либо путем их фактического использования, либо путем получения денежной компенсации при истечении срока заключенного трудового договора. Таким образом, право на отпуск имеют все работники, состоящие с работодателем в трудовых отношениях. Если же организация применяет труд наемных работников посредством заключения с ними гражданско-правовых договоров, а также авторских договоров, то оплачиваемые отпуска указанной категории работников могут быть предоставлены только за счет средств чистой прибыли.
Во время отпуска не допускается увольнение работника по инициативе администрации, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации.
Решая вопрос о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, работодатель прежде всего должен определить, имеется ли у этого сотрудника стаж работы, дающий право на отпуск . В ст. 121 ТК РФ указано, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
1) время фактической работы;
2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;
3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
4) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.
В то же время в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:
1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, а именно:
а) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
б) не прохождения в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда;
в) не прохождения в установленном порядке обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр;
г) при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором;
д) по требованиям органов и должностных лиц и в некоторых иных случаях, предусмотренных федеральными законами;
2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (имеется в виду время отпуска по уходу за ребенком, когда работник фактически не работал);
3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем. График должен быть составлен и утвержден работодателем не позднее, чем за две недели до наступления нового календарного года. При этом учитывается мнение выборного профсоюзного органа данной организации, если он имеется.
В соответствии с этим графиком отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года без нарушения нормального хода работы предприятия.
Утвержденный график отпусков – это локальный нормативный акт, обязательный для исполнения, как работодателем, так и работниками. Если сотрудника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить администрацию и профсоюзный орган изменить его. Это же правило относится и к администрации в случаях несогласия со временем начала отпуска конкретного работника. Отступить от времени использования отпуска, указанного в графике, можно только по договоренности сторон.
Утвержденный график отпусков должен вывешиваться в подразделениях для сведения всех работников либо объявляться работникам под расписку.
О времени начала отпуска работник должен быть извещен работодателем не позднее, чем за две недели до его начала.
Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время, в частности:
1) по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (ст. 123 ТК РФ);
2) работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);
3) ветеранам, в том числе и ветеранам труда (Федеральный закон от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ «О ветеранах»
4) лицам, награжденным знаком «Почетный донор» (ст. 11 Закона РФ от 9 июня 1993 г. N 5142-I «О донорстве крови и ее компонентов»
Отпуск может предоставляться как последовательно одним работникам за другими, так и одновременно всем или некоторым группам работников одновременно. В случае неожиданной приостановки деятельности работ в организации или в отдельных его частях (вследствие аварии, стихийного бедствия и т. д.) по соглашению между администрацией и профсоюзным комитетом отпуска могут быть предоставлены всем группам или некоторым группам одновременно с отступлением от ранее установленной очереди.
Отпуска не должны приурочиваться исключительно к 1-му и 15-му числам каждого месяца, а должны распределяться по возможности равномерно в течение всего месяца.
Продолжительность оплачиваемого ежегодного отпуска складывается из продолжительности ежегодного основного и дополнительных отпусков.
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск в соответствии со ст. 115 ТК РФ предоставляется продолжительностью 28 календарных дней, если только действующим законодательством или отдельными федеральными законами для отдельных категорий работников не предусмотрен основной отпуск большей продолжительности.
Поскольку положения ст. 423 ТК РФ позволяют применять в настоящее время ранее изданные законы и иные нормативные правовые акты в той части, в которой они не противоречат ТК РФ, удлиненный отпуск должен предоставляться следующим категориям работников:
1) работником в возрасте до 18 лет – 31 календарный день;
2) инвалидам – не менее 30 календарных дней;
3) государственным служащим – не менее 30 календарных дней;
4) работникам, занятым на работах с химическим оружием: 1-й группы – 56 календарных дней; 2-й группы – 49 календарных дней;
5) педагогическим и прочим работникам образовательных учреждений – от 42 до 56 календарных дней;
6) научным работникам учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, имеющим звание доктора наук – 48 рабочих дней, кандидата наук – 36 рабочих дней.
Временные работники (работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев) имеют право на предоставление оплачиваемых отпусков или на получение компенсации при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. Это единственный случай согласно ТК РФ, когда продолжительность отпуск выражена в рабочих, а не календарных днях.
Работникам, занятым на сезонных работах, оплачиваемые отпуска предоставляются из расчета двух календарных дней за каждый месяц работы.
Согласно ст. 286 ТК РФ совместители имеют право на получение ежегодных отпусков одновременно с отпуском по основному месту работу. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.
Лицам, проходящим альтернативную гражданскую службу, отпуска предоставляются согласно общеустановленным трудовым законодательством правилам и в соответствии со ст. 17 Федерального Закон от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». При этом продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно.
В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим категориям работников:
1) занятым на работах с вредными и (или) опасными условиям труда;
2) имеющим особый характер работы;
3) с ненормированным рабочим днем;
4) работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;
5) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей согласно ст. 116 ТК РФ вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.
В соответствии со ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется работникам, занятым: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.
Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
Право на дополнительный отпускимеют работники всех предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и отрасли экономики, профессии и должности которых приведены в перечне.
По каждой профессии (должности), включенной в перечень профессий продолжительность дополнительного отпуска установлена от шести до 36 рабочих дней.
Полный дополнительный отпуск предоставляется тем работникам, которые в рабочем году фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев.
При этом если работники в рабочем году проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях менее 11 месяцев, то им дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально проработанному времени.
При этом работникам, постоянно занятым в производствах, цехах и на участках с вредными условиями труда, дополнительный отпуск может быть предоставлен полностью и до истечения 11 месяцев, если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом (в том числе и за первый год работы, когда основной отпуск в соответствии со ст. 122 ТК РФ может быть предоставлен по истечении шести месяцев непрерывной работы в организации).
Если работники работают во вредных условиях труда не постоянно, то при предоставлении основного отпуска дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально отработанному времени во вредных условиях труда до даты предоставления основного отпуска.
В тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью.
При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы на производствах, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца.
В тех случаях, когда работники в рабочем году работали на разных производствах, в цехах, профессиях и должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, подсчет времени, проработанного во вредных условиях труда, производится отдельно по каждой работе, исходя из установленной продолжительности дополнительного отпуска для работников соответствующих производств, цехов, профессий и должностей.
В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.
Работникам, профессии и должности которых не включены в перечень, но выполняющим в отдельные периоды времени работу в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, дополнительный отпуск предоставляется на тех же основаниях, что и рабочим, инженерно-техническим работникам и служащим, профессии и должности которых предусмотрены в перечне.
Конкретная продолжительность дополнительных отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда должна определяться на основе результатов аттестации рабочих мест с учетом фактического состояния условий труда на рабочих местах в соответствии с утвержденными нормами и правилами по охране труда (санитарно-гигиеническими нормами) и фиксироваться в коллективном договоре (соглашении).
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы предоставляется в соответствии со ст. 118 ТК РФ отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы.
Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ.
До установления таких Перечней постановлением Правительства РФ представляется, что коммерческие организации вправе разработать свои Перечни совместно с представительными органами работников и объявлять их отдельным приложением к коллективному договору (соглашению).
Для работников, в отношении которых установлен режим ненормированного рабочего времени, как компенсация за возможное привлечение к выполнению трудовых обязанностей сверх нормальной (или сокращенной) продолжительности рабочего дня установлено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Под ненормированным рабочим днемзаконодательство, а именно ст. 101 ТК РФ, определяет особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых обязанностей за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
Из указанного определения следует, что в условиях ненормированного рабочего времени работники не постоянно, а только в исключительных случаях, эпизодически могут быть привлечены к трудовым обязанностям. Не допускается привлекать работников к выполнению несвойственным им трудовых обязанностей, т. е обязанностей по другим должностям или обязанностей, выполнение которых должно производиться работниками с большим тарифным разрядом, или получающих более высокую заработную плату.
Особенностью режима ненормированного рабочего времени является тот факт, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени производится без дополнительной оплаты за это. Единственной формой компенсации при этом является предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска.
ТК РФ не содержит перечень должностей, в том числе типовых, в отношении которых может устанавливаться режим ненормированного рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка.
Если какие-либо должности в данный Перечень не включены, привлечение работников к работе сверх нормальной продолжительности рабочего времени должно считаться сверхурочной работой с обязательной дополнительной оплатой.
Учитывая, что за работу в условиях ненормированного рабочего времени законодательством установлено предоставление дополнительного отпуска, то разработка Перечня должностей работников с ненормированным рабочим днем должна производиться с учетом того, что всем таким работникам должен быть установлен дополнительный отпуск.
В соответствии с положениями ст. 119 ТК РФ продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу в режиме ненормированного рабочего времени определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, и она не может быть менее трех календарных дней.
Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, ? органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, – органами местного самоуправления.
В бюджетных учреждениях перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации.
Коммерческие организации вправе определять правила и условия предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков за работу в режиме ненормированного рабочего времени, разрабатывать перечни должностей, в отношении которых может применяться режим ненормированного рабочего времени, самостоятельно. Эти правила, условия и перечни предоставления отпусков могут быть приняты отдельными приказами по организации, а продолжительность отпусков должна быть определена коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка.
В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в бюджетных учреждениях включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.
Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее трех календарных дней.
Конкретная продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка бюджетного учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.
Коммерческие организации могут установить продолжительность отпуска и более 14 календарных дней, но только не менее трех календарных дней.
При определении продолжительности дополнительного отпуска организации также должны учитывать периодичность привлечения работников к выполнению своих трудовых обязанностей сверх нормальной продолжительности рабочего времени. Если такая работа выполняется редко, то и продолжительность отпуска должна быть не самой большой. Если же работник постоянно работает сверх установленной нормы, то и продолжительность дополнительного отпуска должна быть достаточной.
Для приобретения права на отпуск работник должен находиться в трудовых правоотношениях с работодателем – физическим лицом или организацией. При этом не имеют значения срок трудового договора и условия рабочего времени. В ст. 93 ТК РФ указано, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для сотрудников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска, исчисления трудового стажа и других трудовых прав. На общих условиях правом на отпуск пользуются лица из числа совместителей.
Временными и сезонными работниками право на оплачиваемые отпуска могут реализовываться по их усмотрению, либо путем их фактического использования, либо путем получения денежной компенсации при истечении срока заключенного трудового договора. Таким образом, право на отпуск имеют все работники, состоящие с работодателем в трудовых отношениях. Если же организация применяет труд наемных работников посредством заключения с ними гражданско-правовых договоров, а также авторских договоров, то оплачиваемые отпуска указанной категории работников могут быть предоставлены только за счет средств чистой прибыли.
Во время отпуска не допускается увольнение работника по инициативе администрации, за исключением случаев полной ликвидации предприятия, учреждения, организации.
Решая вопрос о предоставлении работнику ежегодного оплачиваемого отпуска, работодатель прежде всего должен определить, имеется ли у этого сотрудника стаж работы, дающий право на отпуск . В ст. 121 ТК РФ указано, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:
1) время фактической работы;
2) время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска;
3) время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;
4) другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.
В то же время в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:
1) время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ, а именно:
а) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
б) не прохождения в установленном порядке обучения и проверки знаний и навыков в области охраны труда;
в) не прохождения в установленном порядке обязательный предварительный или периодический медицинский осмотр;
г) при выявлении в соответствии с медицинским заключением противопоказаний для выполнения работы, обусловленной трудовым договором;
д) по требованиям органов и должностных лиц и в некоторых иных случаях, предусмотренных федеральными законами;
2) время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (имеется в виду время отпуска по уходу за ребенком, когда работник фактически не работал);
3) время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы продолжительностью более семи календарных дней.
Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем. График должен быть составлен и утвержден работодателем не позднее, чем за две недели до наступления нового календарного года. При этом учитывается мнение выборного профсоюзного органа данной организации, если он имеется.
В соответствии с этим графиком отпуска могут предоставляться в любое время в течение всего года без нарушения нормального хода работы предприятия.
Утвержденный график отпусков – это локальный нормативный акт, обязательный для исполнения, как работодателем, так и работниками. Если сотрудника не устраивает время отпуска, установленное в графике, он может просить администрацию и профсоюзный орган изменить его. Это же правило относится и к администрации в случаях несогласия со временем начала отпуска конкретного работника. Отступить от времени использования отпуска, указанного в графике, можно только по договоренности сторон.
Утвержденный график отпусков должен вывешиваться в подразделениях для сведения всех работников либо объявляться работникам под расписку.
О времени начала отпуска работник должен быть извещен работодателем не позднее, чем за две недели до его начала.
Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время, в частности:
1) по желанию мужа ежегодный отпуск ему предоставляется в период нахождения его жены в отпуске по беременности и родам независимо от времени его непрерывной работы в данной организации (ст. 123 ТК РФ);
2) работникам в возрасте до 18 лет (ст. 267 ТК РФ);
3) ветеранам, в том числе и ветеранам труда (Федеральный закон от 12 января 1995 г. N 5-ФЗ «О ветеранах»
4) лицам, награжденным знаком «Почетный донор» (ст. 11 Закона РФ от 9 июня 1993 г. N 5142-I «О донорстве крови и ее компонентов»
Отпуск может предоставляться как последовательно одним работникам за другими, так и одновременно всем или некоторым группам работников одновременно. В случае неожиданной приостановки деятельности работ в организации или в отдельных его частях (вследствие аварии, стихийного бедствия и т. д.) по соглашению между администрацией и профсоюзным комитетом отпуска могут быть предоставлены всем группам или некоторым группам одновременно с отступлением от ранее установленной очереди.
Отпуска не должны приурочиваться исключительно к 1-му и 15-му числам каждого месяца, а должны распределяться по возможности равномерно в течение всего месяца.
Продолжительность оплачиваемого ежегодного отпуска складывается из продолжительности ежегодного основного и дополнительных отпусков.
Ежегодный основной оплачиваемый отпуск в соответствии со ст. 115 ТК РФ предоставляется продолжительностью 28 календарных дней, если только действующим законодательством или отдельными федеральными законами для отдельных категорий работников не предусмотрен основной отпуск большей продолжительности.
Поскольку положения ст. 423 ТК РФ позволяют применять в настоящее время ранее изданные законы и иные нормативные правовые акты в той части, в которой они не противоречат ТК РФ, удлиненный отпуск должен предоставляться следующим категориям работников:
1) работником в возрасте до 18 лет – 31 календарный день;
2) инвалидам – не менее 30 календарных дней;
3) государственным служащим – не менее 30 календарных дней;
4) работникам, занятым на работах с химическим оружием: 1-й группы – 56 календарных дней; 2-й группы – 49 календарных дней;
5) педагогическим и прочим работникам образовательных учреждений – от 42 до 56 календарных дней;
6) научным работникам учреждений (организаций), финансируемых из федерального бюджета, имеющим звание доктора наук – 48 рабочих дней, кандидата наук – 36 рабочих дней.
Временные работники (работники, заключившие трудовой договор на срок до двух месяцев) имеют право на предоставление оплачиваемых отпусков или на получение компенсации при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы. Это единственный случай согласно ТК РФ, когда продолжительность отпуск выражена в рабочих, а не календарных днях.
Работникам, занятым на сезонных работах, оплачиваемые отпуска предоставляются из расчета двух календарных дней за каждый месяц работы.
Согласно ст. 286 ТК РФ совместители имеют право на получение ежегодных отпусков одновременно с отпуском по основному месту работу. Если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.
Лицам, проходящим альтернативную гражданскую службу, отпуска предоставляются согласно общеустановленным трудовым законодательством правилам и в соответствии со ст. 17 Федерального Закон от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». При этом продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска увеличивается на количество календарных дней, необходимых для проезда к месту использования отпуска и обратно.
В соответствии со ст. 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются следующим категориям работников:
1) занятым на работах с вредными и (или) опасными условиям труда;
2) имеющим особый характер работы;
3) с ненормированным рабочим днем;
4) работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях;
5) в других случаях, предусмотренных федеральными законами.
Организации с учетом своих производственных и финансовых возможностей согласно ст. 116 ТК РФ вправе самостоятельно устанавливать дополнительные отпуска для работников, если иное не предусмотрено федеральными законами. Порядок и условия предоставления этих отпусков определяются коллективными договорами или локальными нормативными актами.
В соответствии со ст. 117 ТК РФ ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, предоставляется работникам, занятым: на подземных горных работах и открытых горных работах в разрезах и карьерах, в зонах радиоактивного заражения, на других работах, связанных с неустранимым неблагоприятным воздействием на здоровье человека вредных физических, химических, биологических и иных факторов.
Перечни производств, работ, профессий и должностей, работа в которых дает право на дополнительный оплачиваемый отпуск за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления утверждаются Правительством РФ с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
Право на дополнительный отпускимеют работники всех предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и отрасли экономики, профессии и должности которых приведены в перечне.
По каждой профессии (должности), включенной в перечень профессий продолжительность дополнительного отпуска установлена от шести до 36 рабочих дней.
Полный дополнительный отпуск предоставляется тем работникам, которые в рабочем году фактически проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда не менее 11 месяцев.
При этом если работники в рабочем году проработали в производствах, цехах, профессиях и должностях менее 11 месяцев, то им дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально проработанному времени.
При этом работникам, постоянно занятым в производствах, цехах и на участках с вредными условиями труда, дополнительный отпуск может быть предоставлен полностью и до истечения 11 месяцев, если ежегодный (основной) отпуск предоставляется авансом (в том числе и за первый год работы, когда основной отпуск в соответствии со ст. 122 ТК РФ может быть предоставлен по истечении шести месяцев непрерывной работы в организации).
Если работники работают во вредных условиях труда не постоянно, то при предоставлении основного отпуска дополнительный отпуск должен предоставляться пропорционально отработанному времени во вредных условиях труда до даты предоставления основного отпуска.
В тех случаях, когда у работника право на ежегодный (основной) и дополнительный отпуск возникает в различное время, то эти отпуска предоставляются ему одновременно и полностью.
При исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск за работу во вредных условиях труда пропорционально проработанному времени, количество полных месяцев работы на производствах, в цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней. При этом остаток дней, составляющий менее половины среднемесячного количества рабочих дней, из подсчета исключается, а остаток дней, составляющий половину и более среднемесячного количества рабочих дней, округляется до полного месяца.
В тех случаях, когда работники в рабочем году работали на разных производствах, в цехах, профессиях и должностях, за работу в которых предоставляется дополнительный отпуск неодинаковой продолжительности, подсчет времени, проработанного во вредных условиях труда, производится отдельно по каждой работе, исходя из установленной продолжительности дополнительного отпуска для работников соответствующих производств, цехов, профессий и должностей.
В счет времени, проработанного в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, засчитываются лишь те дни, в которые работник фактически был занят в этих условиях не менее половины рабочего дня, установленного для работников данного производства, цеха, профессии или должности.
Работникам, профессии и должности которых не включены в перечень, но выполняющим в отдельные периоды времени работу в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда, дополнительный отпуск предоставляется на тех же основаниях, что и рабочим, инженерно-техническим работникам и служащим, профессии и должности которых предусмотрены в перечне.
Конкретная продолжительность дополнительных отпусков за работу во вредных и (или) опасных условиях труда должна определяться на основе результатов аттестации рабочих мест с учетом фактического состояния условий труда на рабочих местах в соответствии с утвержденными нормами и правилами по охране труда (санитарно-гигиеническими нормами) и фиксироваться в коллективном договоре (соглашении).
Ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы предоставляется в соответствии со ст. 118 ТК РФ отдельным категориям работников, труд которых связан с особенностями выполнения работы.
Перечень категорий работников, которым устанавливается ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск за особый характер работы, а также минимальная продолжительность этого отпуска и условия его предоставления определяются Правительством РФ.
До установления таких Перечней постановлением Правительства РФ представляется, что коммерческие организации вправе разработать свои Перечни совместно с представительными органами работников и объявлять их отдельным приложением к коллективному договору (соглашению).
Для работников, в отношении которых установлен режим ненормированного рабочего времени, как компенсация за возможное привлечение к выполнению трудовых обязанностей сверх нормальной (или сокращенной) продолжительности рабочего дня установлено предоставление дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день.
Под ненормированным рабочим днемзаконодательство, а именно ст. 101 ТК РФ, определяет особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых обязанностей за пределами нормальной продолжительности рабочего времени.
Из указанного определения следует, что в условиях ненормированного рабочего времени работники не постоянно, а только в исключительных случаях, эпизодически могут быть привлечены к трудовым обязанностям. Не допускается привлекать работников к выполнению несвойственным им трудовых обязанностей, т. е обязанностей по другим должностям или обязанностей, выполнение которых должно производиться работниками с большим тарифным разрядом, или получающих более высокую заработную плату.
Особенностью режима ненормированного рабочего времени является тот факт, что работа сверх нормальной продолжительности рабочего времени производится без дополнительной оплаты за это. Единственной формой компенсации при этом является предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска.
ТК РФ не содержит перечень должностей, в том числе типовых, в отношении которых может устанавливаться режим ненормированного рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашением или правилами внутреннего трудового распорядка.
Если какие-либо должности в данный Перечень не включены, привлечение работников к работе сверх нормальной продолжительности рабочего времени должно считаться сверхурочной работой с обязательной дополнительной оплатой.
Учитывая, что за работу в условиях ненормированного рабочего времени законодательством установлено предоставление дополнительного отпуска, то разработка Перечня должностей работников с ненормированным рабочим днем должна производиться с учетом того, что всем таким работникам должен быть установлен дополнительный отпуск.
В соответствии с положениями ст. 119 ТК РФ продолжительность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска за работу в режиме ненормированного рабочего времени определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка, и она не может быть менее трех календарных дней.
Порядок и условия предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работникам с ненормированным рабочим днем в организациях, финансируемых из федерального бюджета устанавливаются Правительством РФ, в организациях, финансируемых из бюджета субъекта РФ, ? органами власти субъекта РФ, а в организациях, финансируемых из местного бюджета, – органами местного самоуправления.
В бюджетных учреждениях перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем, имеющих право на дополнительный отпуск, устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка или иным нормативным актом организации.
Коммерческие организации вправе определять правила и условия предоставления дополнительных оплачиваемых отпусков за работу в режиме ненормированного рабочего времени, разрабатывать перечни должностей, в отношении которых может применяться режим ненормированного рабочего времени, самостоятельно. Эти правила, условия и перечни предоставления отпусков могут быть приняты отдельными приказами по организации, а продолжительность отпусков должна быть определена коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка.
В перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем в бюджетных учреждениях включаются руководящий, технический и хозяйственный персонал и другие лица, труд которых в течение рабочего дня не поддается точному учету, лица, которые распределяют рабочее время по своему усмотрению, а также лица, рабочее время которых по характеру работы делится на части неопределенной продолжительности.
Продолжительность дополнительного отпуска, предоставляемого работникам с ненормированным рабочим днем, не может быть менее трех календарных дней.
Конкретная продолжительность дополнительного отпуска по соответствующим должностям устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка бюджетного учреждения и зависит от объема работы, степени напряженности труда, возможности работника выполнять свои трудовые функции за пределами нормальной продолжительности рабочего времени и других условий.
Коммерческие организации могут установить продолжительность отпуска и более 14 календарных дней, но только не менее трех календарных дней.
При определении продолжительности дополнительного отпуска организации также должны учитывать периодичность привлечения работников к выполнению своих трудовых обязанностей сверх нормальной продолжительности рабочего времени. Если такая работа выполняется редко, то и продолжительность отпуска должна быть не самой большой. Если же работник постоянно работает сверх установленной нормы, то и продолжительность дополнительного отпуска должна быть достаточной.