Страница:
ОБЩИЕ УСЛОВИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ СДЕЛКИ
Общие условия заключения сделки характеризуются типовым содержанием договоров предприятий, что позволяет унифицировать заключение однородных сделок. Договаривающиеся стороны должны согласиться на принятие общих условий заключения сделок. Как правило, общие условия регламентируют в договоре практически все, исключая товар, количество и цены.
Действие общих условий при заключении сделок зачастую подтверждается просто их упоминанием. Поэтому рекомендуется признавать их действие только тогда, когда они содержатся в тексте договора и все их положения будут внимательно рассмотрены. Если отдельные части общих условий оказываются неприемлемыми, то целесообразно их либо убрать из договора, либо изменить.
ДЕЙСТВУЮЩИЙ ПРАВОПОРЯДОК
При заключении международных контрактов обычно принято договорным путем оговорить тот правопорядок, в рамках которого осуществляется толкование договора, а также решаются возможные споры. В принципе стороны по договору свободны в выборе правопорядка.
Выбор правопорядка ограничивается только в тех случаях, когда присутствуют интересы групп, нуждающихся в защите. Так, при заключении трудовых договоров и договоров с потребителями в Австрии и ФРГ обязательно оговаривается действие соответственно австрийского и западногерманского правопорядка. В Швейцарии при заключении договоров с торговыми представителями во внимание принимается действующий местный правопорядок.
Если партнеры по договору не достигли соглашения относительно действующего правопорядка, то вопрос о нем в соответствии с национальными нормами рассмотрения конфликтов решает компетентный суд.
В Австрии, ФРГ и Швейцарии действует принцип, согласно которому любую спорную ситуацию следует рассматривать с позиций того правопорядка, к которому она объективно ближе всего стоит. Во многих случаях применяется право места заключения контракта.
ФОРМАЛЬНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ
Международные договоры, как правило, заключаются в письменном виде. Поскольку большинство договоров в Австрии, ФРГ и Швейцарии заключается неформально, т.е. могут быть устными, рекомендуется четко записать в договоре, что устные договоренности не имеют силы и что для возможных изменений и дополнений следует применять письменную форму.
АРБИТРАЖ, ОГОВОРКА О ПОДСУДНОСТИ
Действующий во многих странах, в том числе в Австрии, ФРГ и Швейцарии правопорядок предусматривает возможность указать в тексте договора конкретный, компетентный по данному делу суд для рассмотрения возможных конфликтных ситуаций. Это положение договора называется оговоркой о подсудности. Названный суд должен выступать вместо традиционного суда.
В любом случае весьма важно уточнить, может ли решение суда приводиться в исполнение за границей. Это может иметь место, если между обоими государствами существует соответствующая договоренность о принципе взаимности. Между Австрией и СССР подобный государственный договор заключен.
Вместо государственного суда стороны по договору могут оговорить компетентность частного арбитража. В договоре допускается оговорить ее применительно как к будущим конфликтам, так и уже к возникшим. Подобная договоренность на территории Австрии и Швейцарии должна быть оформлена в письменной форме. В принципе компетентность арбитража оговаривается при наличии таких конфликтных ситуаций, которые при рассмотрении государственным судом могут завершиться компромиссом.
В сравнении с государственными арбитражные суды имеют то преимущество, что их решения выносятся быстрее, а в качестве судей выступают специалисты узкого профиля. К тому же решения арбитражного суда легче привести в исполнение, так как многие страны (среди них СССР, Австрия, ФРГ и Швейцария) присоединились к Нью-Йоркскому договору о признании и приведении в исполнение решений зарубежных арбитражных судов.
РАСХОДЫ И СБОРЫ, ВЫТЕКАЮЩИЕ ИЗ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА
Как правило, заключение любого договора связано с расходами. Обычно каждая договаривающаяся сторона несет свои расходы сама (консультации, перевод, машинописные работы). В отдельных случаях, особенно при возникновении дополнительных расходов в виде государственных сборов и пошлин (например, покупка недвижимости) договор должен точно установить, кому следует нести эти, порой далеко не малые расходы. Поскольку международный менеджер часто не знаком с подобными расходами, возникающими за границей, и не в состоянии правильно их оценить, в договор надлежит включить "оговорку о сборах", которая возлагает эти расходы на одну из сторон или делит их поровну между обеими договаривающимися сторонами.
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО
Эта важнейшая часть хозяйственного права образует прочный фундамент деятельности отдельных предпринимателей и лиц, объединенных в общества. Цель объединения - укрепление финансовой базы, сведение в единое целое технологических потенциалов отдельных лиц, а в применительно к отдельным конкретным типам обществ - ограничение ответственности их членов.
По сути своей общества делятся на товарищества (это такие общества, в которых его члены, и прежде всего те, которые обладают ограниченной ответственностью и в правовом отношении находятся на переднем плане) и на компании, как бы отделившиеся от своих владельцев, где на первом плане стоит выплаченный капитал.
Предпринимательское право знает лишь вполне определенные формы обществ. Другие формы недопустимы. Однако окончательное формирование отдельных типов обществ в широком масштабе предоставлено их членам. Законом допускается изменение правовой формы общества, при этом его деятельность не прерывается.
ЕДИНОЛИЧНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ
Единоличные предприятия - первичная форма любого хозяйствования. Это простейший и самый безрасходный тип предприятия, поскольку здесь отпадает необходимость в соблюдении формальностей, связанных с учреждением фирмы. Единственное ограничение, существующее здесь, состоит в том, что, с одной стороны, необходимо иметь соответствующее подтверждение права заниматься промыслом, а с другой - предприятие в обязательном порядке следует занести в торговый реестр, если последнее имеет установленные законом размеры и занимается деятельностью, разрешенной законом. При выборе правовой формы небольшим фирмам или фирмам с немногочисленными, четко выраженными направлениями деловой активности, которой присущ определенный риск, можно рекомендовать форму единоличного предприятия.
ОБЩЕСТВО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА (АВСТРИЯ), ОБЩЕСТВО ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА (ФРГ), ПРОСТОЕ ОБЩЕСТВО (ШВЕЙЦАРИЯ)
Указанные общества являются основной формой компаний, объединяющих отдельных лиц. Любое физическое и юридическое лицо может быть членом общества.
Общество возникает в результате неформальной договоренности нескольких лиц в интересах достижения определенной общей цели. Общество не может быть внесено в торговый реестр, в результате чего возникает определенная неуверенность при ведении дел с ним. Особо следует подчеркнуть отсутствие возможности проверять правомочность представителей обществ с помощью торгового реестра.
Наиболее характерным случаем использования этой формы является объединение нескольких предприятий для реализации какого-либо отдельного единого проекта, например, трудовые сообщества, сокращенно "ARGE" (проведение крупных строительных работ) или кредитные консорциумы (предоставление несколькими банками кредита на большую сумму).
Положения, касающиеся руководства обществом, необходимо зафиксировать в тексте договора, поскольку существующие на этот счет нормативные акты либо недостаточно гибки (в ФРГ: общее руководство обществом строится на принципе единогласия), либо частично неясны (Австрия). Под руководством обществом понимается достигнутое между членами общества соглашение о том, как они будут вести дела предприятия. Если этот момент не отражен в договоре о создании общества, то рекомендуется согласовать вытекающие отсюда вопросы и принять отдельный самостоятельный устав общества.
Правомерность представительства, т.е. полномочий на законных основаниях представлять общество по отношению к третьим лицам, как уже отмечалось, нельзя проверить по торговому реестру. Кроме того, объем полномочий законом не определяется.
Полномочие действовать в качестве представителя, если в договоре не оговорено ничего другого, рассматривается как полномочие на руководство обществом. Но в договоре можно предусмотреть разграничение того и другого вида полномочий. Примером может служить ограничение полномочий при заключении определенных видов сделок или сделок на определенную денежную сумму.
Вот почему международному менеджеру рекомендуется в своей деловой деятельности, особенно при заключении сделок с подобного рода обществами, удостовериться в полномочиях партнера по сделке, предоставленных фирмой, путем ознакомления с договором об учреждении общества или получив однозначные письменные заявления всех членов общества.
ОТКРЫТОЕ ТОРГОВОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (ФРГ, АВСТРИЯ), ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (ШВЕЙЦАРИЯ)
Действующие законодательные акты не дают открытому торговому товариществу прав юридического лица. Но во многих отношениях данный вид общества обладает статусом такового. Под фирменным наименованием оно может приобретать права, в том числе право быть занесенным в качестве фирмы в кадастр собственников, и брать на себя обязательства. Кроме того, фирма может выступать в суде в качестве истца и ответчика,
Любое физическое и юридическое лицо вправе стать членом общества. Вкладом члена общества могут быть денежные или материальные ценности, то и другое вместе взятое или же собственная производительность труда (работающий член общества).
Внутренние взаимоотношения общества строятся на основе договоренности, достигнутой между его членами. Что касается внешних связей, то общество начинает функционировать с момента занесения фирмы в торговый реестр или же при определенных видах деятельности с момента начала работы самого предприятия.
Право руководить обществом закон предоставляет каждому его члену, причем любой из них может руководить обществом единолично. Впрочем, разрешено вносить в данный порядок изменения, которые фиксируются в договоре об учреждении общества или в его уставе.
В принципе каждый член общества вправе лично представлять общество во внешних связях. Ограничения во взаимоотношениях с третьими лицами приобретают законную силу только в том случае, если они внесены в торговый реестр. Полномочия действовать в качестве представителя могут быть ограничены путем освобождения отдельных членов общества от обязанностей выполнять функции представителя или путем достижения договоренности о коллективном представительстве. Объем существующих полномочий не ограничивается.
Члены открытого торгового товарищества отвечают за задолженность общества, несут солидарную, неограниченную, личную (всей своей личной собственностью) ответственность. "Первостепенно" означает, что кредитор может по своему усмотрению требовать (в том числе и в судебном порядке) выполнения договорных услуг от общества или его членов или от обоих одновременно.
Лица, вступающие в уже существующее общество, несут ответственность наряду со старыми членами общества за все задолженности, в том числе и возникшие прежде, еще до их вступления в общество. Если какой-либо член общества выходит из него, то он неограниченно ответственен за все задолженности, возникшие до его выхода из общества, на протяжении последующих пяти лет.
КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Членами товарищества могут быть все юридические и физические лица. Они подразделяются на две категории. Члены общества, которые как и в открытом торговом товариществе несут неограниченную ответственность всем своим состоянием, называются комплементариями. Члены общества, несущие ответственность лишь в пределах своего вклада, называются коммандитистами. Коммандитные товарищества состоят как минимум из одного комплементария и одного коммандитиста.
Руководят обществом и осуществляют его представительство как правило комплементарии. Обычно функции руководства фирмой в плане внутренних взаимосвязей осуществляются с согласия коммандитистов. Часто это согласительное право в рамках крупных коммандитных компаний предоставляют совету, состоящему из коммандитистов. На комплементариев распространяются принципиально те же положения, что и в открытых торговых товариществах.
Комплементарии несут ответственность как члены открытого торгового товарищества. Ответственность коммандитистов ограничивается размерами их вкладов в основной капитал общества. Такое ограничение ответственности имеет место лишь в случае, если это условие внесено в торговый реестр. Из этого следует, что коммандитист с момента учреждения фирмы до момента занесения данного ограничительного положения в торговый реестр является неограниченно ответственным лицом.
Преимущественно по налоговым соображениям в качестве единственного комплементария в коммандитное товарищество может быть принято общество с ограниченной ответственностью. Подобное образование именуется обществом с ограниченной ответственностью и коммандитным товариществом. Его преимущество состоит в том, что с точки зрения налогообложения оно является товариществом, а с точки зрения гражданского права дает возможность перенести неограниченную ответственность на общество с ограниченной ответственностью, которое становится единственным носителем неограниченной ответственности и, как правило, располагает лишь незначительным капиталом.
АНОНИМНОЕ ОБЩЕСТВО
Анонимное общество является чисто внутренней структурой, а потому не может быть фирмой и вноситься в торговый реестр. В принципе негласный компаньон участвует своими капиталовложениями в торговой деятельности другого лица за часть полученной прибыли. По данной форме общества существует небольшое число формальных требований и законодательных ограничений. В силу этого возможности его договорного оформления весьма широки.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Роль обществ с ограниченной ответственностью в современной экономической жизни ФРГ и Австрии постоянно растет. В Швейцарии эта форма по-настоящему так и не прижилась, поскольку действующие в этой стране правовые нормы отдают явное предпочтение акционерным обществам.
Правовые основы обществ с ограниченной ответственностью в Австрии и ФРГ весьма схожи. С учетом возросшей роли их и в интересах защиты кредиторов законом предписывается значительное увеличение минимальных размеров основного капитала этих обществ. В обществах такого типа в большинстве случаев существуют тесные взаимосвязи между компаньонами и обществами. По этой причине оно весьма подходит для семейных предприятий. Если все имущество общества концентрируется в одних руках, то оно становится, как говорят, "обществом одного человека".
Наименование данного общества в известной степени вводит в заблуждение, так как за возникшую задолженность оно отвечает всем своим имуществом, а ответственность его членов ограничивается их долей в основном капитале. Член общества, полностью внесший свою долю основного капитала, не несет сверх этого никакой ответственности.
Общество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом) а потому имеет статус субъекта права. Членами общества могут быть как физические, так и юридические лица.
Для учреждения общества с ограниченной ответственностью необходимо заключить учредительный договор в форме нотариального акта. В Австрии для основания общества нужно наличие как минимум двух членов. В ФРГ есть возможность создания "общества одного человека". Договор должен определить фирменное наименование, местонахождение и направление деятельности предприятия, а также указать размер основного капитала и долевое участие в нем членов общества. Минимальный размер основного капитала составляет в Австрии 500 тыс. шиллингов, а в ФРГ - 50 тыс. марок, причем половина этой суммы должна быть оплачена. Возможно также учреждение общества на основе вещных вкладов в форме материальных ценностей (автомобили, земельные участки, лицензии). Основание общества на основе вещных вкладов учредителей в чистом виде возможно после проведения установленной законом проверки учредительного процесса, которой занимаются полномочные доверенные лица - экономисты.
С занесением в торговый реестр общество становится юридическим лицом. За возникшие перед занесением в торговый реестр задолженности учредители общества отвечают лично, неограниченно и солидарно, если общество после занесения в торговый реестр не возьмет на себя эти задолженности.
Руководят обществом с ограниченной ответственностью и осуществляют его представительство директора, выбираемые на собрании учредителей общества. Допустимо назначение одного или нескольких директоров, которые индивидуально или коллективно представляют общество. Законом предусматривается возможность представления общества его прокуристом (доверенным лицом). Принципиальное решение вопроса представительства должно быть отражено в учредительном договоре.
Членам общества разрешается оставлять за собой согласительное право на совершение определенных сделок. По отношению к третьим лицам полномочия не ограничиваются.
Со своей стороны директора несут ответственность за свои действия перед обществом, а в отдельных случаях и перед кредиторами. Ответственность директоров предполагает также уголовную ответственность в случае неплатежеспособности фирмы.
Права членов общества реализуются на собраниях членов общества, которые проводятся не реже одного раза в год. Собрание имеет право принимать наиболее важные решения, в частности, утверждать годовой баланс, определять способ использования прибылей, списывать расходы, освобождать директоров от чрезмерной загрузки, а в необходимых случаях освобождать их от занимаемой должности и назначать новых.
Собрания членов общества вправе давать указания директорам по самым разнообразным вопросам. В принципе решения принимаются простым большинством голосов, а в определенных законом или обусловленных в договоре случаях большинство должно быть абсолютным. Каждый член общества имеет один голос на каждую тысячу шиллингов своего денежного вклада в общество.
В качестве органа контроля за деятельностью директоров существует наблюдательный совет, члены которого назначаются общим собранием. При наличии определенных предпосылок (размеры предприятия, численность занятых лиц, направление деятельности предприятия) назначение наблюдательного совета предписывается законом. Организационная структура и полномочия наблюдательного совета общества с ограниченной ответственностью аналогичны тем, которые присущи наблюдательному совету любого акционерного общества,
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (А/О)
Правовые основы акционерного общества Австрии и ФРГ одинаковы. В Швейцарии А/О занимает качественно иное место. Там эта форма используется даже в тех случаях, в которых в Австрии и ФРГ учреждается общество с ограниченной ответственностью. Ответственность членов общества, которых называют акционерами, ограничивается нарицательной стоимостью приобретенных ими акций.
А/О-юридическое лицо и потому является субъектом права. Акционерами могут стать как физические, так и юридические лица.
При оформлении акций в виде ценных бумаг на предъявителя, что в Швейцарии возможно лишь с ограничениями, а в Австрии и ФРГ без ограничений, акционеры могут оставаться анонимными. В таких случаях акционеры остаются неизвестными обществу.
Для учреждения А/О необходимо заключить договор товарищества, именуемый уставом общества и заверяемый у нотариуса. Как правило, для учреждения А/О необходимы по меньшей мере два лица. Устав общества должен включать в себя фирменное наименование, указание о местонахождении резиденции, предмет деловой деятельности общества, размеры основного капитала, номинальную сумму и вид отдельной акции, число членов правления, а также форму публикаций общества.
Основной капитал должен составлять как минимум один миллион шиллингов (Австрия), 100 тыс. марок (ФРГ) и 50 тыс. шв. франков (Швейцария), из которых при учреждении А/О в Австрии и ФРГ должно быть оплачено наличными не менее одной четверти, в Швейцарии - две пятых. Допускается также учреждение акционерного общества на основе вещных вкладов, когда капитал будет состоять из материальных ценностей (машины, земельные участки, лицензии). Учреждение А/О на основе вещных вкладов требует проведения обусловленных законом проверок процесса учреждения полномочным доверенным лицом-экономистом, С момента внесения в торговый реестр общество становится юридическим лицом.
Основной капитал А/О делится на акции. Номинальная сумма акций должна соответствовать величине основного капитала. С экономической точки зрения акция представляет собой определенную часть имущества общества. Акция может быть ценной бумагой на предъявителя или именной ценной бумагой. Акции, которые продаются и покупаются на биржах, публикуются в биржевой котировке с указанием курсовой цены. Курсовая цена акции это ее стоимость на бирже в какой-либо определенный день. Под акцией понимается также выданный А/О документ, которым подтверждаются права акционеров.
В Австрии и ФРГ назначаемое наблюдательным советом правление руководит акционерным обществом и осуществляет его представительство. Разрешено назначать одного или нескольких членов правления, представляющих А/О индивидуально или коллективно. Осуществлять функции представительства может также прокурист.
Устав или наблюдательный совет может установить, что определенные виды сделок совершаются лишь с согласия наблюдательного совета. По отношению к третьим лицам представительство никак не ограничивается. Члены правления несут ответственность за свои действия перед обществом и в определенных случаях перед кредиторами общества. Ответственность членов правления включает в себя и уголовную ответственность в случаях неплатежеспособности.
Права акционеров реализуются на общем собрании акционеров, собирающемся не реже одного раза в год. Общее собрание имеет право принимать решения по годовому балансу, об использовании прибыли, освобождении от своих обязанностей членов правления и наблюдательного совета, об изменениях в уставе, увеличении или уменьшении основного капитала общества. Ему предоставлено право выбирать наблюдательный совет и ревизоров годового баланса.
Решения общего собрания, как правило, принимаются простым большинством голосов. В установленных законом или обусловленных договором случаях большинство должно быть абсолютным. Каждая акция дает право голоса, которое определяется отношением номинальной стоимости акции к основному капиталу. Существуют также привилегированные акции. Таковыми являются акции с гарантированным минимальным размером дивиденда. В принципе они не дают право голоса. Особо подчеркнем, что любой акционер имеет право на получение подробной информации от членов правления и наблюдательного совета.
В качестве органа контроля за деятельностью правления общим собранием избирается наблюдательный совет. Члены наблюдательного совета не могут быть одновременно членами правления. Помимо выбранных общим собранием членов наблюдательного совета акционерных обществ определенных размеров в наблюдательном совете должны заседать также представители работающих в А/О по найму. Они составляют третью часть общего состава совета, В ФРГ для А/О определенной величины, функционирующих в основных отраслях тяжелой промышленности, в наблюдательном совете предусмотрено паритетное представительство работающих по найму.
Наблюдательный совет должен выбрать из своих членов председателя и по меньшей мере одного заместителя. Председатель руководит заседаниями наблюдательного совета и проводит общее собрание акционеров. Решения наблюдательного совета принимаются простым большинством.
Основной задачей наблюдательного совета является назначение и смещение членов правления, контроль за его работой, а также созыв общего собрания акционеров и подготовка отчета к собранию.
Выбираемый общим собранием ревизор годового баланса должен быть присяжным бухгалтером-ревизором (аудитором). Ему надлежит проверять годовой баланс и отчет о работе А/О с точки зрения соблюдения законности. На годовом балансе делается официальная пометка о произведенной ревизии. Эффективность и целесообразность деловой активности А/О не подлежат проверке ревизором.
Как правило, любое А/О в Австрии и ФРГ обязано публиковать годовой баланс и направлять его для внесения в торговый реестр.
В соответствии с действующим в Швейцарии правопорядком делами акционерного общества руководит административный совет. Он же осуществляет контрольные функции. Большинство членов административного совета должны быть гражданами Швейцарии и проживать в стране. Собрание членов общества называется генеральным собранием. Функции ревизора годового баланса выполняет контрольный орган. Годовой баланс швейцарского А/О не публикуется. Лишь общества, акции которых котируются на бирже, в отдельных кантонах должны направлять годовые балансы органам биржевого надзора.
Общие условия заключения сделки характеризуются типовым содержанием договоров предприятий, что позволяет унифицировать заключение однородных сделок. Договаривающиеся стороны должны согласиться на принятие общих условий заключения сделок. Как правило, общие условия регламентируют в договоре практически все, исключая товар, количество и цены.
Действие общих условий при заключении сделок зачастую подтверждается просто их упоминанием. Поэтому рекомендуется признавать их действие только тогда, когда они содержатся в тексте договора и все их положения будут внимательно рассмотрены. Если отдельные части общих условий оказываются неприемлемыми, то целесообразно их либо убрать из договора, либо изменить.
ДЕЙСТВУЮЩИЙ ПРАВОПОРЯДОК
При заключении международных контрактов обычно принято договорным путем оговорить тот правопорядок, в рамках которого осуществляется толкование договора, а также решаются возможные споры. В принципе стороны по договору свободны в выборе правопорядка.
Выбор правопорядка ограничивается только в тех случаях, когда присутствуют интересы групп, нуждающихся в защите. Так, при заключении трудовых договоров и договоров с потребителями в Австрии и ФРГ обязательно оговаривается действие соответственно австрийского и западногерманского правопорядка. В Швейцарии при заключении договоров с торговыми представителями во внимание принимается действующий местный правопорядок.
Если партнеры по договору не достигли соглашения относительно действующего правопорядка, то вопрос о нем в соответствии с национальными нормами рассмотрения конфликтов решает компетентный суд.
В Австрии, ФРГ и Швейцарии действует принцип, согласно которому любую спорную ситуацию следует рассматривать с позиций того правопорядка, к которому она объективно ближе всего стоит. Во многих случаях применяется право места заключения контракта.
ФОРМАЛЬНЫЕ ТРЕБОВАНИЯ
Международные договоры, как правило, заключаются в письменном виде. Поскольку большинство договоров в Австрии, ФРГ и Швейцарии заключается неформально, т.е. могут быть устными, рекомендуется четко записать в договоре, что устные договоренности не имеют силы и что для возможных изменений и дополнений следует применять письменную форму.
АРБИТРАЖ, ОГОВОРКА О ПОДСУДНОСТИ
Действующий во многих странах, в том числе в Австрии, ФРГ и Швейцарии правопорядок предусматривает возможность указать в тексте договора конкретный, компетентный по данному делу суд для рассмотрения возможных конфликтных ситуаций. Это положение договора называется оговоркой о подсудности. Названный суд должен выступать вместо традиционного суда.
В любом случае весьма важно уточнить, может ли решение суда приводиться в исполнение за границей. Это может иметь место, если между обоими государствами существует соответствующая договоренность о принципе взаимности. Между Австрией и СССР подобный государственный договор заключен.
Вместо государственного суда стороны по договору могут оговорить компетентность частного арбитража. В договоре допускается оговорить ее применительно как к будущим конфликтам, так и уже к возникшим. Подобная договоренность на территории Австрии и Швейцарии должна быть оформлена в письменной форме. В принципе компетентность арбитража оговаривается при наличии таких конфликтных ситуаций, которые при рассмотрении государственным судом могут завершиться компромиссом.
В сравнении с государственными арбитражные суды имеют то преимущество, что их решения выносятся быстрее, а в качестве судей выступают специалисты узкого профиля. К тому же решения арбитражного суда легче привести в исполнение, так как многие страны (среди них СССР, Австрия, ФРГ и Швейцария) присоединились к Нью-Йоркскому договору о признании и приведении в исполнение решений зарубежных арбитражных судов.
РАСХОДЫ И СБОРЫ, ВЫТЕКАЮЩИЕ ИЗ УСЛОВИЙ ДОГОВОРА
Как правило, заключение любого договора связано с расходами. Обычно каждая договаривающаяся сторона несет свои расходы сама (консультации, перевод, машинописные работы). В отдельных случаях, особенно при возникновении дополнительных расходов в виде государственных сборов и пошлин (например, покупка недвижимости) договор должен точно установить, кому следует нести эти, порой далеко не малые расходы. Поскольку международный менеджер часто не знаком с подобными расходами, возникающими за границей, и не в состоянии правильно их оценить, в договор надлежит включить "оговорку о сборах", которая возлагает эти расходы на одну из сторон или делит их поровну между обеими договаривающимися сторонами.
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО
Эта важнейшая часть хозяйственного права образует прочный фундамент деятельности отдельных предпринимателей и лиц, объединенных в общества. Цель объединения - укрепление финансовой базы, сведение в единое целое технологических потенциалов отдельных лиц, а в применительно к отдельным конкретным типам обществ - ограничение ответственности их членов.
По сути своей общества делятся на товарищества (это такие общества, в которых его члены, и прежде всего те, которые обладают ограниченной ответственностью и в правовом отношении находятся на переднем плане) и на компании, как бы отделившиеся от своих владельцев, где на первом плане стоит выплаченный капитал.
Предпринимательское право знает лишь вполне определенные формы обществ. Другие формы недопустимы. Однако окончательное формирование отдельных типов обществ в широком масштабе предоставлено их членам. Законом допускается изменение правовой формы общества, при этом его деятельность не прерывается.
ЕДИНОЛИЧНЫЕ ПРЕДПРИЯТИЯ
Единоличные предприятия - первичная форма любого хозяйствования. Это простейший и самый безрасходный тип предприятия, поскольку здесь отпадает необходимость в соблюдении формальностей, связанных с учреждением фирмы. Единственное ограничение, существующее здесь, состоит в том, что, с одной стороны, необходимо иметь соответствующее подтверждение права заниматься промыслом, а с другой - предприятие в обязательном порядке следует занести в торговый реестр, если последнее имеет установленные законом размеры и занимается деятельностью, разрешенной законом. При выборе правовой формы небольшим фирмам или фирмам с немногочисленными, четко выраженными направлениями деловой активности, которой присущ определенный риск, можно рекомендовать форму единоличного предприятия.
ОБЩЕСТВО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА (АВСТРИЯ), ОБЩЕСТВО ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА (ФРГ), ПРОСТОЕ ОБЩЕСТВО (ШВЕЙЦАРИЯ)
Указанные общества являются основной формой компаний, объединяющих отдельных лиц. Любое физическое и юридическое лицо может быть членом общества.
Общество возникает в результате неформальной договоренности нескольких лиц в интересах достижения определенной общей цели. Общество не может быть внесено в торговый реестр, в результате чего возникает определенная неуверенность при ведении дел с ним. Особо следует подчеркнуть отсутствие возможности проверять правомочность представителей обществ с помощью торгового реестра.
Наиболее характерным случаем использования этой формы является объединение нескольких предприятий для реализации какого-либо отдельного единого проекта, например, трудовые сообщества, сокращенно "ARGE" (проведение крупных строительных работ) или кредитные консорциумы (предоставление несколькими банками кредита на большую сумму).
Положения, касающиеся руководства обществом, необходимо зафиксировать в тексте договора, поскольку существующие на этот счет нормативные акты либо недостаточно гибки (в ФРГ: общее руководство обществом строится на принципе единогласия), либо частично неясны (Австрия). Под руководством обществом понимается достигнутое между членами общества соглашение о том, как они будут вести дела предприятия. Если этот момент не отражен в договоре о создании общества, то рекомендуется согласовать вытекающие отсюда вопросы и принять отдельный самостоятельный устав общества.
Правомерность представительства, т.е. полномочий на законных основаниях представлять общество по отношению к третьим лицам, как уже отмечалось, нельзя проверить по торговому реестру. Кроме того, объем полномочий законом не определяется.
Полномочие действовать в качестве представителя, если в договоре не оговорено ничего другого, рассматривается как полномочие на руководство обществом. Но в договоре можно предусмотреть разграничение того и другого вида полномочий. Примером может служить ограничение полномочий при заключении определенных видов сделок или сделок на определенную денежную сумму.
Вот почему международному менеджеру рекомендуется в своей деловой деятельности, особенно при заключении сделок с подобного рода обществами, удостовериться в полномочиях партнера по сделке, предоставленных фирмой, путем ознакомления с договором об учреждении общества или получив однозначные письменные заявления всех членов общества.
ОТКРЫТОЕ ТОРГОВОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (ФРГ, АВСТРИЯ), ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (ШВЕЙЦАРИЯ)
Действующие законодательные акты не дают открытому торговому товариществу прав юридического лица. Но во многих отношениях данный вид общества обладает статусом такового. Под фирменным наименованием оно может приобретать права, в том числе право быть занесенным в качестве фирмы в кадастр собственников, и брать на себя обязательства. Кроме того, фирма может выступать в суде в качестве истца и ответчика,
Любое физическое и юридическое лицо вправе стать членом общества. Вкладом члена общества могут быть денежные или материальные ценности, то и другое вместе взятое или же собственная производительность труда (работающий член общества).
Внутренние взаимоотношения общества строятся на основе договоренности, достигнутой между его членами. Что касается внешних связей, то общество начинает функционировать с момента занесения фирмы в торговый реестр или же при определенных видах деятельности с момента начала работы самого предприятия.
Право руководить обществом закон предоставляет каждому его члену, причем любой из них может руководить обществом единолично. Впрочем, разрешено вносить в данный порядок изменения, которые фиксируются в договоре об учреждении общества или в его уставе.
В принципе каждый член общества вправе лично представлять общество во внешних связях. Ограничения во взаимоотношениях с третьими лицами приобретают законную силу только в том случае, если они внесены в торговый реестр. Полномочия действовать в качестве представителя могут быть ограничены путем освобождения отдельных членов общества от обязанностей выполнять функции представителя или путем достижения договоренности о коллективном представительстве. Объем существующих полномочий не ограничивается.
Члены открытого торгового товарищества отвечают за задолженность общества, несут солидарную, неограниченную, личную (всей своей личной собственностью) ответственность. "Первостепенно" означает, что кредитор может по своему усмотрению требовать (в том числе и в судебном порядке) выполнения договорных услуг от общества или его членов или от обоих одновременно.
Лица, вступающие в уже существующее общество, несут ответственность наряду со старыми членами общества за все задолженности, в том числе и возникшие прежде, еще до их вступления в общество. Если какой-либо член общества выходит из него, то он неограниченно ответственен за все задолженности, возникшие до его выхода из общества, на протяжении последующих пяти лет.
КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Членами товарищества могут быть все юридические и физические лица. Они подразделяются на две категории. Члены общества, которые как и в открытом торговом товариществе несут неограниченную ответственность всем своим состоянием, называются комплементариями. Члены общества, несущие ответственность лишь в пределах своего вклада, называются коммандитистами. Коммандитные товарищества состоят как минимум из одного комплементария и одного коммандитиста.
Руководят обществом и осуществляют его представительство как правило комплементарии. Обычно функции руководства фирмой в плане внутренних взаимосвязей осуществляются с согласия коммандитистов. Часто это согласительное право в рамках крупных коммандитных компаний предоставляют совету, состоящему из коммандитистов. На комплементариев распространяются принципиально те же положения, что и в открытых торговых товариществах.
Комплементарии несут ответственность как члены открытого торгового товарищества. Ответственность коммандитистов ограничивается размерами их вкладов в основной капитал общества. Такое ограничение ответственности имеет место лишь в случае, если это условие внесено в торговый реестр. Из этого следует, что коммандитист с момента учреждения фирмы до момента занесения данного ограничительного положения в торговый реестр является неограниченно ответственным лицом.
Преимущественно по налоговым соображениям в качестве единственного комплементария в коммандитное товарищество может быть принято общество с ограниченной ответственностью. Подобное образование именуется обществом с ограниченной ответственностью и коммандитным товариществом. Его преимущество состоит в том, что с точки зрения налогообложения оно является товариществом, а с точки зрения гражданского права дает возможность перенести неограниченную ответственность на общество с ограниченной ответственностью, которое становится единственным носителем неограниченной ответственности и, как правило, располагает лишь незначительным капиталом.
АНОНИМНОЕ ОБЩЕСТВО
Анонимное общество является чисто внутренней структурой, а потому не может быть фирмой и вноситься в торговый реестр. В принципе негласный компаньон участвует своими капиталовложениями в торговой деятельности другого лица за часть полученной прибыли. По данной форме общества существует небольшое число формальных требований и законодательных ограничений. В силу этого возможности его договорного оформления весьма широки.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Роль обществ с ограниченной ответственностью в современной экономической жизни ФРГ и Австрии постоянно растет. В Швейцарии эта форма по-настоящему так и не прижилась, поскольку действующие в этой стране правовые нормы отдают явное предпочтение акционерным обществам.
Правовые основы обществ с ограниченной ответственностью в Австрии и ФРГ весьма схожи. С учетом возросшей роли их и в интересах защиты кредиторов законом предписывается значительное увеличение минимальных размеров основного капитала этих обществ. В обществах такого типа в большинстве случаев существуют тесные взаимосвязи между компаньонами и обществами. По этой причине оно весьма подходит для семейных предприятий. Если все имущество общества концентрируется в одних руках, то оно становится, как говорят, "обществом одного человека".
Наименование данного общества в известной степени вводит в заблуждение, так как за возникшую задолженность оно отвечает всем своим имуществом, а ответственность его членов ограничивается их долей в основном капитале. Член общества, полностью внесший свою долю основного капитала, не несет сверх этого никакой ответственности.
Общество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом) а потому имеет статус субъекта права. Членами общества могут быть как физические, так и юридические лица.
Для учреждения общества с ограниченной ответственностью необходимо заключить учредительный договор в форме нотариального акта. В Австрии для основания общества нужно наличие как минимум двух членов. В ФРГ есть возможность создания "общества одного человека". Договор должен определить фирменное наименование, местонахождение и направление деятельности предприятия, а также указать размер основного капитала и долевое участие в нем членов общества. Минимальный размер основного капитала составляет в Австрии 500 тыс. шиллингов, а в ФРГ - 50 тыс. марок, причем половина этой суммы должна быть оплачена. Возможно также учреждение общества на основе вещных вкладов в форме материальных ценностей (автомобили, земельные участки, лицензии). Основание общества на основе вещных вкладов учредителей в чистом виде возможно после проведения установленной законом проверки учредительного процесса, которой занимаются полномочные доверенные лица - экономисты.
С занесением в торговый реестр общество становится юридическим лицом. За возникшие перед занесением в торговый реестр задолженности учредители общества отвечают лично, неограниченно и солидарно, если общество после занесения в торговый реестр не возьмет на себя эти задолженности.
Руководят обществом с ограниченной ответственностью и осуществляют его представительство директора, выбираемые на собрании учредителей общества. Допустимо назначение одного или нескольких директоров, которые индивидуально или коллективно представляют общество. Законом предусматривается возможность представления общества его прокуристом (доверенным лицом). Принципиальное решение вопроса представительства должно быть отражено в учредительном договоре.
Членам общества разрешается оставлять за собой согласительное право на совершение определенных сделок. По отношению к третьим лицам полномочия не ограничиваются.
Со своей стороны директора несут ответственность за свои действия перед обществом, а в отдельных случаях и перед кредиторами. Ответственность директоров предполагает также уголовную ответственность в случае неплатежеспособности фирмы.
Права членов общества реализуются на собраниях членов общества, которые проводятся не реже одного раза в год. Собрание имеет право принимать наиболее важные решения, в частности, утверждать годовой баланс, определять способ использования прибылей, списывать расходы, освобождать директоров от чрезмерной загрузки, а в необходимых случаях освобождать их от занимаемой должности и назначать новых.
Собрания членов общества вправе давать указания директорам по самым разнообразным вопросам. В принципе решения принимаются простым большинством голосов, а в определенных законом или обусловленных в договоре случаях большинство должно быть абсолютным. Каждый член общества имеет один голос на каждую тысячу шиллингов своего денежного вклада в общество.
В качестве органа контроля за деятельностью директоров существует наблюдательный совет, члены которого назначаются общим собранием. При наличии определенных предпосылок (размеры предприятия, численность занятых лиц, направление деятельности предприятия) назначение наблюдательного совета предписывается законом. Организационная структура и полномочия наблюдательного совета общества с ограниченной ответственностью аналогичны тем, которые присущи наблюдательному совету любого акционерного общества,
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (А/О)
Правовые основы акционерного общества Австрии и ФРГ одинаковы. В Швейцарии А/О занимает качественно иное место. Там эта форма используется даже в тех случаях, в которых в Австрии и ФРГ учреждается общество с ограниченной ответственностью. Ответственность членов общества, которых называют акционерами, ограничивается нарицательной стоимостью приобретенных ими акций.
А/О-юридическое лицо и потому является субъектом права. Акционерами могут стать как физические, так и юридические лица.
При оформлении акций в виде ценных бумаг на предъявителя, что в Швейцарии возможно лишь с ограничениями, а в Австрии и ФРГ без ограничений, акционеры могут оставаться анонимными. В таких случаях акционеры остаются неизвестными обществу.
Для учреждения А/О необходимо заключить договор товарищества, именуемый уставом общества и заверяемый у нотариуса. Как правило, для учреждения А/О необходимы по меньшей мере два лица. Устав общества должен включать в себя фирменное наименование, указание о местонахождении резиденции, предмет деловой деятельности общества, размеры основного капитала, номинальную сумму и вид отдельной акции, число членов правления, а также форму публикаций общества.
Основной капитал должен составлять как минимум один миллион шиллингов (Австрия), 100 тыс. марок (ФРГ) и 50 тыс. шв. франков (Швейцария), из которых при учреждении А/О в Австрии и ФРГ должно быть оплачено наличными не менее одной четверти, в Швейцарии - две пятых. Допускается также учреждение акционерного общества на основе вещных вкладов, когда капитал будет состоять из материальных ценностей (машины, земельные участки, лицензии). Учреждение А/О на основе вещных вкладов требует проведения обусловленных законом проверок процесса учреждения полномочным доверенным лицом-экономистом, С момента внесения в торговый реестр общество становится юридическим лицом.
Основной капитал А/О делится на акции. Номинальная сумма акций должна соответствовать величине основного капитала. С экономической точки зрения акция представляет собой определенную часть имущества общества. Акция может быть ценной бумагой на предъявителя или именной ценной бумагой. Акции, которые продаются и покупаются на биржах, публикуются в биржевой котировке с указанием курсовой цены. Курсовая цена акции это ее стоимость на бирже в какой-либо определенный день. Под акцией понимается также выданный А/О документ, которым подтверждаются права акционеров.
В Австрии и ФРГ назначаемое наблюдательным советом правление руководит акционерным обществом и осуществляет его представительство. Разрешено назначать одного или нескольких членов правления, представляющих А/О индивидуально или коллективно. Осуществлять функции представительства может также прокурист.
Устав или наблюдательный совет может установить, что определенные виды сделок совершаются лишь с согласия наблюдательного совета. По отношению к третьим лицам представительство никак не ограничивается. Члены правления несут ответственность за свои действия перед обществом и в определенных случаях перед кредиторами общества. Ответственность членов правления включает в себя и уголовную ответственность в случаях неплатежеспособности.
Права акционеров реализуются на общем собрании акционеров, собирающемся не реже одного раза в год. Общее собрание имеет право принимать решения по годовому балансу, об использовании прибыли, освобождении от своих обязанностей членов правления и наблюдательного совета, об изменениях в уставе, увеличении или уменьшении основного капитала общества. Ему предоставлено право выбирать наблюдательный совет и ревизоров годового баланса.
Решения общего собрания, как правило, принимаются простым большинством голосов. В установленных законом или обусловленных договором случаях большинство должно быть абсолютным. Каждая акция дает право голоса, которое определяется отношением номинальной стоимости акции к основному капиталу. Существуют также привилегированные акции. Таковыми являются акции с гарантированным минимальным размером дивиденда. В принципе они не дают право голоса. Особо подчеркнем, что любой акционер имеет право на получение подробной информации от членов правления и наблюдательного совета.
В качестве органа контроля за деятельностью правления общим собранием избирается наблюдательный совет. Члены наблюдательного совета не могут быть одновременно членами правления. Помимо выбранных общим собранием членов наблюдательного совета акционерных обществ определенных размеров в наблюдательном совете должны заседать также представители работающих в А/О по найму. Они составляют третью часть общего состава совета, В ФРГ для А/О определенной величины, функционирующих в основных отраслях тяжелой промышленности, в наблюдательном совете предусмотрено паритетное представительство работающих по найму.
Наблюдательный совет должен выбрать из своих членов председателя и по меньшей мере одного заместителя. Председатель руководит заседаниями наблюдательного совета и проводит общее собрание акционеров. Решения наблюдательного совета принимаются простым большинством.
Основной задачей наблюдательного совета является назначение и смещение членов правления, контроль за его работой, а также созыв общего собрания акционеров и подготовка отчета к собранию.
Выбираемый общим собранием ревизор годового баланса должен быть присяжным бухгалтером-ревизором (аудитором). Ему надлежит проверять годовой баланс и отчет о работе А/О с точки зрения соблюдения законности. На годовом балансе делается официальная пометка о произведенной ревизии. Эффективность и целесообразность деловой активности А/О не подлежат проверке ревизором.
Как правило, любое А/О в Австрии и ФРГ обязано публиковать годовой баланс и направлять его для внесения в торговый реестр.
В соответствии с действующим в Швейцарии правопорядком делами акционерного общества руководит административный совет. Он же осуществляет контрольные функции. Большинство членов административного совета должны быть гражданами Швейцарии и проживать в стране. Собрание членов общества называется генеральным собранием. Функции ревизора годового баланса выполняет контрольный орган. Годовой баланс швейцарского А/О не публикуется. Лишь общества, акции которых котируются на бирже, в отдельных кантонах должны направлять годовые балансы органам биржевого надзора.