5. Организационные подходы к эффективному банковскому надзору с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма

   Каждое государство разрабатывает и устанавливает свои организационные принципы банковского надзора с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма. Ни принципы Базельского комитета, ни международные стандарты FATF не дают ответа на вопрос о том, какую модель или какие меры банковского надзора должны использоваться государством и какой из видов мероприятий более эффективный. Решения в отношении выбора определенной модели или мер банковского надзора принимаются с учетом индивидуальных особенностей той или иной страны, которые основываются на специфике национальной банковской системы и/или полномочий и ресурсов существующих органов и/или приоритетах в области борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма.
   Однако на основе анализа множества систем банковского надзора с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма были выделены три модели (см. пример 1.1):
   ♦ надзор осуществляется органом банковского надзора;
   ♦ надзор осуществляется подразделением финансовой разведки;
   ♦ надзор осуществляется совместно несколькими учреждениями.
   Пример 1.1 Банковский надзор, основанный на «бизнес-моделях»
   Надзор за банками с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма может осуществлять банковский надзорный орган. Так, в Бельгии это Комиссия по надзору за банками, финансовыми учреждениями и страховыми компаниями (Commission Bancaire Financière et des Assurances), во Франции – Банковская комиссия (Commission bancaire), в Нидерландах – Банк Нидерландов (De Nederlandsche Bank, DNB) и на Джерси, Нормандские острова, – Комиссия по финансовым услугам (Financial Services Commision). В Испании эта обязанность возложена на подразделение финансовой разведки – Комиссию по борьбе с отмыванием денег и финансовыми преступлениями (Comisión de Prevención de Blanqueo de Capitalese Infracciones Monetarias, SEPBLAC). В США практикуется совместный надзор, проводимый несколькими надзорными органами, такими как Совет управляющих Федеральной резервной системы (Federal Reserve Board), Управление контролера денежного обращения (Office of the Comptroller of the Currency, OCC), Федеральная корпорация страхования депозитов (Federal Deposit Insurance Corporation, FDIC) и Управление надзора за сберегательными учреждениями (Office of Thrift Supervision, OTS). В Канаде подразделение финансовой разведки – Канадский центр по анализу финансовых отчетов и операций (Financial Transaction and Reports Analysis Centre of Canada, FINTRAC) отвечает за банковский надзор с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма, а также взаимодействует с Управлением по надзору за финансовыми учреждениями (Office of the Superintendent of Financial Institutions, OSFI), ответственным за надзор за финансовым сектором, подлежащим федеральному регулированию, включая банки и страховые компании[3].

5.1. Надзор осуществляется органом банковского надзора

   Банковский надзор с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма, осуществляемый банковским надзорным органом, является, пожалуй, самой распространенной организационной моделью и имеет несколько преимуществ. Во-первых, сотрудники надзорных органов не только отличаются высокой квалификацией, но и отлично разбираются в оценке рисков банков, а также в принципах и процедурах управления ими. Во-вторых, риски отмывания денег и финансирования терроризма контролируются наряду с другими рисками нарушения законодательства, за которые банковские надзорные органы несут ответственность. В-третьих, банковские надзорные органы хорошо знают, как работают банки и какие продукты и услуги они предлагают. И в-четвертых, банковские надзорные службы понимают, что существует разница между работой небольших местных и международных банков. Такой международный масштаб ответственности надзорного органа является крайне полезным в случае трансграничного банковского надзора.
   Наконец, надзорные органы в большинстве своем имеют, по крайней мере, некоторый опыт контроля за деятельностью финансовых учреждений. Многие банковские институты являются частью крупных финансовых организаций, таких как фондовые фирмы, страховые компании и другие финансовые учреждения. Такие организации часто придерживаются единой общекорпоративной политики в области соблюдения требований регулирующих органов с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма точно так же, как в других областях. Рассматриваемый подход требует глубокого понимания рисков, которым подвергается организация по всем направлениям своей деятельности. Подобный централизованный подход часто подразумевает способность организации оценить риски, связанные с определенным клиентом, особенно при наличии негативных факторов. Несмотря на то что вышеописанные функции носят комплексный характер, органы банковского надзора достаточно компетентны, чтобы оценить возможности и ограничения такой системы.
   Данная модель также имеет ряд недостатков. Органы банковского надзора могут не уделить должного внимания вопросам отмывания денег и финансирования терроризма, как это делает правительство, или же не располагать для этого достаточными средствами. Как следствие, вопросы борьбы с данными преступлениями могут быть лишены необходимого – как количественного, так и качественного – внимания. Кроме того, осуществление надзора в целях борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма не является традиционной сферой ответственности органов банковского надзора. В некотором смысле это новая область не только для персонала банков, но и для сотрудников надзорного органа, которым предстоит осваивать новые навыки. Данная ситуация может вначале вызвать некоторые трудности.

5.2. Надзор осуществляется подразделением финансовой разведки или другим ведомством

   Альтернативой вышеописанной модели является надзор, осуществляемый подразделением финансовой разведки или иным государственным ведомством. Согласно этой модели, именно подразделение финансовой разведки (или иное ведомство), а не банковский надзорный орган уполномочено, во-первых, получать доступ ко всей необходимой банковской информации и, во-вторых, проводить проверки. Такие полномочия необходимы для того, чтобы подразделение финансовой разведки или соответствующий государственный орган могли оценить соблюдение регулятивных требований в сфере борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма.
   У данной модели имеется ряд преимуществ. Во-первых, сбор информации и анализ являются основными обязанностями подразделения финансовой разведки. Кроме того, эта структура компетентна в определенных вопросах борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма. Во-вторых, борьба с отмыванием денег/финансированием терроризма – основная сфера ответственности подобных учреждений. В-третьих, подразделение финансовой разведки располагает прямым доступом к сообщениям о подозрительных операциях и связанной с ними информации. Согласно рекомендации 26 FATF, подразделение финансовой разведки должно иметь прямой или опосредованный оперативный доступ к финансовой и административной информации, а также к сведениям правоохранительных органов, необходимых для выполнения их обязанностей надлежащим образом и анализа сообщений о подозрительных операциях.
   Однако описываемая модель не лишена определенных недостатков. Зачастую подразделение финансовой разведки совсем не имеет опыта в проведении финансовых проверок и осуществлении банковского надзора. Кроме того, оно может располагать недостаточными ресурсами для проведения банковского надзора с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма в рамках предприятия. Однако если надзор осуществляет орган, отличный от подразделения финансовой разведки, то вероятна ситуация, когда этот орган не будет иметь доступа к информации о подозрительных операциях. Проверки могут носить ограниченный характер, а наличие нескольких регуляторов и разных подходов к надзору за соблюдением установленных требований могут привести к путанице для банков.

5.3. Надзор осуществляется совместно органом банковского надзора и подразделением финансовой разведки

   Третья модель подразумевает разделение обязанностей банковского надзора с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма между подразделением финансовой разведки и банковским надзорным органом (см. пример 1.2). Данная модель имеет одно важное преимущество. Благодаря взаимодействию персонала, а также обмену информацией, накопленным опытом и другими ресурсами между двумя учреждениями качество надзора повышается.
   Пример 1.2 Совместный банковский надзор
   В Канаде подразделение финансовой разведки (FINTRAC) контролирует соблюдение законодательства в целом, а орган, регулирующий деятельность банков и страховых компаний на федеральном уровне (OSFI), проводит текущую оценку соблюдения требований в области борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма. Обе эти службы уполномочены обмениваться информацией в отношении субъектов, контролируемых OSFI, которые должны выполнять требования канадского законодательства в части борьбы с отмыванием денег. С целью практической реализации данных полномочий FINTRAC и OSFI подписали меморандум о том, какой именно информацией они должны обмениваться. Представители обоих органов регулярно встречаются и обсуждают результаты работы OSFI и данные, полученные в ходе анализа сообщений о подозрительных операциях FINTRAC, а также изучают остальную документацию, представленную в OSFI контролируемыми им учреждениями. Такая организация работы исключает дублирование проводимых обоими органами мероприятий, а также предоставляет возможность обсуждать возникающие разногласия, с тем чтобы выработать единую позицию в отношении приемлемых методов управления рисками.
   Подобная модель, однако, может представлять некоторые трудности, поскольку требует четкого распределения обязанностей, координации надзорной деятельности, а также наличия механизма разрешения конфликтов. Если обязанности не разграничены, то двойной надзор может привести к неразумной трате средств как банков, так и надзорных органов. По той же самой причине в надзорной деятельности могут возникнуть пробелы из-за того, что каждое из ведомств будет ошибочно полагать, что не оно отвечает за тот или иной аспект банковского надзора. Также возможна ситуация, когда оба ведомства будут по-разному толковать обязанности банков в сфере борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма.

6. Принципы эффективной системы банковского надзора с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма

   Помимо выбора модели надзора, в ходе разработки и последующего внедрения системы банковского надзора государственные органы должны руководствоваться рядом других принципов. Приведенный ниже список не является исчерпывающим, но отражает наиболее успешный опыт многих стран.
 
   Надзорные органы должны:
   ♦ быть достаточно независимыми для того, чтобы их работа была эффективной;
   ♦ нести ответственность перед вышестоящими инстанциями;
   ♦ иметь доступ к информации;
   ♦ иметь полномочия по введению регулирующих норм и правил;
   ♦ иметь право налагать соответствующие санкции;
   ♦ располагать достаточными ресурсами.
   Система надзора за банковской деятельностью должна:
   ♦ базироваться на стандартном подходе или подходе, основанном на оценке риска;
   ♦ предусматривать документарные и выездные проверки.

6.1. Независимость10

   В то время как организационная структура надзора за банковской деятельностью с целью борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма может отличаться от страны к стране, надзорный орган, в независимости от того, кто выполняет соответствующие функции – орган банковского надзора, или подразделение финансовой разведки, или иная государственная структура, должен обладать независимостью. При отсутствии условий, гарантирующих это, такая независимость надзорного органа по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма должна быть четко прописана в распоряжении об обязанностях, где по возможности должен указываться факт предоставления особых полномочий.
   Независимость в общем предполагает, что текущая деятельность надзорного органа не подлежит внешнему управлению или контролю, например, со стороны правительства или банковского сектора. Это значит, что никакие внешние ведомства не могут влиять на такие аспекты, как решения о проведении проверок или принудительные действия в отношении некоторых банков. Однако это совсем не значит, что деятельность и политика надзорного органа не зависят ни от органов законодательной власти, ни от государственных структур. Другими словами, надзорный орган не имеет права вести себя безответственно. Также под независимостью не подразумевается, что надзорный орган не может быть привлечен к ответственности.
   Независимость должна касаться всех видов надзорной деятельности, включая разработку бюджетов и принятие постановлений, принудительное правоприменение, проведение проверок, а также установление особых надзорных принципов и процедур. Служащие надзорного органа сами по себе не являются независимыми и должны отчитываться перед своим руководством. Во Франции, например, генеральный секретариат Банковской комиссии является независимой административной службой, а в состав совета директоров Комиссии входят два независимых чиновника из государственных ведомств высшего уровня (Кассационного суда и Государственного совета). В США главы всех пяти регулирующих органов и члены их советов директоров состоят на государственной службе в течение пяти – семи лет, а не по усмотрению президента.

6.2. Подотчетность

   Перед правительственными структурами стоит задача сбалансировать независимость надзорного органа и его обязанность отчитываться перед обществом, правительством и банками, которые данный надзорный орган контролирует. Поскольку независимость надзорного органа имеет большое значение, необходимо, чтобы это ведомство имело грамотное руководство и выполняло свои обязанности надлежащим образом11. Оценка законодательными органами власти, внешний аудит, проводимый компетентными ведомствами, раскрытие и представление внешнего отчета, например такого, как регулярные доклады о деятельности, являются эффективными средствами обеспечения подотчетности надзорного органа. Подотчетность также играет важную роль в установлении доверительных отношений между государственным аппаратом и той частью частного сектора, которая должна соблюдать требования законодательства в области борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма. Частный сектор (так же, как и широкая общественность) скорее проникается доверием к государственным структурам, которые отчитываются о своей деятельности и о способах, которые они используют для выполнения возложенных на них функций. Честность служащих и методы управления играют важную роль в отчетности надзорного органа по вопросам борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма12.
   Во Франции, например, руководство Банка Франции (центрального банка), которое также является руководством независимого надзорного органа по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма, коим является Банковская комиссия, ежегодно отчитывается перед общественностью, докладывая о деятельности центрального банка парламенту. Центральный банк также отчитывается перед независимыми организациями, счетной палатой и генеральной финансовой инспекцией, которые осуществляют контроль за деятельностью государственных учреждений. Кроме того, Банковская комиссия должна представить обзор своей деятельности. Данный обзор представляет собой ежегодный отчет, например о количестве выездных проверок, санкциях, наложенных на финансовые учреждения, не соблюдающие законодательство, а также об отправленных письмах-напоминаниях о банковских ревизиях. Изначально перед органами банковского надзора стоят две цели: первая – оценка организации работы учреждения и вторая – оценка эффективного использования государственного финансирования.
   В США все органы, занимающиеся регулированием банковской деятельности, должны ежегодно публиковать отчеты с детальным описанием своей деятельности, результатов управления финансами, дисциплинарных мер, а также взаимодействия с банками, общественными и потребительскими организациями.
   В Канаде такие организации, как OSFI и FINTRAC, обязаны по закону представлять парламенту ежегодный отчет о своей деятельности, а также о планах и приоритетах на предстоящий финансовый год.

6.3. Доступ к информации

   Международные стандарты борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма требуют, чтобы надзорный орган обладал соответствующими полномочиями для контроля и обеспечения соблюдения банками установленных правил и норм, включая полномочие обязать банки представлять информацию, необходимую для такого контроля13. Таким образом, для выполнения возложенных на него функций надзорный орган должен иметь неограниченный доступ к полной банковской информации. Надзорный орган не должен испытывать трудности, связанные с законами о тайне банковских операций, ограничивающими доступ к сведениям, которые должны предоставляться своевременно14. Наряду с этим органу банковского надзора должно быть дано право неограниченного доступа к информации о клиентах, а также предоставлены сведения о направлении и географии деятельности банка, категории его клиентов или видах операций.
   В качестве составляющей процесса контроля надзорный орган должен оценить, соответствует ли действующая в банке система информирования о подозрительных операциях существующим требованиям. Таким образом, надзорные органы требуют предоставления сведений о сомнительных операциях во время выездных проверок15.
   Надзорному органу также может понадобиться доступ к некоторым видам информации, находящейся в ведении подразделения финансовой разведки, такой как отчеты о трендах, типологиях и подозрительных операциях. Это важно не только для органов, регулирующих банковскую деятельность, но и для коммерческих банков, что также не идет вразрез с принципами конфиденциальности, которая охраняется законодательством по борьбе с отмыванием денег.

6.4. Полномочия по введению регулирующих норм и положений

   Надзорный орган по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма, который выступает в качестве ведомства, оценивающего соблюдение банками законодательства, находится в выгодной позиции для определения, соответствует ли деятельность банка требованиям, и, таким образом, может устанавливать правила, издавать постановления и другие нормативно-правовые акты. Надзорному органу, однако, для этого могут понадобиться специальные полномочия, и в связи с этим правительство должно принять соответствующие меры, включая законодательные, для предоставления таких полномочий.
   Нормы и положения должны быть изложены в ясной, доступной для понимания форме. Нечеткая формулировка может стать препятствием для выполнения требований и помешать созданию равных условий для конкуренции, что в свою очередь приведет к недоразумениям и неоднозначному применению правил, препятствуя, таким образом, достижению конечной цели, поставленной перед надзорным органом. Государственный и частный сектор заинтересованы в сотрудничестве надзорных органов и банков в процессе разработки и введения четких регулирующих норм и постановлений.

6.5. Полномочия по наложению санкций

   Международные стандарты требуют введения эффективных, пропорциональных, сдерживающих санкций уголовного, гражданско-правового и/или административного характера, которые могут быть использованы при работе с финансовыми учреждениями, а также с определенными нефинансовыми организациями и специалистами, не соблюдающими требования законодательства16. Эти же стандарты предполагают, что надзорный орган будет в законодательном порядке наделен необходимыми полномочиями для контроля и обеспечения выполнения законодательства, а также для наложения административных санкций на учреждения-правонарушители17.
   Для банков административные санкции включают в себя коррективные меры, денежные штрафы и другие дисциплинарные взыскания, которые могут быть применены к руководству, административному персоналу и служащим банка. Такие санкции могут также предполагать наложение пожизненного запрета на работу в банковском секторе. Эта административная мера, как правило, более эффективна, чем гражданское судопроизводство, несмотря на то что впоследствии ее можно оспорить в гражданско-правовом порядке. Цель – исправить недостатки, а не наказать банк, и только надзорный орган может точно определить, есть ли необходимость применения корректирующих мер.
   Наложенные санкции должны быть пропорциональны серьезности нарушения и создавать эффект устрашения не только в отношении провинившегося банка, но и банковского сектора в целом. Более того, такие санкции могут отличаться друг от друга, а также дополнять санкции, наложенные уголовным судом.
   Наконец, механизм наложения санкций не должен идти вразрез с действующим законодательством и должен соблюдать права лиц и субъектов, обвиняемых в нарушении гражданских или уголовных законов и постановлений о борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма.

6.6. Достаточные ресурсы

   Международные стандарты требуют выделения надзорным органам по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма необходимые финансовые, кадровые и технические ресурсы. Эти ресурсы должны соответствовать размеру, уровню риска и качеству контроля борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма в банковском секторе.
   К сожалению, недостаток ресурсов является широко распространенной проблемой практически во всех государствах. Данный недостаток может иметь много аспектов и привести к сокращению количества технически квалифицированного персонала и объема финансирования его обучения. В результате может быть ограничено количество таких ресурсов, как компьютеры и программные продукты. Даже в развитых сбалансированных экономиках по причине сложности и важности банковских систем ресурсы часто являются недостаточными для удовлетворения потребности в высококвалифицированном персонале и аналитических системах. Необходимо, чтобы программы борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма были эффективными, но для этого они должны быть достаточно профинансированы. Как показано в примере 1.3, решением проблемы может стать привлечение внешних аудиторов.
   Наконец, что касается кадровых и технических вопросов, обязательным является выделение средств для надлежащего обучения сотрудников надзорного органа. Работники всех уровней нуждаются в непрерывном тренинге по применению новых законов и превентивных мер, а также интерпретации давно действующих положений. Кроме этого, программы обучения должны идти в ногу с постоянно меняющимися методами и тактиками борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма.
   Пример 1.3 Привлечение внешних аудиторов
   В некоторых странах надзорный орган, ответственный за борьбу с отмыванием денег/финансированием терроризма, поручает внешним аудиторам проводить выездные проверки. Данный вариант может быть полезен для тех стран, где надзорный орган не располагает собственными ресурсами для выполнения такой работы, хотя найти аудиторов с достаточным опытом оценки учреждения с точки зрения борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма может быть сложно.
   Работа экспертов может обеспечить надзорный орган ценной информацией, но это совсем не значит, что последний освобождается от своих обязанностей по обеспечению соблюдения банками законодательных требований. В любом случае будет полезно, если внешние аудиторы по возможности будут сообщать надзорному органу о любом замеченном ими нарушении или представлять доказательства ненадлежащего управления рисками отмывания денег и финансирования терроризма, даже если это не входит в их обязанности. В Бельгии внешние аудиторы занимаются проверкой принятой в банке системы внутреннего контроля и сообщают о любом несоответствии Комиссии по надзору за банками, финансовыми учреждениями и страховыми организациями. В Испании с 2005 г. внешние аудиторы должны проверять структуру и эффективность принятой в банке программы борьбы с отмыванием денег/финансированием терроризма и сообщать результаты испанскому подразделению финансовой разведки (SEPBLAC).