Учитывая это, а также принимая во внимание, что суд, являющийся органом по разрешению индивидуальных трудовых споров, в силу ч. 1 ст. 195 ГПК должен вынести законное и обоснованное решение, обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из ст. 1, 2, 15,17,18, 19, 54 и 55 Конституции и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно, и дисциплинарной ответственности, таких как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм.
В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.
Если при рассмотрении дела о восстановлении на работе суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета вышеуказанных обстоятельств, иск может быть удовлетворен.
Однако в указанном случае суд не вправе заменить увольнение другой мерой взыскания, поскольку в соответствии со ст. 192 ТК наложение на работника дисциплинарного взыскания является компетенцией работодателя.
В соответствии с п. 14 ч. 1 ст. 81 и ч. 2 ст. 192 ТК федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие основания увольнения в том числе, являющиеся мерой дисциплинарные взыскания.
11. Как защитить свои интересы при незаконном увольнении?
11.1. Подача заявления о нарушении трудовых прав в органы Федеральной инспекции труда
11.2. Предъявление искового заявления в суд
11.3. Обжалование решения суда в кассационную и надзорную инстанции
Приложения
1. Образец бессрочного трудового договора с работником предприятия
В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.
Если при рассмотрении дела о восстановлении на работе суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета вышеуказанных обстоятельств, иск может быть удовлетворен.
Однако в указанном случае суд не вправе заменить увольнение другой мерой взыскания, поскольку в соответствии со ст. 192 ТК наложение на работника дисциплинарного взыскания является компетенцией работодателя.
В соответствии с п. 14 ч. 1 ст. 81 и ч. 2 ст. 192 ТК федеральными законами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие основания увольнения в том числе, являющиеся мерой дисциплинарные взыскания.
11. Как защитить свои интересы при незаконном увольнении?
11.1. Подача заявления о нарушении трудовых прав в органы Федеральной инспекции труда
Защищать свои интересы при незаконном увольнении можно двумя путями:
1) обратиться в органы федеральной инспекции труда с заявлением о признании увольнения незаконным и выдаче предписания работодателю о восстановлении на работе;
2) обратиться в суд с соответствующим исковым заявлением.
Основными принципами деятельности органов федеральной инспекции труда являются следующие:
1) уважение к личности работников и к интересам работодателей;
2) защита прав и свобод человека (в том числе права на труд, права на отдых, на достойную оплату труда и др.);
3) законность (т. е. неукоснительное соблюдение норм ТК и других федеральных законов, иных правовых актов);
4) объективность (в том числе при расследовании несчастных случаев);
5) независимость и гласность: эти органы подчиняются напрямую Федеральной инспекции труда и не зависят от местных органов власти.
Федеральная инспекция труда в силу своих задач обязана рассматривать обращения работников о нарушении их трудовых прав. В случае установления фактов нарушения трудовых прав работников должна выдавать предписания работодателю об устранении этих нарушений, которые являются обязательными для исполнения.
Кроме того, федеральные инспекторы труда наделены полномочиями привлекать к административной ответственности работодателей за нарушение законодательства о труде (в частности, по ст. 5.27 КоАП).
В заявлении о признании увольнения незаконным и выдаче предписания работодателю о восстановлении работника на работе необходимо указать:
– наименование территориального отделения инспекции труда, в которое оно подается;
– данные о личности и месте жительства заявителя;
– сведения о том, где заявитель работал, в какой должности;
– когда и какие его права были нарушены работодателем, в чем конкретно выразилось это нарушение и о чем работник просит.
Просьба должна носить конкретный характер, например: «признать увольнение незаконным и выдать предписание директору ООО „Вагон“ Иванову ИИ. о восстановлении меня на работе».
1) обратиться в органы федеральной инспекции труда с заявлением о признании увольнения незаконным и выдаче предписания работодателю о восстановлении на работе;
2) обратиться в суд с соответствующим исковым заявлением.
Основными принципами деятельности органов федеральной инспекции труда являются следующие:
1) уважение к личности работников и к интересам работодателей;
2) защита прав и свобод человека (в том числе права на труд, права на отдых, на достойную оплату труда и др.);
3) законность (т. е. неукоснительное соблюдение норм ТК и других федеральных законов, иных правовых актов);
4) объективность (в том числе при расследовании несчастных случаев);
5) независимость и гласность: эти органы подчиняются напрямую Федеральной инспекции труда и не зависят от местных органов власти.
Федеральная инспекция труда в силу своих задач обязана рассматривать обращения работников о нарушении их трудовых прав. В случае установления фактов нарушения трудовых прав работников должна выдавать предписания работодателю об устранении этих нарушений, которые являются обязательными для исполнения.
Кроме того, федеральные инспекторы труда наделены полномочиями привлекать к административной ответственности работодателей за нарушение законодательства о труде (в частности, по ст. 5.27 КоАП).
В заявлении о признании увольнения незаконным и выдаче предписания работодателю о восстановлении работника на работе необходимо указать:
– наименование территориального отделения инспекции труда, в которое оно подается;
– данные о личности и месте жительства заявителя;
– сведения о том, где заявитель работал, в какой должности;
– когда и какие его права были нарушены работодателем, в чем конкретно выразилось это нарушение и о чем работник просит.
Просьба должна носить конкретный характер, например: «признать увольнение незаконным и выдать предписание директору ООО „Вагон“ Иванову ИИ. о восстановлении меня на работе».
11.2. Предъявление искового заявления в суд
Необходимо помнить, что для обращения в суд с требованием о признании увольнения незаконным существует определенный срок, а именно один месяц со дня вручения работнику копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки. Поэтому, если проверка заявления в инспекции труда затянулась, необходимо обращаться в суд до истечения указанного срока. В противном случае суд имеет право отказать в удовлетворении требований о восстановлении на работе по мотивам пропуска срока для обращения в суд.
Исковое заявление работника о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе должно содержать:
1) наименование суда, в который оно подано;
2) наименование истца, его место жительства, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
3) наименование ответчика, его место жительства или местонахождение либо самой организации, либо ее филиала или представительства, к которому предъявляется иск;
4) в чем заключаются нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца (т. е. нарушение его права на труд) и его требования;
5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
6) перечень прилагаемых к заявлению документов;
7) подпись подателя заявления.
Исковые заявления о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе рассматриваются федеральными (районными, городскими) судами в месячный срок с момента поступления заявления в суд.
К исковому заявлению в обязательном порядке должны прилагаться следующие документы:
– копия искового заявления;
– копия приказа об увольнении, заверенная по месту работы;
– копия трудовой книжки;
– справка о заработной плате за последние 12 месяцев.
Остальные документы прилагаются в зависимости от наличия тех или иных обстоятельств, на которых истец основывает свои требования.
Образцы различных исковых заявлений приведены в приложениях 10—13.
При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судья определяет обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами, и то, какие обстоятельства какая сторона должна доказать. Суд может предложить сторонам представить дополнительные доказательства обстоятельств, на которых они основывают свою позицию.
Из примера, приведенного ранее (по иску гражданки Б. к СПК), видно, что при рассмотрении дел о восстановлении на работе возможно предъявление встречного иска.
Правила предъявления встречного иска предусмотрены ст. 137, 138 ГПК, в соответствии с ними предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления иска.
Судья принимает встречный иск в случаях, если:
– встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
– удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
– между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.
Возвращаясь к указанному примеру и руководствуясь названными правилами, можно сказать, что суд правильно принял встречный иск СПК к гражданке Б. о признании незаконным решения общего собрания членов СПК, которым она была назначена на должность председателя кооператива, поскольку между этими исками имелась взаимная связь, а удовлетворение встречного иска исключило удовлетворение первоначального в части восстановления Б. на работе.
Истец по делу о восстановлении на работе должен доказать факт своей работы в данной организации, факт своего увольнения, а если увольнение произошло по инициативе работника, то факт отсутствия добровольного волеизъявления на увольнение. Работодатель должен доказать законность и обоснованность увольнения работника, а если увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, то соразмерность и целесообразность применения такого вида наказания. Доказательствами могут быть как письменные документы, так и свидетельские показания.
По делам о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе истец имеет право потребовать от работодателя компенсацию морального вреда, причиненного незаконным увольнением, нарушением права на труд. Компенсация морального вреда взыскивается в денежной форме. Ее размер зависит от конкретных обстоятельств дела – степени нравственных страданий истца, состояния его здоровья, длительности нарушения его прав, материального положения сторон, наступивших последствий для истца (например, развал семьи из-за потери работы и дохода). Истец в своем заявлении должен конкретно указать, какую сумму денег он требует взыскать в его пользу, и обосновать ее размер указанными и прочими обстоятельствами.
Исковое заявление работника о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе должно содержать:
1) наименование суда, в который оно подано;
2) наименование истца, его место жительства, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;
3) наименование ответчика, его место жительства или местонахождение либо самой организации, либо ее филиала или представительства, к которому предъявляется иск;
4) в чем заключаются нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца (т. е. нарушение его права на труд) и его требования;
5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
6) перечень прилагаемых к заявлению документов;
7) подпись подателя заявления.
Исковые заявления о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе рассматриваются федеральными (районными, городскими) судами в месячный срок с момента поступления заявления в суд.
К исковому заявлению в обязательном порядке должны прилагаться следующие документы:
– копия искового заявления;
– копия приказа об увольнении, заверенная по месту работы;
– копия трудовой книжки;
– справка о заработной плате за последние 12 месяцев.
Остальные документы прилагаются в зависимости от наличия тех или иных обстоятельств, на которых истец основывает свои требования.
Образцы различных исковых заявлений приведены в приложениях 10—13.
При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судья определяет обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами, и то, какие обстоятельства какая сторона должна доказать. Суд может предложить сторонам представить дополнительные доказательства обстоятельств, на которых они основывают свою позицию.
Из примера, приведенного ранее (по иску гражданки Б. к СПК), видно, что при рассмотрении дел о восстановлении на работе возможно предъявление встречного иска.
Правила предъявления встречного иска предусмотрены ст. 137, 138 ГПК, в соответствии с ними предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления иска.
Судья принимает встречный иск в случаях, если:
– встречное требование направлено к зачету первоначального требования;
– удовлетворение встречного иска исключает полностью или в части удовлетворение первоначального иска;
– между встречным и первоначальным исками имеется взаимная связь и их совместное рассмотрение приведет к более быстрому и правильному рассмотрению споров.
Возвращаясь к указанному примеру и руководствуясь названными правилами, можно сказать, что суд правильно принял встречный иск СПК к гражданке Б. о признании незаконным решения общего собрания членов СПК, которым она была назначена на должность председателя кооператива, поскольку между этими исками имелась взаимная связь, а удовлетворение встречного иска исключило удовлетворение первоначального в части восстановления Б. на работе.
Истец по делу о восстановлении на работе должен доказать факт своей работы в данной организации, факт своего увольнения, а если увольнение произошло по инициативе работника, то факт отсутствия добровольного волеизъявления на увольнение. Работодатель должен доказать законность и обоснованность увольнения работника, а если увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, то соразмерность и целесообразность применения такого вида наказания. Доказательствами могут быть как письменные документы, так и свидетельские показания.
По делам о признании увольнения незаконным и восстановлении на работе истец имеет право потребовать от работодателя компенсацию морального вреда, причиненного незаконным увольнением, нарушением права на труд. Компенсация морального вреда взыскивается в денежной форме. Ее размер зависит от конкретных обстоятельств дела – степени нравственных страданий истца, состояния его здоровья, длительности нарушения его прав, материального положения сторон, наступивших последствий для истца (например, развал семьи из-за потери работы и дохода). Истец в своем заявлении должен конкретно указать, какую сумму денег он требует взыскать в его пользу, и обосновать ее размер указанными и прочими обстоятельствами.
11.3. Обжалование решения суда в кассационную и надзорную инстанции
Если вас не устраивает решение суда первой инстанции, вы имеете полное право подать кассационную жалобу на данное решение в вышестоящий суд. Для районного суда вышестоящим является суд субъекта РФ, на территории которого рассматривалось дело по первой инстанции. Кассационная жалоба подается в течение 10 дней с момента изготовления решения суда первой инстанции в окончательной форме. Здесь имеется в виду, что районный (городской) суд, первоначально рассматривавший иск, может вынести решение не целиком, а только его резолютивную часть. Мотивировочная часть решения в данном случае изготовляется в течение пяти рабочих дней. Во всяком случае при оглашении резолютивной части решения судья должен объявить, когда будет готова его мотивировочная часть. С момента, когда она будет готова, и следует отсчитывать срок для обжалования решения, предусмотренный законом.
Кассационная жалоба должна содержать: 1) наименование суда, в который адресуется жалоба, представление;
2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или местонахождение;
3) указание на решение суда, которое обжалуется;
4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;
5) перечень прилагаемых к жалобе или представлению доказательств.
Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, или прокурора, приносящего кассационное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в жалобе или представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции.
Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, кассационное представление – прокурором. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя, если в деле не имеется таких полномочий.
Кассационная жалоба и прилагаемые к ней документы подаются с копиями по числу лиц, участвующих в деле.
При подаче кассационной жалобы, не соответствующей указанным требованиям, судья выносит определение, на основании которого оставляет жалобу, представление без движения, и назначает лицу, подавшему жалобу или представление, срок для исправления недостатков.
В случае если лицо, подавшее кассационную жалобу или представление, в установленный срок выполнит указания, содержащиеся в определении суда, жалоба или представление считаются поданными в день первоначального поступления в суд.
На определение судьи об оставлении кассационной жалобы или представления без движения могут быть поданы частная жалоба или представление прокурора.
Если же лицо, подавшее жалобу, не выполнило указания судьи, то жалоба подлежит возвращению ее подателю. Жалоба также подлежит возвращению и в случае пропуска срока для обжалования судебного решения.
Судья после получения кассационной жалобы, поданной в установленный срок и соответствующей указанным требованиям, обязан:
1) не позднее следующего дня после дня их получения направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы, представления и приложенных к ним письменных доказательств;
2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы или представления в кассационном порядке в соответствующем вышестоящем суде (как правило, для каждого районного суда определен конкретный день недели, когда их обжалуемые решения рассматриваются в вышестоящем суде);
3) по истечении срока, установленного для кассационного обжалования, направить дело в суд кассационной инстанции.
Лица, участвующие в деле, вправе представить возражения в письменной форме относительно кассационной жалобы или представления с приложением документов, подтверждающих эти возражения.
Возражения относительно кассационной жалобы или представления и приложенные к ним документы должны быть поданы с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.
Суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе или представлении и возражениях относительно жалобы или представления. Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалованном решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения.
Дело в суде субъекта РФ должно быть рассмотрено в срок не более одного месяца с момента поступления.
Неявка лиц, участвующих в деле, на заседание суда кассационной инстанции не препятствует рассмотрению дела. В ходе рассмотрения дела в кассационном порядке заслушиваются мнения сторон и исследуются письменные доказательства. Показания свидетелей, как правило, не заслушиваются. Однако если стороны в суде первой инстанции заявляли ходатайство о допросе свидетелей и им было в нем отказано, суд кассационной инстанции может удовлетворить это ходатайство, если оно заявлено повторно, и допросить этих свидетелей.
Суд кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жалобы, представления вправе:
– оставить решение суда первой инстанции без изменения, а кассационную жалобу или представление без удовлетворения;
– отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей, если нарушения, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции;
– изменить или отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся и дополнительно представленных доказательств;
– отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.
Основаниями для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке являются:
1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;
2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;
3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;
4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Правильное по существу решение суда первой инстанции не может быть отменено по одним только формальным соображениям.
При этом нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, если:
– суд не применил закон, подлежащий применению;
– суд применил закон, не подлежащий применению;
– суд неправильно истолковал закон.
Нарушение же (или неправильное применение) норм процессуального права является основанием для отмены решения суда первой инстанции только при условии, если это нарушение (или неправильное применение) привело или могло привести к неправильному разрешению дела.
Решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационных жалобы, представления, если:
1) дело рассмотрено судом в незаконном составе;
2) дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания;
3) при рассмотрении дела были нарушены правила о языке, на котором ведется судебное производство;
4) суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
5) решение суда не подписано судьей или кем-либо из судей либо решение суда подписано не тем судьей или не теми судьями, которые указаны в решении суда;
6) решение суда принято не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело;
7) в деле отсутствует протокол судебного заседания;
8) при принятии решения судом были нарушены правила о тайне совещания судей.
Постановление суда кассационной инстанции выносится в форме кассационного определения.
В кассационном определении должны быть указаны:
1) дата и место вынесения определения;
2) наименование суда, вынесшего определение, состав суда;
3) лицо, подавшее кассационную жалобу или представление;
4) краткое содержание обжалуемого решения суда первой инстанции, кассационной жалобы или представления, объяснений лиц, участвующих в рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, представленных доказательств;
5) выводы суда по результатам рассмотрения кассационных жалобы или представления;
6) мотивы, по которым суд пришел к соответствующим выводам, и ссылка на законы, которыми суд руководствовался.
При оставлении кассационных жалобы или представления без удовлетворения суд обязан указать мотивы, по которым доводы жалобы или представления отклоняются.
При отмене решения суда полностью или в части и передаче дела на новое рассмотрение суд обязан указать действия, которые должен совершить суд первой инстанции при новом рассмотрении дела.
Кассационное определение вступает в законную силу с момента его вынесения.
Указания кассационной инстанции для нижестоящего суда являются обязательными.
Порядок подачи надзорной жалобы, основания отмены по ней судебных решений в целом те же, поэтому мы не будем подробно останавливаться на этом вопросе. Однако рассмотрим некоторые особенности принесения надзорной жалобы.
Так, надзорная жалоба подается на решение суда первой инстанции, вступившее в законную силу, и (или) на решение гражданской коллегии суда субъекта РФ – в президиум суда субъекта РФ. Председатель суда субъекта РФ передает эту жалобу одному из судей надзорной инстанции, который первоначально (в месячный срок) рассматривает только саму жалобу и исходя из ее содержания принимает решение, оформляемое в виде определения, об истребовании для изучения всего дела или об отказе в истребовании дела из суда первой инстанции. Решение о таком отказе может быть обжаловано стороной по делу председателю суда субъекта РФ, который вправе его отменить. В случае истребования дела судья изучает его в течение не более чем двух месяцев (данный срок может быть продлен председателем суда до четырех месяцев) и принимает решение либо об отказе в передаче дела для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции, либо о передаче дела для рассмотрения надзорной жалобы по существу в суд надзорной инстанции.
Дело, переданное для рассмотрения в суд надзорной инстанции, рассматривается в президиуме суда субъекта РФ не более чем один месяц. Суд надзорной инстанции направляет лицам, участвующим в деле, копии определения суда о передаче дела для рассмотрения в суд надзорной инстанции и копии надзорной жалобы или представления прокурора. Время рассмотрения дела суд назначает с учетом того, чтобы лица, участвующие в деле, имели возможность явиться в суд на заседание.
Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения дела, однако их неявка не препятствует его рассмотрению. По результатам рассмотрения дела суд надзорной инстанции может оставить существующие решения в силе, может отменить их и вынести свое решение, а может отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой или второй инстанции.
Таким образом, исходя из специфики надзорного производства, полагаю необходимым надзорную жалобу готовить более тщательно, подробно указывая все значимые обстоятельства по делу, представленные доказательства, приводя свои доводы в обоснование того, почему именно вы не согласны с решением судов первой или второй инстанции. Это необходимо, поскольку (в отличие от кассационного порядка рассмотрения дела) при изучении надзорной жалобы судья не видит всех материалов дела.
Кассационная жалоба должна содержать: 1) наименование суда, в который адресуется жалоба, представление;
2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или местонахождение;
3) указание на решение суда, которое обжалуется;
4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;
5) перечень прилагаемых к жалобе или представлению доказательств.
Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, или прокурора, приносящего кассационное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в жалобе или представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции.
Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, кассационное представление – прокурором. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя, если в деле не имеется таких полномочий.
Кассационная жалоба и прилагаемые к ней документы подаются с копиями по числу лиц, участвующих в деле.
При подаче кассационной жалобы, не соответствующей указанным требованиям, судья выносит определение, на основании которого оставляет жалобу, представление без движения, и назначает лицу, подавшему жалобу или представление, срок для исправления недостатков.
В случае если лицо, подавшее кассационную жалобу или представление, в установленный срок выполнит указания, содержащиеся в определении суда, жалоба или представление считаются поданными в день первоначального поступления в суд.
На определение судьи об оставлении кассационной жалобы или представления без движения могут быть поданы частная жалоба или представление прокурора.
Если же лицо, подавшее жалобу, не выполнило указания судьи, то жалоба подлежит возвращению ее подателю. Жалоба также подлежит возвращению и в случае пропуска срока для обжалования судебного решения.
Судья после получения кассационной жалобы, поданной в установленный срок и соответствующей указанным требованиям, обязан:
1) не позднее следующего дня после дня их получения направить лицам, участвующим в деле, копии жалобы, представления и приложенных к ним письменных доказательств;
2) известить лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения жалобы или представления в кассационном порядке в соответствующем вышестоящем суде (как правило, для каждого районного суда определен конкретный день недели, когда их обжалуемые решения рассматриваются в вышестоящем суде);
3) по истечении срока, установленного для кассационного обжалования, направить дело в суд кассационной инстанции.
Лица, участвующие в деле, вправе представить возражения в письменной форме относительно кассационной жалобы или представления с приложением документов, подтверждающих эти возражения.
Возражения относительно кассационной жалобы или представления и приложенные к ним документы должны быть поданы с копиями, число которых соответствует числу лиц, участвующих в деле.
Суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе или представлении и возражениях относительно жалобы или представления. Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалованном решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения.
Дело в суде субъекта РФ должно быть рассмотрено в срок не более одного месяца с момента поступления.
Неявка лиц, участвующих в деле, на заседание суда кассационной инстанции не препятствует рассмотрению дела. В ходе рассмотрения дела в кассационном порядке заслушиваются мнения сторон и исследуются письменные доказательства. Показания свидетелей, как правило, не заслушиваются. Однако если стороны в суде первой инстанции заявляли ходатайство о допросе свидетелей и им было в нем отказано, суд кассационной инстанции может удовлетворить это ходатайство, если оно заявлено повторно, и допросить этих свидетелей.
Суд кассационной инстанции при рассмотрении кассационных жалобы, представления вправе:
– оставить решение суда первой инстанции без изменения, а кассационную жалобу или представление без удовлетворения;
– отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции в том же или ином составе судей, если нарушения, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции;
– изменить или отменить решение суда первой инстанции и принять новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся и дополнительно представленных доказательств;
– отменить решение суда первой инстанции полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения.
Основаниями для отмены или изменения решения суда в кассационном порядке являются:
1) неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела;
2) недоказанность установленных судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела;
3) несоответствие выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела;
4) нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.
Правильное по существу решение суда первой инстанции не может быть отменено по одним только формальным соображениям.
При этом нормы материального права считаются нарушенными или неправильно примененными, если:
– суд не применил закон, подлежащий применению;
– суд применил закон, не подлежащий применению;
– суд неправильно истолковал закон.
Нарушение же (или неправильное применение) норм процессуального права является основанием для отмены решения суда первой инстанции только при условии, если это нарушение (или неправильное применение) привело или могло привести к неправильному разрешению дела.
Решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационных жалобы, представления, если:
1) дело рассмотрено судом в незаконном составе;
2) дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания;
3) при рассмотрении дела были нарушены правила о языке, на котором ведется судебное производство;
4) суд разрешил вопрос о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле;
5) решение суда не подписано судьей или кем-либо из судей либо решение суда подписано не тем судьей или не теми судьями, которые указаны в решении суда;
6) решение суда принято не теми судьями, которые входили в состав суда, рассматривавшего дело;
7) в деле отсутствует протокол судебного заседания;
8) при принятии решения судом были нарушены правила о тайне совещания судей.
Постановление суда кассационной инстанции выносится в форме кассационного определения.
В кассационном определении должны быть указаны:
1) дата и место вынесения определения;
2) наименование суда, вынесшего определение, состав суда;
3) лицо, подавшее кассационную жалобу или представление;
4) краткое содержание обжалуемого решения суда первой инстанции, кассационной жалобы или представления, объяснений лиц, участвующих в рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, представленных доказательств;
5) выводы суда по результатам рассмотрения кассационных жалобы или представления;
6) мотивы, по которым суд пришел к соответствующим выводам, и ссылка на законы, которыми суд руководствовался.
При оставлении кассационных жалобы или представления без удовлетворения суд обязан указать мотивы, по которым доводы жалобы или представления отклоняются.
При отмене решения суда полностью или в части и передаче дела на новое рассмотрение суд обязан указать действия, которые должен совершить суд первой инстанции при новом рассмотрении дела.
Кассационное определение вступает в законную силу с момента его вынесения.
Указания кассационной инстанции для нижестоящего суда являются обязательными.
Порядок подачи надзорной жалобы, основания отмены по ней судебных решений в целом те же, поэтому мы не будем подробно останавливаться на этом вопросе. Однако рассмотрим некоторые особенности принесения надзорной жалобы.
Так, надзорная жалоба подается на решение суда первой инстанции, вступившее в законную силу, и (или) на решение гражданской коллегии суда субъекта РФ – в президиум суда субъекта РФ. Председатель суда субъекта РФ передает эту жалобу одному из судей надзорной инстанции, который первоначально (в месячный срок) рассматривает только саму жалобу и исходя из ее содержания принимает решение, оформляемое в виде определения, об истребовании для изучения всего дела или об отказе в истребовании дела из суда первой инстанции. Решение о таком отказе может быть обжаловано стороной по делу председателю суда субъекта РФ, который вправе его отменить. В случае истребования дела судья изучает его в течение не более чем двух месяцев (данный срок может быть продлен председателем суда до четырех месяцев) и принимает решение либо об отказе в передаче дела для рассмотрения по существу в суд надзорной инстанции, либо о передаче дела для рассмотрения надзорной жалобы по существу в суд надзорной инстанции.
Дело, переданное для рассмотрения в суд надзорной инстанции, рассматривается в президиуме суда субъекта РФ не более чем один месяц. Суд надзорной инстанции направляет лицам, участвующим в деле, копии определения суда о передаче дела для рассмотрения в суд надзорной инстанции и копии надзорной жалобы или представления прокурора. Время рассмотрения дела суд назначает с учетом того, чтобы лица, участвующие в деле, имели возможность явиться в суд на заседание.
Лица, участвующие в деле, извещаются о времени и месте рассмотрения дела, однако их неявка не препятствует его рассмотрению. По результатам рассмотрения дела суд надзорной инстанции может оставить существующие решения в силе, может отменить их и вынести свое решение, а может отменить и направить дело на новое рассмотрение в суд первой или второй инстанции.
Таким образом, исходя из специфики надзорного производства, полагаю необходимым надзорную жалобу готовить более тщательно, подробно указывая все значимые обстоятельства по делу, представленные доказательства, приводя свои доводы в обоснование того, почему именно вы не согласны с решением судов первой или второй инстанции. Это необходимо, поскольку (в отличие от кассационного порядка рассмотрения дела) при изучении надзорной жалобы судья не видит всех материалов дела.
Приложения
1. Образец бессрочного трудового договора с работником предприятия
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
г. Калининск 12 июля 2005 г.
Открытое акционерное общество _____________ (наименование) в лице Генерального директора _______________(ФИО), действующего на основании Устава ОАО ______, назначенного на должность Генерального директора решением общего собрания акционеров ОАО _____ согласно протоколу общего собрания от 2 августа 2004 года, имеющего паспорт ______ № _________, выданный ГУВД г. Энгельса Саратовской области 12.09.2002 года, ИНН ____________, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и ___________________ (ФИО), предъявивший паспорт _________ № ____________, выданный ГУ ОВД Самойловского района Саратовской области 21.01.2002 года, ИНН ___________, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, руководствуясь Трудовым кодексом Российской Федерации, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем:
1. Общие положения.
1.1. Настоящий трудовой договор (далее – договор) регулирует трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения между Работником и Работодателем.
1.2. Работа по настоящему договору является для Работника основным местом работы. По заявлению Работника Работодатель имеет право разрешить ему работу по другому трудовому договору в этой же организации по иной профессии, специальности или должности за пределами нормальной продолжительности рабочего времени в порядке внутреннего совместительства.
Работник имеет право заключить трудовой договор с другим работодателем для работы на условиях внешнего совместительства, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами.
Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени не может превышать четырех часов в день и 16 ч в неделю.
1.3. Местом работы Работника является ОАО __________ (наименование), находящееся по адресу: ________________________.
1.4. Датой начала работы является 1 августа 2005 г.
1.5. Работник принимается на работу в качестве инспектора отдела кадров ОАО ______________________(наименование).
1.6. За Работником закрепляются следующая оргтехника, оборудование и другие материальные ценности, за сохранность которых он несет персональную ответственность: стол письменный (один), стол компьютерный (один), шкаф для одежды (один), шкаф для бумаг (один), сейф (один), стулья (четыре), компьютер «Интел Селерон 2500» (один), состоящий из процессора, монитора, клавиатуры, «мыши», принтер «Самсунг 1520» (один).
1.7. Характеристики условий труда: работник по своей должности обязан вести учет и движение кадров на предприятии, принимать трудовые книжки у лиц, поступающих на работу, при их отсутствии заводить новые, вести в них записи о приеме, перемещениях, поощрениях, увольнении работников; вести книги учета и движения трудовых книжек; разъяснять работникам нормы трудового законодательства; готовить проекты приказов о приеме, переводах, увольнении работников, их поощрении и наказании; проводить служебные проверки по фактам нарушения трудовой дисциплины, в ходе которых отбирать объяснения от работников, составлять необходимые акты; совместно с врачом ОАО ____________(наименование) проводить медицинское освидетельствование работников в случае подозрения о нахождении их в состоянии опьянения; готовить проекты локальных нормативных актов ОАО по кадровым вопросам (штатное расписание и др.) и представлять их для утверждения работодателю; представительствовать от имени ОАО _________(наименование) в государственных организациях и судах со всеми правами стороны по вопросам, касающимся кадровой политики ОАО; от имени ОАО и по поручению его Генерального директора представлять интересы работодателя: а) при ведении коллективных переговоров и заключении коллективных договоров и соглашений с другими работниками; б) при ведении переговоров с выборными органами профсоюза.
г. Калининск 12 июля 2005 г.
Открытое акционерное общество _____________ (наименование) в лице Генерального директора _______________(ФИО), действующего на основании Устава ОАО ______, назначенного на должность Генерального директора решением общего собрания акционеров ОАО _____ согласно протоколу общего собрания от 2 августа 2004 года, имеющего паспорт ______ № _________, выданный ГУВД г. Энгельса Саратовской области 12.09.2002 года, ИНН ____________, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны, и ___________________ (ФИО), предъявивший паспорт _________ № ____________, выданный ГУ ОВД Самойловского района Саратовской области 21.01.2002 года, ИНН ___________, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, руководствуясь Трудовым кодексом Российской Федерации, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем:
1. Общие положения.
1.1. Настоящий трудовой договор (далее – договор) регулирует трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения между Работником и Работодателем.
1.2. Работа по настоящему договору является для Работника основным местом работы. По заявлению Работника Работодатель имеет право разрешить ему работу по другому трудовому договору в этой же организации по иной профессии, специальности или должности за пределами нормальной продолжительности рабочего времени в порядке внутреннего совместительства.
Работник имеет право заключить трудовой договор с другим работодателем для работы на условиях внешнего совместительства, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами.
Работа за пределами нормальной продолжительности рабочего времени не может превышать четырех часов в день и 16 ч в неделю.
1.3. Местом работы Работника является ОАО __________ (наименование), находящееся по адресу: ________________________.
1.4. Датой начала работы является 1 августа 2005 г.
1.5. Работник принимается на работу в качестве инспектора отдела кадров ОАО ______________________(наименование).
1.6. За Работником закрепляются следующая оргтехника, оборудование и другие материальные ценности, за сохранность которых он несет персональную ответственность: стол письменный (один), стол компьютерный (один), шкаф для одежды (один), шкаф для бумаг (один), сейф (один), стулья (четыре), компьютер «Интел Селерон 2500» (один), состоящий из процессора, монитора, клавиатуры, «мыши», принтер «Самсунг 1520» (один).
1.7. Характеристики условий труда: работник по своей должности обязан вести учет и движение кадров на предприятии, принимать трудовые книжки у лиц, поступающих на работу, при их отсутствии заводить новые, вести в них записи о приеме, перемещениях, поощрениях, увольнении работников; вести книги учета и движения трудовых книжек; разъяснять работникам нормы трудового законодательства; готовить проекты приказов о приеме, переводах, увольнении работников, их поощрении и наказании; проводить служебные проверки по фактам нарушения трудовой дисциплины, в ходе которых отбирать объяснения от работников, составлять необходимые акты; совместно с врачом ОАО ____________(наименование) проводить медицинское освидетельствование работников в случае подозрения о нахождении их в состоянии опьянения; готовить проекты локальных нормативных актов ОАО по кадровым вопросам (штатное расписание и др.) и представлять их для утверждения работодателю; представительствовать от имени ОАО _________(наименование) в государственных организациях и судах со всеми правами стороны по вопросам, касающимся кадровой политики ОАО; от имени ОАО и по поручению его Генерального директора представлять интересы работодателя: а) при ведении коллективных переговоров и заключении коллективных договоров и соглашений с другими работниками; б) при ведении переговоров с выборными органами профсоюза.