Страница:
Наиболее сильная директива неоконсерватизма – экономическая, точнее – рыночная. Через призму экономической рациональности рассматривается ситуация в других сферах жизни. Широкое и гибкое использование рыночных принципов, ориентация на индивида, развитие личной инициативы, предпринимательства и активности, снятие бюрократических преград и одновременно усовершенствование, придание максимальной гибкости уже созданным регулирующим механизмам – все это наиболее адекватно учитывает требования экономики при переходе к постиндустриальному, информационному обществу.
Для либерального направления ключевыми выступают понятия: «свобода», «конкуренция», «плюрализм». Эти идеи пронизывают политическую и экономическую концепцию либерализма и остаются в качестве ключевых в течение почти двухсотлетней его истории. Для характеристики современной модификации классического либерализма используется понятие неолиберализм.
Наибольшее воздействие на общественную жизнь либерализм оказал в 60-е годы ХХ века, затем его влияние стало заметно ослабевать, он вступил в полосу идеологического и политического кризиса. Теоретики либерализма предпринимают попытки обеспечить его возрождение путем соединения основных принципов с потребностями современного этапа развития. Примером такого синтеза является, в частности, евролиберализм.
Усиление позиций новой формы консерватизма обусловлено: реакцией на рост идеологий, альтернативных позднему капитализму, кризисом модели послевоенного социально-экономического развития, обострение проблемы путей достижения эффективной экономики в условиях постиндустриального общества.
Понятия «классический либерализм», «неолиберализм», «консерватизм», «неоконсерватизм» отражают приспособление политических идей к меняющейся исторической реальности. Однако базовые принципы теорий оставались неизменными на всех этапах развития.
48. Ранний социализм. Пути русского социализма (А. И. Герцен, П. М. Лавров, П. Н. Ткачев, В. И. Ленин)
49. Правопонимание советского времени
50. Политико-правовые взгляды русских философов первой половины 20 века (С.Н. Булгаков, Н.А. Бердяев, И.А. Ильин)
51. Аналитическая юриспруденция
52. Психологическая теория права Л.И. Петражицкого
53. Возрожденное естественное право
54. Политико-правовые взгляды В.С. Соловьева
Для либерального направления ключевыми выступают понятия: «свобода», «конкуренция», «плюрализм». Эти идеи пронизывают политическую и экономическую концепцию либерализма и остаются в качестве ключевых в течение почти двухсотлетней его истории. Для характеристики современной модификации классического либерализма используется понятие неолиберализм.
Наибольшее воздействие на общественную жизнь либерализм оказал в 60-е годы ХХ века, затем его влияние стало заметно ослабевать, он вступил в полосу идеологического и политического кризиса. Теоретики либерализма предпринимают попытки обеспечить его возрождение путем соединения основных принципов с потребностями современного этапа развития. Примером такого синтеза является, в частности, евролиберализм.
Усиление позиций новой формы консерватизма обусловлено: реакцией на рост идеологий, альтернативных позднему капитализму, кризисом модели послевоенного социально-экономического развития, обострение проблемы путей достижения эффективной экономики в условиях постиндустриального общества.
Понятия «классический либерализм», «неолиберализм», «консерватизм», «неоконсерватизм» отражают приспособление политических идей к меняющейся исторической реальности. Однако базовые принципы теорий оставались неизменными на всех этапах развития.
48. Ранний социализм. Пути русского социализма (А. И. Герцен, П. М. Лавров, П. Н. Ткачев, В. И. Ленин)
А. И. Герцен (1812–1870 гг.),
основными трудами которого являются «
Полярная звезда», «Колокол».
Основные позиции А.И. Герцен:
1. Происхождение государства объясняется договорной теорией.
2. Появление государства совпадает с развитием рабовладельческих отношений.
3. Отмена крепостного права возможна только революционным путем.
4. Критиковал русское самодержавие и им созданный государственный аппарат.
5. Различает две формы организации человеческого общества:
а) монархия– тип монархии – отец, пекущийся о детях, хозяин, занимающий своих работников;
б) республика– тип республики – свободная артель, люди, имеющие общее дело и одинаковое участие. Различается политическая и социальная республика, при этом подлинной республикой является социальная. Политическая республика является этапом к освобождению народа, она предшествует социальной республике.
П.Л. Лавров (1823–1900 гг.) , основным трудом которого является книга «Исторические письма».
Основные позиции П.Л. Лаврова:
1) полагал, что «перестройка русского общества должна быть совершена не только с целью народного блага, не только для народа, но и посредством народа», однако народ не созрел для революции, поэтому революционная интеллигенция «должна уяснить народу его истинные потребности и ту силу, которая лежит в народе»;
2) в целях пропаганды необходимо создать партию, призванную объединить наиболее сознательных революционеров. Партия должна выступать как «коллективная сила».
П.Н. Ткачев (1844–1885 гг.) –противник Лаврова, автор издававшегося за границей журнала «Набат».
Основные позиции П.Н. Ткачева:
1) отрицал необходимость революционной пропаганды в народе в целях подготовки революции;
2) главное препятствие на пути к социализму – самодержавие. Ткачев утверждал, что «русское государство висит в воздухе, не имеет ничего общего с существующим строем»;
3) положительные идеалы русского крестьянства строго консервативны. При построении нового общественного порядка народ не может и не должен иметь решающего, руководящего значения. Эта роль принадлежит исключительно революционному меньшинству;
4) преобразовательная деятельность государства должна соответствовать уровню потребностей и уровню сознания народных масс. Поэтому революционеры должны создать систему руководящих ими органов народного представительства во главе с Народной Думой. Эти органы должны санкционировать революционные преобразования, которые будут проводиться постепенно, на протяжении целого жизненного поколения.
5) В. И. Ленин (1870–1924 гг.), основными работами которого являются: «Что такое „друзья народа“, „Экономическое содержание народничества и критика его в книге г. Струве“, „Развитие капитализма в России. Процесс образования внутреннего рынка для крупной промышленности“и др.
Основные позиции В.И. Ленина:
1) сугубовая классовость – врожденная, неотъемлемая, по Ленину, черта такого социального установления, каким выступает государство. Классовость присуща государству по нескольким причинам:
· в государстве воплощается антагонизм классов, который расколол общество со времени утверждения в нем частной собственности и общественных групп с противоречивыми экономическими интересами;
· комплектования аппарата государства лицами из среды господствующего класса;
· осуществление государственной машиной политики, угодной и выгодной господствующему классу, отвечающей его экономическим, политическим и идеологическим интересам.
2) государственной формой диктатуры пролетариата, вовлечения трудящихся в политическую жизнь должна быть Республика Советов.
Основные позиции А.И. Герцен:
1. Происхождение государства объясняется договорной теорией.
2. Появление государства совпадает с развитием рабовладельческих отношений.
3. Отмена крепостного права возможна только революционным путем.
4. Критиковал русское самодержавие и им созданный государственный аппарат.
5. Различает две формы организации человеческого общества:
а) монархия– тип монархии – отец, пекущийся о детях, хозяин, занимающий своих работников;
б) республика– тип республики – свободная артель, люди, имеющие общее дело и одинаковое участие. Различается политическая и социальная республика, при этом подлинной республикой является социальная. Политическая республика является этапом к освобождению народа, она предшествует социальной республике.
П.Л. Лавров (1823–1900 гг.) , основным трудом которого является книга «Исторические письма».
Основные позиции П.Л. Лаврова:
1) полагал, что «перестройка русского общества должна быть совершена не только с целью народного блага, не только для народа, но и посредством народа», однако народ не созрел для революции, поэтому революционная интеллигенция «должна уяснить народу его истинные потребности и ту силу, которая лежит в народе»;
2) в целях пропаганды необходимо создать партию, призванную объединить наиболее сознательных революционеров. Партия должна выступать как «коллективная сила».
П.Н. Ткачев (1844–1885 гг.) –противник Лаврова, автор издававшегося за границей журнала «Набат».
Основные позиции П.Н. Ткачева:
1) отрицал необходимость революционной пропаганды в народе в целях подготовки революции;
2) главное препятствие на пути к социализму – самодержавие. Ткачев утверждал, что «русское государство висит в воздухе, не имеет ничего общего с существующим строем»;
3) положительные идеалы русского крестьянства строго консервативны. При построении нового общественного порядка народ не может и не должен иметь решающего, руководящего значения. Эта роль принадлежит исключительно революционному меньшинству;
4) преобразовательная деятельность государства должна соответствовать уровню потребностей и уровню сознания народных масс. Поэтому революционеры должны создать систему руководящих ими органов народного представительства во главе с Народной Думой. Эти органы должны санкционировать революционные преобразования, которые будут проводиться постепенно, на протяжении целого жизненного поколения.
5) В. И. Ленин (1870–1924 гг.), основными работами которого являются: «Что такое „друзья народа“, „Экономическое содержание народничества и критика его в книге г. Струве“, „Развитие капитализма в России. Процесс образования внутреннего рынка для крупной промышленности“и др.
Основные позиции В.И. Ленина:
1) сугубовая классовость – врожденная, неотъемлемая, по Ленину, черта такого социального установления, каким выступает государство. Классовость присуща государству по нескольким причинам:
· в государстве воплощается антагонизм классов, который расколол общество со времени утверждения в нем частной собственности и общественных групп с противоречивыми экономическими интересами;
· комплектования аппарата государства лицами из среды господствующего класса;
· осуществление государственной машиной политики, угодной и выгодной господствующему классу, отвечающей его экономическим, политическим и идеологическим интересам.
2) государственной формой диктатуры пролетариата, вовлечения трудящихся в политическую жизнь должна быть Республика Советов.
49. Правопонимание советского времени
Основные концепции в понимании права:
1. Право как орудие диктатуры пролетариата.
Концепцию нового, революционного, пролетарского права как средства осуществления диктатуры пролетариата развивал Д.И. Курский.
Право в условиях диктатуры пролетариата – это, согласно Курскому, выражение интересов пролетариата. Здесь нет норм для признания и защиты прав и свобод человека и индивида.
Революционное право– «пролетарское коммунистическое право». Советская власть разрушила «все три основы института буржуазного права: старое государство, крепостную семью и частную собственность. Старое государство заменили Советами, на смену крепостной и кабальной семье приходит семья свободная и насаждается общественное воспитание детей, частная собственность заманена собственностью пролетарского государства на все орудия производства».
2. Право – порядок общественных отношений.
Основной представитель – П.И. Стучка. По его мнению, решающее значение для всего его подхода к праву имела статья Ф. Энгельса и К. Каутского « Юридический социализм».
Основными началами революционно-марксистского правопонимания Стучка считал:
1) классовый характер всякого права;
2) революционно-диалектический метод (вместо формальной юридической логики);
3) материальные общественные отношения как базис для объяснения и понимания правовой надстройки (вместо объяснения правовых отношений из закона или правовых идей).
Признавая необходимость и факт особого советского права, Стучка усматривал эту особенность в том, что «советское право» есть «пролетарское право».
3. Меновая концепция права.
Основной представитель – Е. Б. Пашуканис , основным трудом которого является «Общая теория права и марксизм. Опыт критики основных юридических понятий».
Буржуазное право –исторически наиболее развитый, последний тип права, после которого невозможен какой-либо новый тип права, какое-то новое, послебуржуазное право. С этих позиций он отвергал возможность «пролетарского права».
Пашуканис различал право как объективное социальное явление (правовое отношение) и право как совокупность норм. Всякое юридическое отношение есть отношение между субъектами. Субъект– атом юридической теории, простейший, неразложимый далее элемент.
4. Психологическая концепция классового права.
М.А. Рейснер ( «Право. Наше право. Общее право.») видел свою заслугу в области марксистского правоведения в том, что учение Петражицкого об интуитивном праве поставил на «марксистское основание», в результате чего получилось не интуитивное право вообще, а классовое право, которое в виде права интуитивного вырабатывалось вне каких бы то ни было официальных рамок в рядах угнетенной и эксплуатируемой массы.
Право как идеологическая форма включает в себя два момента:
· волевую сторону, нахождение общей правовой почвы;
· создание при помощи соглашения двустороннего «объективного права».
5. Право как форма общественного сознания.
Разумовский отмечал, что «вопросы права и связи его с экономической структурой общества – это основные вопросы марксистской социологии, это лучший пробный камень для проверки и подтверждения основных предпосылок марксистской диалектической методологии».
6. Новые подходы к праву:
а) право– единство правовой нормы и правоотношения ( С. Ф. Кечекьян, А.А. Пионтковский ). При этом правоотношение является результатом действия правовой нормы;
б) право– единство правовой нормы, правоотношения и правосознания ( Я. Ф. Миколенко);
в) концепция различения права и закона, обосновывающая понимание права как необходимой формы и равной меры (нормы) свободы индивидов.
1. Право как орудие диктатуры пролетариата.
Концепцию нового, революционного, пролетарского права как средства осуществления диктатуры пролетариата развивал Д.И. Курский.
Право в условиях диктатуры пролетариата – это, согласно Курскому, выражение интересов пролетариата. Здесь нет норм для признания и защиты прав и свобод человека и индивида.
Революционное право– «пролетарское коммунистическое право». Советская власть разрушила «все три основы института буржуазного права: старое государство, крепостную семью и частную собственность. Старое государство заменили Советами, на смену крепостной и кабальной семье приходит семья свободная и насаждается общественное воспитание детей, частная собственность заманена собственностью пролетарского государства на все орудия производства».
2. Право – порядок общественных отношений.
Основной представитель – П.И. Стучка. По его мнению, решающее значение для всего его подхода к праву имела статья Ф. Энгельса и К. Каутского « Юридический социализм».
Основными началами революционно-марксистского правопонимания Стучка считал:
1) классовый характер всякого права;
2) революционно-диалектический метод (вместо формальной юридической логики);
3) материальные общественные отношения как базис для объяснения и понимания правовой надстройки (вместо объяснения правовых отношений из закона или правовых идей).
Признавая необходимость и факт особого советского права, Стучка усматривал эту особенность в том, что «советское право» есть «пролетарское право».
3. Меновая концепция права.
Основной представитель – Е. Б. Пашуканис , основным трудом которого является «Общая теория права и марксизм. Опыт критики основных юридических понятий».
Буржуазное право –исторически наиболее развитый, последний тип права, после которого невозможен какой-либо новый тип права, какое-то новое, послебуржуазное право. С этих позиций он отвергал возможность «пролетарского права».
Пашуканис различал право как объективное социальное явление (правовое отношение) и право как совокупность норм. Всякое юридическое отношение есть отношение между субъектами. Субъект– атом юридической теории, простейший, неразложимый далее элемент.
4. Психологическая концепция классового права.
М.А. Рейснер ( «Право. Наше право. Общее право.») видел свою заслугу в области марксистского правоведения в том, что учение Петражицкого об интуитивном праве поставил на «марксистское основание», в результате чего получилось не интуитивное право вообще, а классовое право, которое в виде права интуитивного вырабатывалось вне каких бы то ни было официальных рамок в рядах угнетенной и эксплуатируемой массы.
Право как идеологическая форма включает в себя два момента:
· волевую сторону, нахождение общей правовой почвы;
· создание при помощи соглашения двустороннего «объективного права».
5. Право как форма общественного сознания.
Разумовский отмечал, что «вопросы права и связи его с экономической структурой общества – это основные вопросы марксистской социологии, это лучший пробный камень для проверки и подтверждения основных предпосылок марксистской диалектической методологии».
6. Новые подходы к праву:
а) право– единство правовой нормы и правоотношения ( С. Ф. Кечекьян, А.А. Пионтковский ). При этом правоотношение является результатом действия правовой нормы;
б) право– единство правовой нормы, правоотношения и правосознания ( Я. Ф. Миколенко);
в) концепция различения права и закона, обосновывающая понимание права как необходимой формы и равной меры (нормы) свободы индивидов.
50. Политико-правовые взгляды русских философов первой половины 20 века (С.Н. Булгаков, Н.А. Бердяев, И.А. Ильин)
Н. А. Бердяев(1874–1948 гг.) –участник русского религиозного возрождения начала века, инициатор создания Академии духовной культуры, соавтор сборников
«Проблемы идеализма», «Вехи», «Из глубины».
Характеризуя взаимоотношения марксизма и русского революционного движения, Бердяев писал, что марксизм представляет собой «серьезное явление в исторических судьбах человечества». Марксизм есть и политика, и религия, и мораль, и право, и наука, и философия.
Тему о власти и об оправдании государства Бердяев называл русской темой и соглашался с К. Леонтьевым о том, что русская государственность с сильной властью была создана благодаря татарскому и немецкому элементу. Зло и грех всякой власти русские люди чувствуют сильнее, чем западные люди. Возрастание государственного могущества, высасывающего все соки из народа, имело обратной стороной русскую вольницу, уход из государства, физический или духовный.
Русский коммунизм в Советской России явился извращением русской мессианской идеи. Русский коммунизм утверждает свет с Востока, который должен просветить буржуазную тьму запада. В коммунизме есть своя правда и своя ложь.
Правда– раскрытие возможности братства людей и народов, преодоление классов; ложь– в духовных основах, которые приводят к процессу дегуманизации, к отрицанию ценности всякого человека, к сужению человеческого сознания, которое уже наблюдалось в русском нигилизме.
Социализм и анархизм – как последние соблазны человечества – в конце концов «доходят до небытия» в силу своей жажды равенства (социализм), либо в своей жажде свободы (анархизм).
И. А. Ильин (1883–1954 гг.), основными работами которого являются «Учение о правосознании», «Основные задачи правоведения в России», «Пути духовного обновления», «О монархии и республике», «Наши задачи».
Исторический опыт государства показывает, что авторитет положительного права и создающей его власти покоится не только на общественном договоре, но, прежде всего на духовной правоте или на содержательной верности издаваемых повелений и норм.
Власть есть сила воли, которая измеряется не только интенсивностью и активностью внутреннего волевого напряжения властителя, но и авторитетной непреложностью его внешних проявлений. Государственная власть в состоянии соблюдать свою истинную духовную природу, если она останется верна своей цели, своим путям и средствам. Государственная власть принципиально связана со справедливостью, но она имеет право отступать от нее, когда этого требует «поддержание национально-духовного бытия народа».
Правовое государство в отличие от тоталитарного, основывается на признании человеческой личности – духовной, свободной, правомочной, то есть оно покоится на лояльном правосознании.
Справедливость не сводится к равенству фактическому, она состоит в «беспристрастном предметном учете, признании и отражении каждого субъекта во всех существующих свойствах и основательных притязаниях».
С. Н. Булгаков (1871–1944 гг.), основными трудами которого являются статья «О социальном идеале», книги «От марксизма к идеализму», «Очерки по истории экономических учений. Очерки по истории социальных учений» и т. д.
Естественное право сводится к нескольким аксиомам:
Люди равны между собой как нравственные личности, человеческое достоинство равняет их между собой.
Идея равенства людей включает в себя идею свободы как норму человеческих отношений и идеал общественного устройства
Право есть свобода, обусловленная равенством.
Характеризуя взаимоотношения марксизма и русского революционного движения, Бердяев писал, что марксизм представляет собой «серьезное явление в исторических судьбах человечества». Марксизм есть и политика, и религия, и мораль, и право, и наука, и философия.
Тему о власти и об оправдании государства Бердяев называл русской темой и соглашался с К. Леонтьевым о том, что русская государственность с сильной властью была создана благодаря татарскому и немецкому элементу. Зло и грех всякой власти русские люди чувствуют сильнее, чем западные люди. Возрастание государственного могущества, высасывающего все соки из народа, имело обратной стороной русскую вольницу, уход из государства, физический или духовный.
Русский коммунизм в Советской России явился извращением русской мессианской идеи. Русский коммунизм утверждает свет с Востока, который должен просветить буржуазную тьму запада. В коммунизме есть своя правда и своя ложь.
Правда– раскрытие возможности братства людей и народов, преодоление классов; ложь– в духовных основах, которые приводят к процессу дегуманизации, к отрицанию ценности всякого человека, к сужению человеческого сознания, которое уже наблюдалось в русском нигилизме.
Социализм и анархизм – как последние соблазны человечества – в конце концов «доходят до небытия» в силу своей жажды равенства (социализм), либо в своей жажде свободы (анархизм).
И. А. Ильин (1883–1954 гг.), основными работами которого являются «Учение о правосознании», «Основные задачи правоведения в России», «Пути духовного обновления», «О монархии и республике», «Наши задачи».
Исторический опыт государства показывает, что авторитет положительного права и создающей его власти покоится не только на общественном договоре, но, прежде всего на духовной правоте или на содержательной верности издаваемых повелений и норм.
Власть есть сила воли, которая измеряется не только интенсивностью и активностью внутреннего волевого напряжения властителя, но и авторитетной непреложностью его внешних проявлений. Государственная власть в состоянии соблюдать свою истинную духовную природу, если она останется верна своей цели, своим путям и средствам. Государственная власть принципиально связана со справедливостью, но она имеет право отступать от нее, когда этого требует «поддержание национально-духовного бытия народа».
Правовое государство в отличие от тоталитарного, основывается на признании человеческой личности – духовной, свободной, правомочной, то есть оно покоится на лояльном правосознании.
Справедливость не сводится к равенству фактическому, она состоит в «беспристрастном предметном учете, признании и отражении каждого субъекта во всех существующих свойствах и основательных притязаниях».
С. Н. Булгаков (1871–1944 гг.), основными трудами которого являются статья «О социальном идеале», книги «От марксизма к идеализму», «Очерки по истории экономических учений. Очерки по истории социальных учений» и т. д.
Естественное право сводится к нескольким аксиомам:
Люди равны между собой как нравственные личности, человеческое достоинство равняет их между собой.
Идея равенства людей включает в себя идею свободы как норму человеческих отношений и идеал общественного устройства
Право есть свобода, обусловленная равенством.
51. Аналитическая юриспруденция
С историко-философской точки зрения
аналитическая юриспруденцияпредстает разновидностью юридико-методологического позитивизма, во многом сближающегося с юридическим позитивизмом
Г. Кельзена,
с модификациями юридического аналитического догматизма, юридической лингвистикой.
Задачи догматической юриспруденции определяются потребностями повседневной жизни, тесно связаны с юридической практикой. Для этого подхода характерно восприятие права как некой совокупности норм, упорядоченной системы законов и отраслей права. В совокупности законов имеется своя внутренняя логическая связь и система соподчинения и распределения. Такая система законов не может быть последовательно логической и разумной, поэтому задача юристов и науки состоит в том, чтобы содействовать избавлению системы от противоречий и пробелов и позаботиться о более совершенном словесном и смысловом содержании юридических текстов.
Г. Харт рассматривает право как формально-логическую систему «первичных» и «вторичных» правил, восходящих к так называемой высшей норме признания (Концепция права. 1961). Первичные правила представляют собой такие законодательные установления, которые были изготовлены суверенным органом (то есть парламентом) и вследствие этого обстоятельства возникли определенные обязанности, обязательства и правомочия.
Вторичные правила состоят из трех разновидностей:
1. Правила признания– закон является законом лишь при условии, если он признан таковым, поскольку он исходил из признанного, учрежденного и воспринимаемого источника права.
2. Правила изменения– согласованные правила, предусмотренные на случай необходимых изменений в действующем законе.
3. Правила вынесения судебного решения– правила, которым судьи, работники гражданской службы должны следовать в процессе применения или толкования закона.
Данные современных социальных наук, включая и правоведение, исходят из того, что поведение людей управляется частично обычаем, частично привилегией и частично некоторыми определенными и разделяемыми ценностями.
Члены сообщества могут испытывать влияние религиозной морали, включающей доктрины и учение церкви, этических принципов. Все эти разновидности часто находят свое отражение в правовой системе.
Позиция Харта сводится к следующему: во всех сообществах существует частичное взаимопроникновение в содержании между правовым и моральным обязательством, однако атрибуты правовых правил являются при этом более специфическими и окружены барьером из более детализированных оговорок, нежели другие сопоставимые правила (то есть моральные правила).
Представители карательного (уголовного) законодательства обнаруживают, что криминальный закон часто расходится с общественной моралью – многие моральные правила общества не признаются законом. С. Столяр, автор работы «Мораль и юридическое мышление» говорит: «Вопреки тому, что юридические позитивисты часто утверждают, мораль не только не есть лишь заурядный источник права, наподобие статута или обычая, над большей и в особенности над центральной областью права довлеет фактически примененная мораль».
Компромиссное отношение Харта к естественно-правовой традиции проявлялось в том, что естественное право пребывает в состоянии продолжающейся эволюции, и в любой системе позитивного права можно обнаружить «минимальное содержание естественного права», – например, в виде признания того обстоятельства, что при прочих условиях все человеческие существа являются в некотором грубом приближении равными физически («сближающее сходство») и в меньшей мере равными интеллектуально.
Задачи догматической юриспруденции определяются потребностями повседневной жизни, тесно связаны с юридической практикой. Для этого подхода характерно восприятие права как некой совокупности норм, упорядоченной системы законов и отраслей права. В совокупности законов имеется своя внутренняя логическая связь и система соподчинения и распределения. Такая система законов не может быть последовательно логической и разумной, поэтому задача юристов и науки состоит в том, чтобы содействовать избавлению системы от противоречий и пробелов и позаботиться о более совершенном словесном и смысловом содержании юридических текстов.
Г. Харт рассматривает право как формально-логическую систему «первичных» и «вторичных» правил, восходящих к так называемой высшей норме признания (Концепция права. 1961). Первичные правила представляют собой такие законодательные установления, которые были изготовлены суверенным органом (то есть парламентом) и вследствие этого обстоятельства возникли определенные обязанности, обязательства и правомочия.
Вторичные правила состоят из трех разновидностей:
1. Правила признания– закон является законом лишь при условии, если он признан таковым, поскольку он исходил из признанного, учрежденного и воспринимаемого источника права.
2. Правила изменения– согласованные правила, предусмотренные на случай необходимых изменений в действующем законе.
3. Правила вынесения судебного решения– правила, которым судьи, работники гражданской службы должны следовать в процессе применения или толкования закона.
Данные современных социальных наук, включая и правоведение, исходят из того, что поведение людей управляется частично обычаем, частично привилегией и частично некоторыми определенными и разделяемыми ценностями.
Члены сообщества могут испытывать влияние религиозной морали, включающей доктрины и учение церкви, этических принципов. Все эти разновидности часто находят свое отражение в правовой системе.
Позиция Харта сводится к следующему: во всех сообществах существует частичное взаимопроникновение в содержании между правовым и моральным обязательством, однако атрибуты правовых правил являются при этом более специфическими и окружены барьером из более детализированных оговорок, нежели другие сопоставимые правила (то есть моральные правила).
Представители карательного (уголовного) законодательства обнаруживают, что криминальный закон часто расходится с общественной моралью – многие моральные правила общества не признаются законом. С. Столяр, автор работы «Мораль и юридическое мышление» говорит: «Вопреки тому, что юридические позитивисты часто утверждают, мораль не только не есть лишь заурядный источник права, наподобие статута или обычая, над большей и в особенности над центральной областью права довлеет фактически примененная мораль».
Компромиссное отношение Харта к естественно-правовой традиции проявлялось в том, что естественное право пребывает в состоянии продолжающейся эволюции, и в любой системе позитивного права можно обнаружить «минимальное содержание естественного права», – например, в виде признания того обстоятельства, что при прочих условиях все человеческие существа являются в некотором грубом приближении равными физически («сближающее сходство») и в меньшей мере равными интеллектуально.
52. Психологическая теория права Л.И. Петражицкого
Л. И. Петражицкий (1867–1931 гг.),
основной работой которого явилась
«Теория государства и права в связи с теорией нравственности» (1909 г.).
Петражицкий считал, что источник права следует искать в мире духовном, в психике человека. Право – психический феномен, изучить который можно, наблюдая свой или других психический опыт.
Психика индивида– сложнейший мир, где ведущую роль играют эмоции. Эмоции, во-первых, основные двигатели человеческих действий. Во-вторых, они выполняют функцию контакта с внешним миром. Общаясь, индивид дает оценку действиям других: положительную или негативную.
Среди всех эмоций наиболее важны этические эмоции, представляющие собой переживания по поводу каких-либо поступков.
Нравственные обязанности – переживания, не отягощенные каким-либо долгом обязательства по отношению к другим. Правовые – переживания, связанные с возвращением какого-либо долга. Оценка названных обязанностей дает проекцию нормы поведения: нравственной или правовой. Нравственная – чисто императивная норма. Она не предполагает никаких прав, никаких притязаний с другой стороны. Поведение, сопутствующее ей, – односторонне обязательное (подача милости).
В основе психологии и других наук, касающихся психических явлений, лежат деления на:
1) двусторонние, пассивно-активные переживания, моторные раздражения – импульсии или эмоции;
2) односторонние переживания, распадающиеся в свою очередь на:
а) односторонне-пассивные, познавательные и чувственные;
б) односторонне-активные, волевые.
Импульсии и эмоции играют в жизни человека и животных роль главных и руководящих психических факторов приспособления к условиям жизни, прочие односторонние элементы психической жизни играют при этом вспомогательную, подчиненную и служебную роль.
Право выполняет две функции:
1. Распределительную– эта функция соответствует атрибутивной природе правовых переживаний и состоит в наделении отдельных индивидов или групп социальными благами. Это могут быть «хозяйственные» (распределение плодородных земель, других средств и орудий производства, предметов потребления) и «идеальные» (неприкосновенность личности, чести, свободы печати, совести собраний, блага).
2 . Организационную– проявляется в создании порядка властвования и подчинения в различных социальных организациях, в том числе в государстве.
Л. И. Петражицкий различал интуитивное и позитивное право.
Интуитивное право в психологической теории не является идеальным или желаемым правом.
Интуитивное право– одно из «первичных» проявлений психического опыта индивида. Это «императивно-атрибутивное переживание» поступков людей, позитивного права с точки зрения справедливости как высшего критерия.
В обычном праве выделяется два вида:
1) « Старообразное» – обычное право предков, старых традиций;
2) « Новообразное» – право современных обычаев (возникающих в области этикета, торговли и т. д).
Судебная практика не относится к позитивному праву. Таковыми признаются лишь преюдициальные (отдельные преюдиции в сочетании с судебной практикой) и юдициальное право, возникающее в ходе судебных разбирательств.
К разновидностям позитивного права относятся:
1) книжное право (частные и официальные сборники);
2) прецедентное право;
3) договорное право;
4) право принятых в науке мнений;
5) право юридической экспертизы;
6) программное право.
Правовая жизнь с точки зрения взаимоотношения интуитивного и позитивного права распадается на три области:
· исключительного существования и действия позитивного права;
· существования и действия интуитивного права;
· параллельного существования и действия обоих видов права.
Петражицкий считал, что источник права следует искать в мире духовном, в психике человека. Право – психический феномен, изучить который можно, наблюдая свой или других психический опыт.
Психика индивида– сложнейший мир, где ведущую роль играют эмоции. Эмоции, во-первых, основные двигатели человеческих действий. Во-вторых, они выполняют функцию контакта с внешним миром. Общаясь, индивид дает оценку действиям других: положительную или негативную.
Среди всех эмоций наиболее важны этические эмоции, представляющие собой переживания по поводу каких-либо поступков.
Нравственные обязанности – переживания, не отягощенные каким-либо долгом обязательства по отношению к другим. Правовые – переживания, связанные с возвращением какого-либо долга. Оценка названных обязанностей дает проекцию нормы поведения: нравственной или правовой. Нравственная – чисто императивная норма. Она не предполагает никаких прав, никаких притязаний с другой стороны. Поведение, сопутствующее ей, – односторонне обязательное (подача милости).
В основе психологии и других наук, касающихся психических явлений, лежат деления на:
1) двусторонние, пассивно-активные переживания, моторные раздражения – импульсии или эмоции;
2) односторонние переживания, распадающиеся в свою очередь на:
а) односторонне-пассивные, познавательные и чувственные;
б) односторонне-активные, волевые.
Импульсии и эмоции играют в жизни человека и животных роль главных и руководящих психических факторов приспособления к условиям жизни, прочие односторонние элементы психической жизни играют при этом вспомогательную, подчиненную и служебную роль.
Право выполняет две функции:
1. Распределительную– эта функция соответствует атрибутивной природе правовых переживаний и состоит в наделении отдельных индивидов или групп социальными благами. Это могут быть «хозяйственные» (распределение плодородных земель, других средств и орудий производства, предметов потребления) и «идеальные» (неприкосновенность личности, чести, свободы печати, совести собраний, блага).
2 . Организационную– проявляется в создании порядка властвования и подчинения в различных социальных организациях, в том числе в государстве.
Л. И. Петражицкий различал интуитивное и позитивное право.
Интуитивное право в психологической теории не является идеальным или желаемым правом.
Интуитивное право– одно из «первичных» проявлений психического опыта индивида. Это «императивно-атрибутивное переживание» поступков людей, позитивного права с точки зрения справедливости как высшего критерия.
В обычном праве выделяется два вида:
1) « Старообразное» – обычное право предков, старых традиций;
2) « Новообразное» – право современных обычаев (возникающих в области этикета, торговли и т. д).
Судебная практика не относится к позитивному праву. Таковыми признаются лишь преюдициальные (отдельные преюдиции в сочетании с судебной практикой) и юдициальное право, возникающее в ходе судебных разбирательств.
К разновидностям позитивного права относятся:
1) книжное право (частные и официальные сборники);
2) прецедентное право;
3) договорное право;
4) право принятых в науке мнений;
5) право юридической экспертизы;
6) программное право.
Правовая жизнь с точки зрения взаимоотношения интуитивного и позитивного права распадается на три области:
· исключительного существования и действия позитивного права;
· существования и действия интуитивного права;
· параллельного существования и действия обоих видов права.
53. Возрожденное естественное право
Различение права естественного и права искусственного, проведение древнегреческой мыслью, было затем поддержано многими авторами последующих эпох.
В XX в. новый подход был развит неокантианцами, которые абсолютным естественным правом объявили начало справедливости.
Толкование права– включает в свой предмет внутренне присущее (имплицитное) норме требование справедливости и соответствующего приспособления права к ценностям существующего общества.
Л. Фуллер считает, что правовая норма должна содержать в себе умопостигаемую цель и указывать на средства ее достижения. В этом смысле каждая норма права субстанциональна (имеет сущностное содержание, несет значение должного и является ценностью). Одновременно с этим каждая норма инструментальна, в этом своем измерении она определяет средства для достижения цели. Проясняя свою позицию, Фуллер вводит различие права имплицитного (подразумеваемого) и эксплицитного (внешнего, оформленного, сделанного).
Имплицитное право –обычаи и сходные типы нормативного упорядочивания человеческого общения, которые часто лишены словесного и символического обозначения и фиксирования.
Сделанное право –внешне выраженные точные правила, заключенные в нормах и требованиях договора, статута и др.
Правовая норма как некое сочетание должной цели и должных средств представляет собой моральную ценность.
Р. Дворкин, основным трудом которого является работа «Если о правах говорить серьезно»(1972 г.).
Позитивное право должно подвергаться оценке не только с инструментальной, но также и с моральной точки зрения. Фундаментальные субъективные права и образуют, по его мнению, те принципы и критерии, которые должны браться в основу морального измерения права с точки зрения справедливости. Ведущим принципом является право на равенство («право на равное уважение и обращение»).
А. Кауфман выступил против возведения в абсолют элемента исторической изменчивости в содержании права и подчеркнул в этой связи, что естественно-правовое восприятие права основано на признании и допущении постоянного наличия и действия внепозитивных правовых принципов.
Дж. Роулс основывает теорию справедливости на аристотелевской концепции распределяющей справедливости, взятой в несколько упрощенном виде (блага, существующие в обществе, должны распределяться на основании взаимных требований людей и на основании максимально возможного равенства).
Концепция Дж. Финниса построена на перетолковании идей Августина, в частности идеи телеологизма. Смысл человеческого существования Финнис определяет как достижение человеком определенного блага или совокупности благ, которые он постигает, оценивает и обеспечивает с помощью разума.
Перечень основных благ включает в себя:
· жизнь (стремление к самосохранению);
· знание (не инструментальное, а субстанциональное);
· игру (связана с правильным распределением и пользованием социальными ролями человека в обществе);
· эстетический опыт (способность понимать прекрасное);
· практическую разумность (стремление сделать свой разум более результативным в практическом плане);
· социабельность (дружеская общительность);
· религию (как представление о генезисе и роли космического порядка).
Все блага должны распределяться справедливо, на основе уравнивающей справедливости. Блага должны распределяться в обстановке единодушия, координации и в определенных случаях также при содействии власти. Властным и результативным инструментом может быть только право, но право, соответствующее справедливости. Авторитет позитивного права зависит от его справедливости и способности обеспечить справедливость.
В XX в. новый подход был развит неокантианцами, которые абсолютным естественным правом объявили начало справедливости.
Толкование права– включает в свой предмет внутренне присущее (имплицитное) норме требование справедливости и соответствующего приспособления права к ценностям существующего общества.
Л. Фуллер считает, что правовая норма должна содержать в себе умопостигаемую цель и указывать на средства ее достижения. В этом смысле каждая норма права субстанциональна (имеет сущностное содержание, несет значение должного и является ценностью). Одновременно с этим каждая норма инструментальна, в этом своем измерении она определяет средства для достижения цели. Проясняя свою позицию, Фуллер вводит различие права имплицитного (подразумеваемого) и эксплицитного (внешнего, оформленного, сделанного).
Имплицитное право –обычаи и сходные типы нормативного упорядочивания человеческого общения, которые часто лишены словесного и символического обозначения и фиксирования.
Сделанное право –внешне выраженные точные правила, заключенные в нормах и требованиях договора, статута и др.
Правовая норма как некое сочетание должной цели и должных средств представляет собой моральную ценность.
Р. Дворкин, основным трудом которого является работа «Если о правах говорить серьезно»(1972 г.).
Позитивное право должно подвергаться оценке не только с инструментальной, но также и с моральной точки зрения. Фундаментальные субъективные права и образуют, по его мнению, те принципы и критерии, которые должны браться в основу морального измерения права с точки зрения справедливости. Ведущим принципом является право на равенство («право на равное уважение и обращение»).
А. Кауфман выступил против возведения в абсолют элемента исторической изменчивости в содержании права и подчеркнул в этой связи, что естественно-правовое восприятие права основано на признании и допущении постоянного наличия и действия внепозитивных правовых принципов.
Дж. Роулс основывает теорию справедливости на аристотелевской концепции распределяющей справедливости, взятой в несколько упрощенном виде (блага, существующие в обществе, должны распределяться на основании взаимных требований людей и на основании максимально возможного равенства).
Концепция Дж. Финниса построена на перетолковании идей Августина, в частности идеи телеологизма. Смысл человеческого существования Финнис определяет как достижение человеком определенного блага или совокупности благ, которые он постигает, оценивает и обеспечивает с помощью разума.
Перечень основных благ включает в себя:
· жизнь (стремление к самосохранению);
· знание (не инструментальное, а субстанциональное);
· игру (связана с правильным распределением и пользованием социальными ролями человека в обществе);
· эстетический опыт (способность понимать прекрасное);
· практическую разумность (стремление сделать свой разум более результативным в практическом плане);
· социабельность (дружеская общительность);
· религию (как представление о генезисе и роли космического порядка).
Все блага должны распределяться справедливо, на основе уравнивающей справедливости. Блага должны распределяться в обстановке единодушия, координации и в определенных случаях также при содействии власти. Властным и результативным инструментом может быть только право, но право, соответствующее справедливости. Авторитет позитивного права зависит от его справедливости и способности обеспечить справедливость.
54. Политико-правовые взгляды В.С. Соловьева
В. С. Соловьев (1853–1900 гг.),
основным трудом является диссертация
«Кризис в западной философии. Против позитивизма».
В обсуждении проблем организованной теократии («богочеловеческого теократического государства») Соловьев выделяет
В обсуждении проблем организованной теократии («богочеловеческого теократического государства») Соловьев выделяет