Предмет договора не следует сводить исключительно к процедуре заключения сделки. На комиссионере лежит обязанность выставить товар для продажи, подыскать покупателя (контрагента), а также соблюсти все требования закона при совершении сделки.
На определение предмета договора комиссии оказывает влияние предмет и содержание сделки, которую комиссионер должен заключить. Однако не следует смешивать заключенную сделку как результат деятельности комиссионера и собственно действия комиссионера по заключению сделки. Предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, т. е оказываемая им посредническая услуга, направленная на заключение сделки, а не сама сделка как результат деятельности комиссионера.
Правовое регулирование отношений между комиссионером и третьим лицом осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными законом для соответствующей сделки. Так, при заключении в интересах комитента договора купли-продажи комиссионер становится продавцом в договоре купли-продажи, заключенном им с третьим лицом, и несет все права и обязанности продавца, включая ответственность за продажу товара с недостатками.
В настоящее время в законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158–165 ГК РФ). Обычно договор комиссии подлежит заключению в письменной форме.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без его указания. Срок в данном виде договора важен для определения момента, не позднее которого должна быть оформлена порученная комиссионеру сделка. Но если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то он не считается просроченным, поскольку нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения.
Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Как и в других возмездных договорах, размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии и, при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре, может быть определен по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ.
Содержание договора комиссии составляют права и обязанности сторон рассматриваемого договора.
К числу прав комиссионера относятся:
– право требовать вознаграждения и возмещения расходов, если договор не исполнен по вине комитента;
– право заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии;
– право удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору;
– право удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. (Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм);
– право требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения;
– право отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения интересов комитента и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок. Отступления от указаний комитента могут привести как к получению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имущественным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Обязанности комиссионера:
– исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях;
– собрать необходимые доказательства и без промедления сообщить комитенту в случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при наружном осмотре и при приемке как присланного комитентом, так и поступившего для комитента имущества. Такие же меры охраны прав комитента комиссионер обязан принять при причинении кем-либо ущерба имуществу комитента;
– представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии;
– при продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. При такой продаже комиссионер освобождается от возмещения разницы, если докажет, что эта продажа была необходима и предупредила возникновение больших убытков. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.
Ответственность комиссионера. Комиссионер отвечает за действительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость. Из данного правила есть два исключения:
– принятие на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки (делькредере). Делькредере составляет самостоятельный предмет и может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором;
– если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента (п. 1 ст. 993 ГК РФ). При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования. Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст. 998 ГК РФ). Но поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, риск случайной утраты также лежит на нем, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения.
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.
Комитент вправе:
– в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков;
– давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения;
– требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.
Комитент обязан:
– принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
– осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках.
При этом уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Но возложение законом на комиссионера обязанности произвести цессию не освобождает его от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой нрава в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.
– сообщить свои возражения на отчет комиссионера в 30-дневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором);
– освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения;
– уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда тот принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии;
– возместить расходы комиссионера по исполнению поручения.
Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен целый ряд специальных оснований, перечисленных в ст. 1002–1003 ГК РФ.
Договор комиссии прекращается вследствие:
– отказа комитента от исполнения договора;
– отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
– смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
– признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (в этом случае права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту).
Комитент, как указывалось выше, вправе в любое время отказаться от исполнения договора, возместив комиссионеру убытки, вызванные отменой поручения. Для прекращения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия, закон устанавливает специальный порядок: комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При отмене комиссионного поручения комитент обязан также:
– выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до прекращения договора расходы;
– в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не распорядится своим имуществом, комиссионер вправе сдать его на хранение за счет комитента либо продать по возможно более выгодной для комитента цене).
Комиссионер по общему правилу не может отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ имеет место только в двух случаях:
1) если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором;
2) если договор заключен без указания срока действия, то с обязательным уведомлением комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При этом комиссионер обязан принять все необходимые меры для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера. Такое распоряжение отдается комитентом в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок.
Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. (Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.)
4.2. Характеристика отдельных видов договоров комиссии
4.3. Ошибки, допускаемые при оформлении договоров комиссии. Советы юристов по сложным вопросам
4.4. Практика применения договоров
На определение предмета договора комиссии оказывает влияние предмет и содержание сделки, которую комиссионер должен заключить. Однако не следует смешивать заключенную сделку как результат деятельности комиссионера и собственно действия комиссионера по заключению сделки. Предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, т. е оказываемая им посредническая услуга, направленная на заключение сделки, а не сама сделка как результат деятельности комиссионера.
Правовое регулирование отношений между комиссионером и третьим лицом осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными законом для соответствующей сделки. Так, при заключении в интересах комитента договора купли-продажи комиссионер становится продавцом в договоре купли-продажи, заключенном им с третьим лицом, и несет все права и обязанности продавца, включая ответственность за продажу товара с недостатками.
В настоящее время в законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158–165 ГК РФ). Обычно договор комиссии подлежит заключению в письменной форме.
Договор комиссии может быть заключен на определенный срок либо без его указания. Срок в данном виде договора важен для определения момента, не позднее которого должна быть оформлена порученная комиссионеру сделка. Но если комиссионеру не удалось заключить сделку в течение срока действия договора, то он не считается просроченным, поскольку нельзя требовать большего, чем принятия мер, необходимых для реализации поручения.
Цена в договоре комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки. Сумма комиссионного вознаграждения, которая обычно определяется в процентах от цены сделки, не влияет на цену договора комиссии. Как и в других возмездных договорах, размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии и, при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре, может быть определен по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ.
Содержание договора комиссии составляют права и обязанности сторон рассматриваемого договора.
К числу прав комиссионера относятся:
– право требовать вознаграждения и возмещения расходов, если договор не исполнен по вине комитента;
– право заключать договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом, если иное не предусмотрено договором комиссии;
– право удерживать вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, до полного расчета за все совершенное по договору;
– право удерживать все причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. (Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм);
– право требовать возмещения убытков, причиненных отменой поручения;
– право отступать от указаний комитента, если это необходимо для обеспечения интересов комитента и комиссионер не мог запросить предварительного согласия комитента или не получил ответа от него в разумный срок. Отступления от указаний комитента могут привести как к получению дополнительной выгоды, так и к неблагоприятным имущественным последствиям. В тех случаях, когда комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Обязанности комиссионера:
– исполнить поручение в соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии в соответствии с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями. Во всех случаях комиссионер обязан исполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях;
– собрать необходимые доказательства и без промедления сообщить комитенту в случаях обнаружения повреждения или недостачи имущества, которые могут быть замечены при наружном осмотре и при приемке как присланного комитентом, так и поступившего для комитента имущества. Такие же меры охраны прав комитента комиссионер обязан принять при причинении кем-либо ущерба имуществу комитента;
– представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии;
– при продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. При такой продаже комиссионер освобождается от возмещения разницы, если докажет, что эта продажа была необходима и предупредила возникновение больших убытков. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.
Ответственность комиссионера. Комиссионер отвечает за действительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость. Из данного правила есть два исключения:
– принятие на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки (делькредере). Делькредере составляет самостоятельный предмет и может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором;
– если комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента (п. 1 ст. 993 ГК РФ). При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования. Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст. 998 ГК РФ). Но поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, риск случайной утраты также лежит на нем, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения.
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.
Комитент вправе:
– в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков;
– давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения;
– требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.
Комитент обязан:
– принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
– осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках.
При этом уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Но возложение законом на комиссионера обязанности произвести цессию не освобождает его от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой нрава в нарушение соглашения о ее запрете или ограничении.
– сообщить свои возражения на отчет комиссионера в 30-дневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором);
– освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения;
– уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда тот принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии;
– возместить расходы комиссионера по исполнению поручения.
Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен целый ряд специальных оснований, перечисленных в ст. 1002–1003 ГК РФ.
Договор комиссии прекращается вследствие:
– отказа комитента от исполнения договора;
– отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
– смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
– признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом) (в этом случае права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту).
Комитент, как указывалось выше, вправе в любое время отказаться от исполнения договора, возместив комиссионеру убытки, вызванные отменой поручения. Для прекращения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия, закон устанавливает специальный порядок: комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При отмене комиссионного поручения комитент обязан также:
– выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные до прекращения договора, а также возместить ему понесенные до прекращения договора расходы;
– в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не распорядится своим имуществом, комиссионер вправе сдать его на хранение за счет комитента либо продать по возможно более выгодной для комитента цене).
Комиссионер по общему правилу не может отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ имеет место только в двух случаях:
1) если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором;
2) если договор заключен без указания срока действия, то с обязательным уведомлением комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При этом комиссионер обязан принять все необходимые меры для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера. Такое распоряжение отдается комитентом в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок.
Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене. Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. (Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.)
4.2. Характеристика отдельных видов договоров комиссии
В настоящее время существует множество разновидностей договора комиссии. Согласно п. 2 ст. 990 ГК РФ такой договор может быть заключен:
– на определенный срок и без указания срока;
– с указанием или без указания территории его исполнения;
– с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
– с определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или без такого определения.
Это, например, позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т. д.
Договор комиссии широко применяется во внешнеторговом обороте (форма 4.1.). Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное («эксклюзивное») право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т. д.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы «блокируя» соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый аналогичный товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе – иным посредникам.
Такая разновидность комиссии, как договор консигнации (форма 4.2.), предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о «безвозвратности» определенного количества изделий, т. е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт, по крайней мере, определенной части своих товаров.
Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 990 ГК РФ). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК РФ об этом договоре. Так, биржевым законодательством предусматриваются некоторые особенности комиссионной торговли на товарных биржах. Пункт 1 ст. 20 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»[5] устанавливает, что члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет, или от имени клиента и за его счет, или от своего имени за счет клиента, или от имени клиента за свой счет. Следовательно, в числе прочих видов гражданско-правовых договоров брокеры могут использовать в своей деятельности и договор комиссии.
В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг (форма 4.3.). Согласно ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»[6] указанные лица в качестве брокеров могут совершать сделки с ценными бумагами на основании договоров комиссии или поручения.
Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569[7] урегулированы особенности заключения и содержания договора комиссионной торговли непродовольственными товарами (форма 4.4.).
Такие правила регулируют отношения профессиональных предпринимателей-комиссионеров с гражданами-потребителями и потому должны соответствовать не только общим положениям ГК РФ о договоре комиссии, но и законодательству о защите прав потребителей. По соглашению между комиссионером и комитентом на комиссию принимаются новые и бывшие в употреблении непродовольственные товары.
Кроме того, в этих отношениях договор комиссии может приобретать свойства публичного договора. Он оформляется квитанцией или иным документом, разрабатываемым продавцом-комиссионером, который фиксирует продажную цену вещи и размер вознаграждения комиссионера (в процентах от цены реализации товара). Комиссионер вправе до трех раз производить уценку вещи, если она не реализована, по согласованию с комитентом либо самостоятельно (если это предусмотрено договором), после чего комитент вправе забрать нереализованный товар, возместив комиссионеру расходы по его хранению.
Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии (форма 4.5.). Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем заключения договора субкомиссии. Договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или сколько сделок от собственного имени и в интересах комитента, то есть договор субкомиссии – это договор, в котором комиссионер в отношении субкомиссионера исполняет права и обязанности комитента, отвечая перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером (п. 1 ст. 994 ГК РФ). В интересах комиссионера законом установлен запрет на непосредственный контакт комитента и субкомиссионера в период действия договора комиссии (п. 2 ст. 994 ГК РФ). В случае вступления комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером у комитента может возникнуть желание отказаться от договора с комиссионером и поручить его исполнение субкомиссионеру, тем самым нарушив интересы комиссионера. Защищая интерес комиссионера, закон запрещает комитенту вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, не получив предварительного согласия комиссионера. Если же комиссионер не видит в этом угрозы своим интересам, то он вправе разрешить комитенту непосредственное общение с субкомиссионером. Изложенное правило является диспозитивным, и стороны вправе при заключении договора комиссии предусмотреть как возможность заключения договора субкомиссии, так и право комитента на непосредственный контакт с субкомиссионером.
Однако возможна и другая ситуация. Комиссионер, сохраняя контроль за действиями субкомиссионера и неся перед комитентом ответственность за исполнение поручения, чтобы ускорить получение необходимых субкомиссионеру указаний, может предложить комитенту непосредственно сообщать указания субкомиссионеру. Однако во всех случаях субкомиссия является не разновидностью уступки требования или перевода долга, влекущих перемену лиц в обязательстве, а разновидностью возложения исполнения обязательства на третье лицо.
– на определенный срок и без указания срока;
– с указанием или без указания территории его исполнения;
– с обязательством комитента не назначать иных комиссионеров по аналогичным сделкам или без такового;
– с определением ассортимента сбываемых комиссионером товаров или без такого определения.
Это, например, позволяет заключать договоры комиссии по сбыту определенных товаров на согласованной территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т. д.
Договор комиссии широко применяется во внешнеторговом обороте (форма 4.1.). Комиссионер-посредник может получить от комитента исключительное («эксклюзивное») право продажи его товаров на той или иной территории (страны, региона и т. д.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может быть ограничен договором (имея в виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы «блокируя» соответствующий рынок. Возможно также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый аналогичный товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе – иным посредникам.
Такая разновидность комиссии, как договор консигнации (форма 4.2.), предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о «безвозвратности» определенного количества изделий, т. е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт, по крайней мере, определенной части своих товаров.
Особенности отдельных видов комиссии могут предусматриваться законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 990 ГК РФ). Но и в этом случае на них распространяется действие общих правил ГК РФ об этом договоре. Так, биржевым законодательством предусматриваются некоторые особенности комиссионной торговли на товарных биржах. Пункт 1 ст. 20 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»[5] устанавливает, что члены биржи, являющиеся брокерскими фирмами или независимыми брокерами, осуществляют биржевую торговлю непосредственно от своего имени и за свой счет, или от имени клиента и за его счет, или от своего имени за счет клиента, или от имени клиента за свой счет. Следовательно, в числе прочих видов гражданско-правовых договоров брокеры могут использовать в своей деятельности и договор комиссии.
В качестве комиссионеров могут действовать страховые брокеры, деятельность которых регулируется законодательством о страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг (форма 4.3.). Согласно ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»[6] указанные лица в качестве брокеров могут совершать сделки с ценными бумагами на основании договоров комиссии или поручения.
Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами, утвержденные постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569[7] урегулированы особенности заключения и содержания договора комиссионной торговли непродовольственными товарами (форма 4.4.).
Такие правила регулируют отношения профессиональных предпринимателей-комиссионеров с гражданами-потребителями и потому должны соответствовать не только общим положениям ГК РФ о договоре комиссии, но и законодательству о защите прав потребителей. По соглашению между комиссионером и комитентом на комиссию принимаются новые и бывшие в употреблении непродовольственные товары.
Кроме того, в этих отношениях договор комиссии может приобретать свойства публичного договора. Он оформляется квитанцией или иным документом, разрабатываемым продавцом-комиссионером, который фиксирует продажную цену вещи и размер вознаграждения комиссионера (в процентах от цены реализации товара). Комиссионер вправе до трех раз производить уценку вещи, если она не реализована, по согласованию с комитентом либо самостоятельно (если это предусмотрено договором), после чего комитент вправе забрать нереализованный товар, возместив комиссионеру расходы по его хранению.
Особым видом рассматриваемых отношений является договор субкомиссии (форма 4.5.). Закон не содержит требований о личном исполнении обязательства комиссионером, поэтому комиссионер, если иное не предусмотрено договором, вправе привлекать к его исполнению третьих лиц, в том числе путем заключения договора субкомиссии. Договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или сколько сделок от собственного имени и в интересах комитента, то есть договор субкомиссии – это договор, в котором комиссионер в отношении субкомиссионера исполняет права и обязанности комитента, отвечая перед комитентом за исполнение договора субкомиссионером (п. 1 ст. 994 ГК РФ). В интересах комиссионера законом установлен запрет на непосредственный контакт комитента и субкомиссионера в период действия договора комиссии (п. 2 ст. 994 ГК РФ). В случае вступления комитента в непосредственные отношения с субкомиссионером у комитента может возникнуть желание отказаться от договора с комиссионером и поручить его исполнение субкомиссионеру, тем самым нарушив интересы комиссионера. Защищая интерес комиссионера, закон запрещает комитенту вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, не получив предварительного согласия комиссионера. Если же комиссионер не видит в этом угрозы своим интересам, то он вправе разрешить комитенту непосредственное общение с субкомиссионером. Изложенное правило является диспозитивным, и стороны вправе при заключении договора комиссии предусмотреть как возможность заключения договора субкомиссии, так и право комитента на непосредственный контакт с субкомиссионером.
Однако возможна и другая ситуация. Комиссионер, сохраняя контроль за действиями субкомиссионера и неся перед комитентом ответственность за исполнение поручения, чтобы ускорить получение необходимых субкомиссионеру указаний, может предложить комитенту непосредственно сообщать указания субкомиссионеру. Однако во всех случаях субкомиссия является не разновидностью уступки требования или перевода долга, влекущих перемену лиц в обязательстве, а разновидностью возложения исполнения обязательства на третье лицо.
4.3. Ошибки, допускаемые при оформлении договоров комиссии. Советы юристов по сложным вопросам
На практике довольно часто встречаются ошибки, связанные с определением порядка выплаты комиссионного вознаграждения. В частности сторонами неверно трактуется положение ст. 992 ГК РФ, согласно которого в случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Такой порядок распределения выгоды нередко используется как «способ определения вознаграждения комиссионера». Очевидно, что такой подход является несостоятельным, поскольку с позиций ГК РФ выгода комиссионера не является ни основным, ни дополнительным вознаграждением комиссионера. Такой вывод можно сделать на основании того, что нормы ГК РФ о дополнительной выгоде выведены законодателем за рамки статьи о комиссионном вознаграждении и помещены в статью, посвященную надлежащему исполнению комиссионного поручения комиссионером. Получение дополнительной выгоды – это стимул, направленный на выполнение комиссионером поручения комитента на наиболее выгодных для него условиях, такая дополнительная выгода подлежит выплате наряду с комиссионным вознаграждением, а не вместо него.
Одной из типичных ошибок, возникающих при заключении договора субкомиссии является недостаточно четкое закрепление в договоре отношений между субкомиссионером, комиссионером и комитентом. Часто стороны оставляют вопрос о возможности установления непосредственных контактов комитента и субкомиссионера неурегулированным. В связи с этим может возникнуть ситуация, в которой интересы комиссионера будут ущемлены, поскольку комитент может пожелать работать напрямую с субкомиссионером, сократив тем самым свои расходы на совершение сделок за счет невыплаты вознаграждения комиссионеру. Для того чтобы этого не произошло, в процессе заключения договора комиссии необходимо включать в него положения о том, по каким правилам будет комитент контактировать с субкомиссионером (или не будет контактировать), а также вопросы об ответственности комитента за нарушение положений договора.
Довольно часто на практике возникают трудности с разграничением договора комиссии с одной стороны и договоров поставки, поручения, агентирования – с другой. В связи с этим стороны должны четко представлять специфику данного вида договора и выражать ее в условиях заключаемого договора, подробно определив права и обязанности сторон.
Одной из типичных ошибок, возникающих при заключении договора субкомиссии является недостаточно четкое закрепление в договоре отношений между субкомиссионером, комиссионером и комитентом. Часто стороны оставляют вопрос о возможности установления непосредственных контактов комитента и субкомиссионера неурегулированным. В связи с этим может возникнуть ситуация, в которой интересы комиссионера будут ущемлены, поскольку комитент может пожелать работать напрямую с субкомиссионером, сократив тем самым свои расходы на совершение сделок за счет невыплаты вознаграждения комиссионеру. Для того чтобы этого не произошло, в процессе заключения договора комиссии необходимо включать в него положения о том, по каким правилам будет комитент контактировать с субкомиссионером (или не будет контактировать), а также вопросы об ответственности комитента за нарушение положений договора.
Довольно часто на практике возникают трудности с разграничением договора комиссии с одной стороны и договоров поставки, поручения, агентирования – с другой. В связи с этим стороны должны четко представлять специфику данного вида договора и выражать ее в условиях заключаемого договора, подробно определив права и обязанности сторон.
4.4. Практика применения договоров
Для характеристики практики применения договора комиссии наиболее показательными являются следующие примеры.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27 августа 2004 г., оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г., с ЗАО «Апостроф Принт» по иску Предпринимателя Шамсиевой Маргариты Юрьевны взыскана сумма основного долга и судебных издержек.
При этом судебные инстанции исходили из правомерности требований истца на основании ст. ст. 469, 475 ГК РФ в части соразмерности уменьшения покупателем цены полученного имущества.
В кассационной жалобе ЗАО «Апостроф Принт» ставило вопрос об отмене решения от 27 августа 2004 г. и Постановления апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г. как принятых с нарушением ст. ст. 66, 69, 82, 83, 86, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Отношения сторон обусловлены договором № И20134 от 1 марта 2003 г. на поставку комплекта рулонной офсетной печатной машины «Pressline 20».
По условиям договора покупатель (истец) производит расчет с продавцом (ответчиком) четырьмя платежами согласно утвержденному графику, причем первых три из них – авансовые.
Судом установлено получение печатной машины по накладной ответчиком от ООО «Реал Феникс», г. Москва, состоящего с ЗАО «Апостроф Принт» в отношениях по договору комиссии от 3 февраля 2003 г.
Согласно накладной от 17 февраля 2004 г. товар был получен истцом на складе ответчика в полном объеме в соответствии со спецификацией, осмотрен покупателем, упакован и опечатан продавцом, что подтверждается актом сдачи-приемки.
По условиям договора на продавца (ответчика) возложены обязательства по проведению пусконаладочных работ. При этом в цену товара входит оплата работ продавца по пусконаладке товара.
Вместе с тем продавцом пусконаладочные работы надлежащим образом выполнены не были в связи с имеющейся некачественностью частей печатной машины, поэтому окончательный акт сдачи-приемки работ оформлен не был, о чем свидетельствует акт от 2 апреля 2004 г., подписанный представителями ООО «Апостроф Принт» Елисеевым М.И. и Савенковым А.С.
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании разницы между уплаченной по договору суммой и соразмерно уменьшенной ценой оборудования в связи с поставкой товара ответчиком, не соответствующего требованиям, предъявляемым к его качеству и комплектности, пригодности к эксплуатации.
Заключениями эксперта от 25 марта 2005 г. ГУП Средне-Волжского регионального центра судебной экспертизы сделан вывод, что печатная машина представляет собой восстановленное оборудование неустановленного производителя, неизвестного года выпуска. По износу конструктивных элементов можно предположить, что машина эксплуатировалась не менее 15–20 лет до момента продажи истцу.
Поскольку материалами дела был подтвержден факт поставки ответчиком печатной машины по заключенному договору истцу ненадлежащего качества, суд на основании ст. ст. 64, 71 АПК РФ и руководствуясь в порядке ст. ст. 82, 83 АПК РФ заключением эксперта, а также применяя ст. ст. 469, 475 ГК РФ, пришел к правильному выводу об обоснованности заявленных требований истца в части уменьшения покупной цены товара и взыскании с ЗАО «Апостроф Принт» соответствующей разницы.
С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 286–289 АПК РФ, суд кассационной инстанции постановил: решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 27 августа 2004 г. и Постановление апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г. по делу оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.
Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27 августа 2004 г., оставленным без изменения Постановлением апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г., с ЗАО «Апостроф Принт» по иску Предпринимателя Шамсиевой Маргариты Юрьевны взыскана сумма основного долга и судебных издержек.
При этом судебные инстанции исходили из правомерности требований истца на основании ст. ст. 469, 475 ГК РФ в части соразмерности уменьшения покупателем цены полученного имущества.
В кассационной жалобе ЗАО «Апостроф Принт» ставило вопрос об отмене решения от 27 августа 2004 г. и Постановления апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г. как принятых с нарушением ст. ст. 66, 69, 82, 83, 86, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ.
Отношения сторон обусловлены договором № И20134 от 1 марта 2003 г. на поставку комплекта рулонной офсетной печатной машины «Pressline 20».
По условиям договора покупатель (истец) производит расчет с продавцом (ответчиком) четырьмя платежами согласно утвержденному графику, причем первых три из них – авансовые.
Судом установлено получение печатной машины по накладной ответчиком от ООО «Реал Феникс», г. Москва, состоящего с ЗАО «Апостроф Принт» в отношениях по договору комиссии от 3 февраля 2003 г.
Согласно накладной от 17 февраля 2004 г. товар был получен истцом на складе ответчика в полном объеме в соответствии со спецификацией, осмотрен покупателем, упакован и опечатан продавцом, что подтверждается актом сдачи-приемки.
По условиям договора на продавца (ответчика) возложены обязательства по проведению пусконаладочных работ. При этом в цену товара входит оплата работ продавца по пусконаладке товара.
Вместе с тем продавцом пусконаладочные работы надлежащим образом выполнены не были в связи с имеющейся некачественностью частей печатной машины, поэтому окончательный акт сдачи-приемки работ оформлен не был, о чем свидетельствует акт от 2 апреля 2004 г., подписанный представителями ООО «Апостроф Принт» Елисеевым М.И. и Савенковым А.С.
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании разницы между уплаченной по договору суммой и соразмерно уменьшенной ценой оборудования в связи с поставкой товара ответчиком, не соответствующего требованиям, предъявляемым к его качеству и комплектности, пригодности к эксплуатации.
Заключениями эксперта от 25 марта 2005 г. ГУП Средне-Волжского регионального центра судебной экспертизы сделан вывод, что печатная машина представляет собой восстановленное оборудование неустановленного производителя, неизвестного года выпуска. По износу конструктивных элементов можно предположить, что машина эксплуатировалась не менее 15–20 лет до момента продажи истцу.
Поскольку материалами дела был подтвержден факт поставки ответчиком печатной машины по заключенному договору истцу ненадлежащего качества, суд на основании ст. ст. 64, 71 АПК РФ и руководствуясь в порядке ст. ст. 82, 83 АПК РФ заключением эксперта, а также применяя ст. ст. 469, 475 ГК РФ, пришел к правильному выводу об обоснованности заявленных требований истца в части уменьшения покупной цены товара и взыскании с ЗАО «Апостроф Принт» соответствующей разницы.
С учетом изложенного, руководствуясь ст. ст. 286–289 АПК РФ, суд кассационной инстанции постановил: решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 27 августа 2004 г. и Постановление апелляционной инстанции от 18 апреля 2005 г. по делу оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.