Страница:
Чтобы «купировать» недобросовестные действия первоначального кредитора в указанном деле, новый кредитор обращался в арбитражный суд с рядом заявлений и ходатайств по основному делу о банкротстве об обеспечении требований кредитора и о приостановлении производства по вопросу завершения конкурсного производства.
Ходатайства были отклонены судом первой инстанции со ссылкой на то, что до вынесения определения о процессуальной замене новый кредитор не является лицом, участвующим в деле, и его права требования не могут быть обеспечены. Суд также указал, что согласно закону расчеты производятся с кредиторами, включенными в реестр. С данной позицией арбитражного суда первой инстанции, к сожалению, согласились Десятый арбитражный апелляционный суд и ФАС МО
Необходимо отметить, что рассматриваемые решения арбитражных судов такого характера, противоречащие по сути основным началам гражданского законодательства – признанию равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободе договора, недопустимости произвольного вмешательства кого‑либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (п. 1 ст. 1 ГК РФ), приняты при этом в соответствии с рассматриваемыми нами нормами Закона в их буквальном истолковании.
При этом новому кредитору для защиты от недобросовестных действий первоначальных кредиторов, злоупотребляющих правами в ущерб новому кредитору, которому они же сами уступили права требования, пришлось прибегать к процессуальным уловкам по затягиванию дела о банкротстве (решения вопроса о завершении конкурсного производства). Сами по себе такое затягивание обычно рассматривается как злоупотребление правом в арбитражном процессе! Ибо согласно действующему законодательству и существующей судебной практике, кредитору практически невозможно защитить свои права после вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства.
Таким образом, вместо того, чтобы быть защищенным законом и судом от недобросовестных действий своего правопредшественника, правопреемник первоначального кредитора вынуждены был в течение почти 2 лет, пока решался вопрос о правопреемстве, защищаться от недобросовестности первоначального кредитора своими «недобросовестными» действиями, что не может быть признано нормальным для правового государства.
Какие же выходы видятся из этой почти тупиковой ситуации?
Во – первых, конечно, необходимо внести соответствующие изменения в Закон.
Во – вторых, представляется, что при правильном системном истолковании норм ГК РФ и Закона, в принципе возможна и должна осуществляться судами защита прав кредиторов – правопреемников.
Суды не должны на годы затягивать рассмотрение заявлений о процессуальном правопреемстве, не должны завершать конкурсное производство до решения данного вопроса, не должны допускать недобросовестные действия первоначальных кредиторов и конкурсных управляющих в отношении уступленных прав требований.
Что касается расчетов с кредиторами, в подобных случаях до решения вопроса о правопреемстве соответствующие денежные средства должны резервироваться конкурсным управляющим, а не выплачиваться первоначальным кредиторам согласно реестру требований кредиторов.
Также представляется, что при уступке прав требования в период процесса о банкротстве по аналогии закона подлежит применению п. 2 ст. 57 Федерального закона «Об акционерных обществах», и цедент, являющийся кредитором должника в деле о банкротстве, обязан выдавать цессионарию доверенность на участие в деле о банкротстве, включая голосования на собраниях кредиторов.
Данные разъяснения мог бы дать арбитражным судам Высший Арбитражный Суд Российской Федерации.
Реструктуризация облигаций и мировое соглашение по Закону «О банкротстве»[47]
Ходатайства были отклонены судом первой инстанции со ссылкой на то, что до вынесения определения о процессуальной замене новый кредитор не является лицом, участвующим в деле, и его права требования не могут быть обеспечены. Суд также указал, что согласно закону расчеты производятся с кредиторами, включенными в реестр. С данной позицией арбитражного суда первой инстанции, к сожалению, согласились Десятый арбитражный апелляционный суд и ФАС МО
Необходимо отметить, что рассматриваемые решения арбитражных судов такого характера, противоречащие по сути основным началам гражданского законодательства – признанию равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободе договора, недопустимости произвольного вмешательства кого‑либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты (п. 1 ст. 1 ГК РФ), приняты при этом в соответствии с рассматриваемыми нами нормами Закона в их буквальном истолковании.
При этом новому кредитору для защиты от недобросовестных действий первоначальных кредиторов, злоупотребляющих правами в ущерб новому кредитору, которому они же сами уступили права требования, пришлось прибегать к процессуальным уловкам по затягиванию дела о банкротстве (решения вопроса о завершении конкурсного производства). Сами по себе такое затягивание обычно рассматривается как злоупотребление правом в арбитражном процессе! Ибо согласно действующему законодательству и существующей судебной практике, кредитору практически невозможно защитить свои права после вынесения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства.
Таким образом, вместо того, чтобы быть защищенным законом и судом от недобросовестных действий своего правопредшественника, правопреемник первоначального кредитора вынуждены был в течение почти 2 лет, пока решался вопрос о правопреемстве, защищаться от недобросовестности первоначального кредитора своими «недобросовестными» действиями, что не может быть признано нормальным для правового государства.
Какие же выходы видятся из этой почти тупиковой ситуации?
Во – первых, конечно, необходимо внести соответствующие изменения в Закон.
Во – вторых, представляется, что при правильном системном истолковании норм ГК РФ и Закона, в принципе возможна и должна осуществляться судами защита прав кредиторов – правопреемников.
Суды не должны на годы затягивать рассмотрение заявлений о процессуальном правопреемстве, не должны завершать конкурсное производство до решения данного вопроса, не должны допускать недобросовестные действия первоначальных кредиторов и конкурсных управляющих в отношении уступленных прав требований.
Что касается расчетов с кредиторами, в подобных случаях до решения вопроса о правопреемстве соответствующие денежные средства должны резервироваться конкурсным управляющим, а не выплачиваться первоначальным кредиторам согласно реестру требований кредиторов.
Также представляется, что при уступке прав требования в период процесса о банкротстве по аналогии закона подлежит применению п. 2 ст. 57 Федерального закона «Об акционерных обществах», и цедент, являющийся кредитором должника в деле о банкротстве, обязан выдавать цессионарию доверенность на участие в деле о банкротстве, включая голосования на собраниях кредиторов.
Данные разъяснения мог бы дать арбитражным судам Высший Арбитражный Суд Российской Федерации.
Реструктуризация облигаций и мировое соглашение по Закону «О банкротстве»[47]
Антон Селивановский
Национальный исследовательский университет –
Высшая школа экономики
23 декабря 2009 года Арбитражным судом Хабаровского края было утверждено мировое соглашение, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127–ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» («Закон») прекратило процедуру банкротства Открытого акционерного общества «Амурметалл» («Амурметалл»). Данное событие является значимым для российского рынка облигаций, так как впервые было заключено мировое соглашение, которое урегулировало отношения между эмитентом трех выпусков облигаций[48] и его кредиторами – держателями этих облигаций. Анализ заключенного мирового соглашения, по нашему мнению, представляет собой интересный материал для оценки эффективности мирового соглашения, заключаемого в процедуре банкротства, как инструмента реструктуризации, понимания рисков владельцев облигаций и пр.
1. Облигации «Амурметалл» на дату введения наблюдения
В 2008 году Амурметалл[49] столкнулся с резким падением спроса на производимую продукцию при одновременном падении цен на нее. По состоянию на 1 января 2009 года Амурметалл имел значительные заимствования как по банковским кредитам, так по облигациям. В частности, в обращении находились три выпуска облигаций на общую сумму 6,5 млрд. рублей.
В отсутствие возможности рефинансировать долги Амурметалл в течение первого квартала 2009 года Амурметалл вел переговоры о реструктуризации облигаций. Держателям облигаций предлагалась схема с выкупом 10 % ранее размещенных облигаций и обменом оставшихся облигаций на новые облигации, которые выпускаются специально для реструктуризации.
В апреле 2009 года Амурметалл разместил своей аффилированной компании ООО «Торговый дом Амурметалл» («Торговый Дом») облигации серии 07 на общую сумму 6 млрд. рублей («Облигации серии 07»). По Облигациям серии 07 установлена ставка купонных выплат в размере 18 % годовых. Поручителем по этим облигациям также выступила ООО «Сибирско – Амурская Сталь[50]».
Амурметалл выдал Торговому дому заем в размере 6 млрд. рублей под 13 % годовых. В тот же день Торговый дом на средства займа, полученного от Амурметалла, приобрел Облигации серии 07.[51]
Однако реструктуризация не состоялась и 29 июня 2009 года Арбитражным судом Хабаровского края по заявлению одного из кредиторов в отношении Амурметалла была введена процедура наблюдения.
Таким образом, по состоянию на дату введения процедуры наблюдения в обращении находились 4 выпуска облигаций Амурметалла на общую сумму 12,5 млрд. рублей.
2. Реестр кредиторов Амурметалла
Руководство Амурметалла одновременно с информацией о введении процедуры банкротства заявило о том, что Амурметалл планирует заключить со всеми кредиторами мировое соглашение.
Кредиторы Амурметалла подали заявления о включении их требований в реестр кредиторов. Арбитражный суд Хабаровского края рассмотрел все требования и составил реестр кредиторов.
Среди прочих было заявлено и требование Торгового Дома о включении в реестр кредиторов требования на сумму 6,2 млрд. руб. по Облигациям серии 07. Данное требованием было оспорено двумя физическими лицами – кредиторами Амурметалла.[52] По результатам рассмотрения требования Торгового Дома Арбитражный суд Хабаровского края 23 октября 2009 г. вынес определение, в соответствии с которым включил в реестр требования Торгового дома по облигациям серий 01,02,03, а по Облигациям серии 07 отказал во включении требований. При этом в мотивировочной части определения суд указал на незаключенность договоров займа.[53]
Был сформирован реестр кредиторов Амурметалла, который в обобщенном виде можно представить в следующем виде:
Важно понимать структуру кредиторов, включенных в реестр кредиторов, («Конкурсные кредиторы») потому, что решение на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения принимаются большинством голосов от общего числа голосов Конкурсных кредиторов и уполномоченных органов,[54] при обязательном согласии всех залоговых кредиторов.[55] Правом голоса на собрании кредиторов обладают Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.[56]
В рассматриваемом случае доля требований банков – кредиторов Амурметалла по кредитам, обеспеченным залогом, предоставленным Амурметаллом, составляла 58 %. Поэтому голоса держателей облигаций не имели практического значения для заключения мирового соглашения. В связи с этим держатели облигаций не имели реальных рычагов для отстаивания своих предложений о внесении изменений в проект мирового соглашения.
3. Мировое соглашение
Как уже указывалось в начале статьи, 23 декабря 2009 года Арбитражный суд Хабаровского края утвердил мировое соглашение между Амурметаллом и Конкурсными кредиторам («Мировое соглашение»).[57]
Мировое соглашение зафиксировало задолженность Амурметалла перед Конкурсными кредиторами[58] и иными лицами[59] по состоянию на дату введения наблюдения. Вся задолженность Амурметалла была отнесена Арбитражным судом Хабаровского края к третьей очереди.
Мировым соглашением был установлен График погашения требования Конкурсных кредиторов[60]. По Графику Амурметалл обязуется погашать требования Конкурсных кредиторов по основному долгу с 15 мая 2011 г. по 15 августа 2015 г. Погашение процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения (25.06.2009 года) должно производиться после погашения суммы основного долга с 15 августа 2015 г. по 15 ноября 2015 г. Погашение процентов, начисленных за период от даты введения процедуры наблюдения по дату утверждения Мирового соглашения, должно производится после погашения суммы основного долга, процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения с даты окончательного погашения основного долга[61], но не позднее 15 августа 2016 г.
4. Лица, не участвующие в Мировом соглашении
За рамками Мирового соглашения остались некоторые лица, действия (бездействия) которых могут оказать влияние на Мировое соглашение.
Нереестровые кредиторы
Мировое соглашение является обязательным для Амурметалла (должника), всех Конкурсных кредиторов (независимо от того голосовали ли они на собрании кредиторов или голосовали против или не участвовали в голосовании).[62]
Ряд кредиторов Амурметалла не предъявили свое требование о включении требования к Амурметаллу в реестр кредиторов («Нереестровые кредиторы»): общая сумма требований 354 млн. руб., из них требований по облигациям 153 млн. руб.[63]
На Нереестровых кредиторов условия Мирового соглашения не распространяются, они не связаны его условиями. Включение в Мировое соглашение положений, которые бы были направлены на изменение порядка исполнения должником обязательств перед Нереестровыми кредиторами противоречило бы основам договорного права.[64] Такие положения недействительны в силу ст. 168 ГК РФ.
Так как Мировое соглашение не затрагивает порядок удовлетворения требований Нереестровых кредиторов, Неестровые кредиторы, несвязанные Графиком погашения денежных обязательств Амурметалла, вправе требовать исполнения у Амурметалла денежного обязательства, а при неисполнении такого требования, подтвержденного судебных решением, инициировать введение новой процедуры банкротства должника.
Внешэкономбанк
При подготовке мирового соглашения важным мотивирующим фактором для кредиторов была информация о том, что Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» («ВЭБ») представит Амурметаллу кредит. Преамбула Мирового соглашения также указание на «намерение Должника получить от Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» финансирование на цели завершения инвестиционной программы и восстановление финансовой устойчивости в сумме не более 5,0 млрд. рублей сроком до 7 лет».
Несмотря на приведенное выше намерение Амурметалла, что ВЭБ не является стороной Мирового соглашения. Закон определяет, что в мировом соглашении могут участвовать третьи лица, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.[65] Третьи лица также могут предоставлять поручительства или гарантии исполнения должником обязательств по мировому соглашению либо иным образом обеспечить их надлежащее исполнение.
ВЭБ не является стороной Мирового соглашения, поэтому не несет обязанностей по нему.[66]
5. Что стало с облигациями
Мировое соглашение регулирует облигации серий 01, 02.03 обобщенно[67], несмотря на существенные различия по данным ценным бумагам. Так, например, облигации серии 01 должны были быть погашены, облигации серий 01 и 03 обеспечены поручительством, а облигации серии 02 не имеют обеспечения.
Зафиксирована задолженность Амурметалла на 25.06.2009 (дату введения процедуры наблюдения) в сумме номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, начисленного к уплате на 25.06.2009 в соответствии с условиями выпуска облигационных займов, и штрафных санкций (неустоек), установленных Арбитражным судом Хабаровского края.
Установлено, что за период, от даты введения процедуры наблюдения (с 26.06.2009) по дату утверждения Мирового соглашения Арбитражным судом Хабаровского края, начисляются к уплате проценты в соответствии с условиями облигационных займов.
Ни Закон, ни Мировое соглашение не определяет «правовую судьбу» облигаций Амурметалла после заключения Мирового соглашения. В результате образовалась правовая неопределенность относительно рассматриваемых ценных бумаг. В связи с этим необходимо основываться на общих положениях действующего законодательства.
Облигации серии 01
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 01 определена дата погашения – 26 февраля 2009 года. Амурметалл не произвел погашение Облигаций серии 01 и не произвел выплату купона.
На основании действующего законодательства Облигации серии 01 существуют как ценные бумаги (объекты гражданских прав). Эти ценные бумаги не ограничены в обороте, следовательно, могут являться объектом гражданско – правовых сделок: передаваться по договору купли – продажи, мены, в качестве отступного и пр. Сделки с Облигациями серии 01 не могут совершаться на ММВБ в силу действующих на бирже правил. Но такие сделки могут совершаться вне биржи.
Исполнение обязательств по Облигациям серии 01 были обеспечены поручительством ООО «Сибирско – Амурская Сталь» («Поручитель»).
По условиям Решения о выпуске Облигаций серии 01 Поручитель обязался солидарно с Амурметаллом отвечать перед владельцами Облигаций серии 01 за неисполнение или ненадлежащее исполнение Амурметаллом обязательств по данным Облигациям, в том числе Амурметалл не выплатит купонный доход и не погасит номинальную стоимость Облигаций серии 01. Требования к Поручителю должны были представлены владельцами Облигаций серии 01 в течение 90 дней с даты погашения указанных ценных бумаг[68]. Требования, предъявленные к Поручителю по истечении указанного срока не подлежат рассмотрению. Решением также установлено, что поручительство прекращается по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Мировое соглашение существенно увеличило сроки погашения обязательств Амурметалла по Облигациям серии 01, Амурметалл также выплатить проценты по ставке рефинансирования[69]. Таким образом, есть основания утверждать, что поручительство по Облигациям серии 01 прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для Поручителя последствиями без его согласия.[70]
Облигации серии 02
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 02 определена дата погашения – 26 февраля 2010 года. Амурметалл не произвел погашение Облигаций серии 01 и не произвел выплату нескольких купонных выплат.
На основании вышеизложенной логики Облигации серии 02 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектом гражданско – правовых сделок.
Облигации серии 03
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 03 определена дата погашения – 15 апреля 2011 года. Амурметалл не произвел несколько купонных выплат.
Исполнение обязательств по Облигациям серии 03 также были обеспечены поручительством Поручителя. По нашему мнению, поручительство прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для Поручителя последствиями без его согласия.[71]
Мировое соглашение прямо не вносит изменения в Решение о выпуске Облигации серии 03, однако фактически такие изменения вносят: изменяется порядок и срок погашения номинальной стоимости, изменен порядок определения размера купонных выплат и пр.
На основании вышеизложенной логики Облигации серии 03 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектом гражданско – правовых сделок.
Облигации серии 07
Мировое соглашение не упоминает Облигации серии 07 как обязательство Амурметалла ни в реестре требований Конкурсных кредиторов (см. выше), ни вне этого реестра. В ежеквартальной отчетности Амурметалла за 4 квартал 2009 года[72] Облигации серии 07 не указаны[73]. Исходя из этого можно было бы прийти к выводу, что Облигации серии 07 аннулированы, Амурметалл не несет обязательств по выплате общей номинальной суммы и по купонам. Однако Амурметалл периодически раскрывает информацию в отношении указанных ценных бумаг. Например, 17 февраля 2010 года было опубликовано сообщение об изменении условий обеспечения обязательств по Облигациям серии 07: в отношении поручителя – ООО «Сибирско – Амурская Сталь» Арбитражным судом Хабаровского края возбуждено дело о признании его банкротом.[74]
Постараемся разобраться в ситуации, основываясь на общих положениях российского законодательства.
Амурметалл произвел эмиссию Облигаций серии 07 в соответствии с установленными в Российской Федерации правилами, что подтверждается соответствующими эмиссионными документами Амурметалла и подтверждается ФСФР. Следовательно, в обороте появились соответствующие объекты гражданских прав – ценные бумаги. Прекращение действия ценных бумаг (аннулирование, погашение, признание выпуска несостоявшимся или недействительным) производится в установленном законодательством порядке[75]. Арбитражный суд Хабаровского края рассматривал заявление Торгового Дома о включении его требования по Облигациям серии 07 в реестр требований кредиторов Амурметалла. В этом требовании Торговому дому было отказано. Арбитражным судом Хабаровского края не выносил решения, прекращающего действие Облигаций серии 07. Амурметалл не раскрывал информацию, которая свидетельствовала бы о прекращении действия Облигаций серии 07. Соответственно, нет оснований для списания Облигаций серии 07 со счета депо Торгового дома.[76] В таком случае Торговый дом является собственником Облигаций серии 07. Следовательно, у Амурметалла есть обязательства перед собственниками Облигаций серии 07 по выплатам купонного дохода и погашению номинальной стоимости Облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске Облигаций серии 07.
В связи с тем, что Торговый дом в части требования к Амурметаллу по Облигациям серии 07 не связан Мировым соглашением[77], Торговый дом вправе предъявить Амурметаллу требование о погашении Облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске указанных ценных бумаг.
В случае, если в отношении Торгового дома будет введена процедура банкротства указанное требование Амурметаллу должно быть заявлено в установленном законом порядке, а требование Амурметалла по возврату займа будет отнесено в третью очередь[78], зачет встречных требований осуществить будет невозможно в силу прямого запрета[79].
Мировое соглашение прекратило процедуру банкротства. По нашему мнению, отсутствуют ограничения на оборот Облигаций серии 07.[80]
6. Расторжение мирового соглашения и последствия неисполнения мирового соглашения
В соответствии с Законом расторжение Мирового соглашения по соглашению между отдельными Конкурсными кредиторами и Амурметаллом не допускается. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех Конкурсных кредиторов по заявлению Конкурсных кредиторов, обладавших на дату утверждения Мирового соглашения не менее чем 1/4 требований Конкурсных кредиторов к Амурметаллу[81]. Конкурсные кредиторы вправе подать соответствующее заявление о расторжении Мирового соглашения в случае неисполнения или существенного нарушения Амурметаллом условий Мирового соглашения в отношении требований Конкурсных кредиторов, составлявших в совокупности не менее выше указанной доли требований.[82]
Национальный исследовательский университет –
Высшая школа экономики
23 декабря 2009 года Арбитражным судом Хабаровского края было утверждено мировое соглашение, которое в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127–ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» («Закон») прекратило процедуру банкротства Открытого акционерного общества «Амурметалл» («Амурметалл»). Данное событие является значимым для российского рынка облигаций, так как впервые было заключено мировое соглашение, которое урегулировало отношения между эмитентом трех выпусков облигаций[48] и его кредиторами – держателями этих облигаций. Анализ заключенного мирового соглашения, по нашему мнению, представляет собой интересный материал для оценки эффективности мирового соглашения, заключаемого в процедуре банкротства, как инструмента реструктуризации, понимания рисков владельцев облигаций и пр.
1. Облигации «Амурметалл» на дату введения наблюдения
В 2008 году Амурметалл[49] столкнулся с резким падением спроса на производимую продукцию при одновременном падении цен на нее. По состоянию на 1 января 2009 года Амурметалл имел значительные заимствования как по банковским кредитам, так по облигациям. В частности, в обращении находились три выпуска облигаций на общую сумму 6,5 млрд. рублей.
В отсутствие возможности рефинансировать долги Амурметалл в течение первого квартала 2009 года Амурметалл вел переговоры о реструктуризации облигаций. Держателям облигаций предлагалась схема с выкупом 10 % ранее размещенных облигаций и обменом оставшихся облигаций на новые облигации, которые выпускаются специально для реструктуризации.
В апреле 2009 года Амурметалл разместил своей аффилированной компании ООО «Торговый дом Амурметалл» («Торговый Дом») облигации серии 07 на общую сумму 6 млрд. рублей («Облигации серии 07»). По Облигациям серии 07 установлена ставка купонных выплат в размере 18 % годовых. Поручителем по этим облигациям также выступила ООО «Сибирско – Амурская Сталь[50]».
Амурметалл выдал Торговому дому заем в размере 6 млрд. рублей под 13 % годовых. В тот же день Торговый дом на средства займа, полученного от Амурметалла, приобрел Облигации серии 07.[51]
Однако реструктуризация не состоялась и 29 июня 2009 года Арбитражным судом Хабаровского края по заявлению одного из кредиторов в отношении Амурметалла была введена процедура наблюдения.
Таким образом, по состоянию на дату введения процедуры наблюдения в обращении находились 4 выпуска облигаций Амурметалла на общую сумму 12,5 млрд. рублей.
2. Реестр кредиторов Амурметалла
Руководство Амурметалла одновременно с информацией о введении процедуры банкротства заявило о том, что Амурметалл планирует заключить со всеми кредиторами мировое соглашение.
Кредиторы Амурметалла подали заявления о включении их требований в реестр кредиторов. Арбитражный суд Хабаровского края рассмотрел все требования и составил реестр кредиторов.
Среди прочих было заявлено и требование Торгового Дома о включении в реестр кредиторов требования на сумму 6,2 млрд. руб. по Облигациям серии 07. Данное требованием было оспорено двумя физическими лицами – кредиторами Амурметалла.[52] По результатам рассмотрения требования Торгового Дома Арбитражный суд Хабаровского края 23 октября 2009 г. вынес определение, в соответствии с которым включил в реестр требования Торгового дома по облигациям серий 01,02,03, а по Облигациям серии 07 отказал во включении требований. При этом в мотивировочной части определения суд указал на незаключенность договоров займа.[53]
Был сформирован реестр кредиторов Амурметалла, который в обобщенном виде можно представить в следующем виде:
Важно понимать структуру кредиторов, включенных в реестр кредиторов, («Конкурсные кредиторы») потому, что решение на собрании кредиторов по вопросу о заключении мирового соглашения принимаются большинством голосов от общего числа голосов Конкурсных кредиторов и уполномоченных органов,[54] при обязательном согласии всех залоговых кредиторов.[55] Правом голоса на собрании кредиторов обладают Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы.[56]
В рассматриваемом случае доля требований банков – кредиторов Амурметалла по кредитам, обеспеченным залогом, предоставленным Амурметаллом, составляла 58 %. Поэтому голоса держателей облигаций не имели практического значения для заключения мирового соглашения. В связи с этим держатели облигаций не имели реальных рычагов для отстаивания своих предложений о внесении изменений в проект мирового соглашения.
3. Мировое соглашение
Как уже указывалось в начале статьи, 23 декабря 2009 года Арбитражный суд Хабаровского края утвердил мировое соглашение между Амурметаллом и Конкурсными кредиторам («Мировое соглашение»).[57]
Мировое соглашение зафиксировало задолженность Амурметалла перед Конкурсными кредиторами[58] и иными лицами[59] по состоянию на дату введения наблюдения. Вся задолженность Амурметалла была отнесена Арбитражным судом Хабаровского края к третьей очереди.
Мировым соглашением был установлен График погашения требования Конкурсных кредиторов[60]. По Графику Амурметалл обязуется погашать требования Конкурсных кредиторов по основному долгу с 15 мая 2011 г. по 15 августа 2015 г. Погашение процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения (25.06.2009 года) должно производиться после погашения суммы основного долга с 15 августа 2015 г. по 15 ноября 2015 г. Погашение процентов, начисленных за период от даты введения процедуры наблюдения по дату утверждения Мирового соглашения, должно производится после погашения суммы основного долга, процентов, начисленных на дату введения процедуры наблюдения с даты окончательного погашения основного долга[61], но не позднее 15 августа 2016 г.
4. Лица, не участвующие в Мировом соглашении
За рамками Мирового соглашения остались некоторые лица, действия (бездействия) которых могут оказать влияние на Мировое соглашение.
Нереестровые кредиторы
Мировое соглашение является обязательным для Амурметалла (должника), всех Конкурсных кредиторов (независимо от того голосовали ли они на собрании кредиторов или голосовали против или не участвовали в голосовании).[62]
Ряд кредиторов Амурметалла не предъявили свое требование о включении требования к Амурметаллу в реестр кредиторов («Нереестровые кредиторы»): общая сумма требований 354 млн. руб., из них требований по облигациям 153 млн. руб.[63]
На Нереестровых кредиторов условия Мирового соглашения не распространяются, они не связаны его условиями. Включение в Мировое соглашение положений, которые бы были направлены на изменение порядка исполнения должником обязательств перед Нереестровыми кредиторами противоречило бы основам договорного права.[64] Такие положения недействительны в силу ст. 168 ГК РФ.
Так как Мировое соглашение не затрагивает порядок удовлетворения требований Нереестровых кредиторов, Неестровые кредиторы, несвязанные Графиком погашения денежных обязательств Амурметалла, вправе требовать исполнения у Амурметалла денежного обязательства, а при неисполнении такого требования, подтвержденного судебных решением, инициировать введение новой процедуры банкротства должника.
Внешэкономбанк
При подготовке мирового соглашения важным мотивирующим фактором для кредиторов была информация о том, что Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» («ВЭБ») представит Амурметаллу кредит. Преамбула Мирового соглашения также указание на «намерение Должника получить от Государственной корпорации «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)» финансирование на цели завершения инвестиционной программы и восстановление финансовой устойчивости в сумме не более 5,0 млрд. рублей сроком до 7 лет».
Несмотря на приведенное выше намерение Амурметалла, что ВЭБ не является стороной Мирового соглашения. Закон определяет, что в мировом соглашении могут участвовать третьи лица, которые принимают на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.[65] Третьи лица также могут предоставлять поручительства или гарантии исполнения должником обязательств по мировому соглашению либо иным образом обеспечить их надлежащее исполнение.
ВЭБ не является стороной Мирового соглашения, поэтому не несет обязанностей по нему.[66]
5. Что стало с облигациями
Мировое соглашение регулирует облигации серий 01, 02.03 обобщенно[67], несмотря на существенные различия по данным ценным бумагам. Так, например, облигации серии 01 должны были быть погашены, облигации серий 01 и 03 обеспечены поручительством, а облигации серии 02 не имеют обеспечения.
Зафиксирована задолженность Амурметалла на 25.06.2009 (дату введения процедуры наблюдения) в сумме номинальной стоимости облигаций, купонного дохода, начисленного к уплате на 25.06.2009 в соответствии с условиями выпуска облигационных займов, и штрафных санкций (неустоек), установленных Арбитражным судом Хабаровского края.
Установлено, что за период, от даты введения процедуры наблюдения (с 26.06.2009) по дату утверждения Мирового соглашения Арбитражным судом Хабаровского края, начисляются к уплате проценты в соответствии с условиями облигационных займов.
Ни Закон, ни Мировое соглашение не определяет «правовую судьбу» облигаций Амурметалла после заключения Мирового соглашения. В результате образовалась правовая неопределенность относительно рассматриваемых ценных бумаг. В связи с этим необходимо основываться на общих положениях действующего законодательства.
Облигации серии 01
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 01 определена дата погашения – 26 февраля 2009 года. Амурметалл не произвел погашение Облигаций серии 01 и не произвел выплату купона.
На основании действующего законодательства Облигации серии 01 существуют как ценные бумаги (объекты гражданских прав). Эти ценные бумаги не ограничены в обороте, следовательно, могут являться объектом гражданско – правовых сделок: передаваться по договору купли – продажи, мены, в качестве отступного и пр. Сделки с Облигациями серии 01 не могут совершаться на ММВБ в силу действующих на бирже правил. Но такие сделки могут совершаться вне биржи.
Исполнение обязательств по Облигациям серии 01 были обеспечены поручительством ООО «Сибирско – Амурская Сталь» («Поручитель»).
По условиям Решения о выпуске Облигаций серии 01 Поручитель обязался солидарно с Амурметаллом отвечать перед владельцами Облигаций серии 01 за неисполнение или ненадлежащее исполнение Амурметаллом обязательств по данным Облигациям, в том числе Амурметалл не выплатит купонный доход и не погасит номинальную стоимость Облигаций серии 01. Требования к Поручителю должны были представлены владельцами Облигаций серии 01 в течение 90 дней с даты погашения указанных ценных бумаг[68]. Требования, предъявленные к Поручителю по истечении указанного срока не подлежат рассмотрению. Решением также установлено, что поручительство прекращается по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации. Мировое соглашение существенно увеличило сроки погашения обязательств Амурметалла по Облигациям серии 01, Амурметалл также выплатить проценты по ставке рефинансирования[69]. Таким образом, есть основания утверждать, что поручительство по Облигациям серии 01 прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для Поручителя последствиями без его согласия.[70]
Облигации серии 02
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 02 определена дата погашения – 26 февраля 2010 года. Амурметалл не произвел погашение Облигаций серии 01 и не произвел выплату нескольких купонных выплат.
На основании вышеизложенной логики Облигации серии 02 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектом гражданско – правовых сделок.
Облигации серии 03
В соответствии с Решением о выпуске Облигаций серии 03 определена дата погашения – 15 апреля 2011 года. Амурметалл не произвел несколько купонных выплат.
Исполнение обязательств по Облигациям серии 03 также были обеспечены поручительством Поручителя. По нашему мнению, поручительство прекратилось, так как основное обеспечиваемое обязательство изменилось с неблагоприятными для Поручителя последствиями без его согласия.[71]
Мировое соглашение прямо не вносит изменения в Решение о выпуске Облигации серии 03, однако фактически такие изменения вносят: изменяется порядок и срок погашения номинальной стоимости, изменен порядок определения размера купонных выплат и пр.
На основании вышеизложенной логики Облигации серии 03 также существуют как ценные бумаги и могут являться объектом гражданско – правовых сделок.
Облигации серии 07
Мировое соглашение не упоминает Облигации серии 07 как обязательство Амурметалла ни в реестре требований Конкурсных кредиторов (см. выше), ни вне этого реестра. В ежеквартальной отчетности Амурметалла за 4 квартал 2009 года[72] Облигации серии 07 не указаны[73]. Исходя из этого можно было бы прийти к выводу, что Облигации серии 07 аннулированы, Амурметалл не несет обязательств по выплате общей номинальной суммы и по купонам. Однако Амурметалл периодически раскрывает информацию в отношении указанных ценных бумаг. Например, 17 февраля 2010 года было опубликовано сообщение об изменении условий обеспечения обязательств по Облигациям серии 07: в отношении поручителя – ООО «Сибирско – Амурская Сталь» Арбитражным судом Хабаровского края возбуждено дело о признании его банкротом.[74]
Постараемся разобраться в ситуации, основываясь на общих положениях российского законодательства.
Амурметалл произвел эмиссию Облигаций серии 07 в соответствии с установленными в Российской Федерации правилами, что подтверждается соответствующими эмиссионными документами Амурметалла и подтверждается ФСФР. Следовательно, в обороте появились соответствующие объекты гражданских прав – ценные бумаги. Прекращение действия ценных бумаг (аннулирование, погашение, признание выпуска несостоявшимся или недействительным) производится в установленном законодательством порядке[75]. Арбитражный суд Хабаровского края рассматривал заявление Торгового Дома о включении его требования по Облигациям серии 07 в реестр требований кредиторов Амурметалла. В этом требовании Торговому дому было отказано. Арбитражным судом Хабаровского края не выносил решения, прекращающего действие Облигаций серии 07. Амурметалл не раскрывал информацию, которая свидетельствовала бы о прекращении действия Облигаций серии 07. Соответственно, нет оснований для списания Облигаций серии 07 со счета депо Торгового дома.[76] В таком случае Торговый дом является собственником Облигаций серии 07. Следовательно, у Амурметалла есть обязательства перед собственниками Облигаций серии 07 по выплатам купонного дохода и погашению номинальной стоимости Облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске Облигаций серии 07.
В связи с тем, что Торговый дом в части требования к Амурметаллу по Облигациям серии 07 не связан Мировым соглашением[77], Торговый дом вправе предъявить Амурметаллу требование о погашении Облигаций серии 07 в соответствии с условиями Решения о выпуске указанных ценных бумаг.
В случае, если в отношении Торгового дома будет введена процедура банкротства указанное требование Амурметаллу должно быть заявлено в установленном законом порядке, а требование Амурметалла по возврату займа будет отнесено в третью очередь[78], зачет встречных требований осуществить будет невозможно в силу прямого запрета[79].
Мировое соглашение прекратило процедуру банкротства. По нашему мнению, отсутствуют ограничения на оборот Облигаций серии 07.[80]
6. Расторжение мирового соглашения и последствия неисполнения мирового соглашения
В соответствии с Законом расторжение Мирового соглашения по соглашению между отдельными Конкурсными кредиторами и Амурметаллом не допускается. Мировое соглашение может быть расторгнуто арбитражным судом в отношении всех Конкурсных кредиторов по заявлению Конкурсных кредиторов, обладавших на дату утверждения Мирового соглашения не менее чем 1/4 требований Конкурсных кредиторов к Амурметаллу[81]. Конкурсные кредиторы вправе подать соответствующее заявление о расторжении Мирового соглашения в случае неисполнения или существенного нарушения Амурметаллом условий Мирового соглашения в отношении требований Конкурсных кредиторов, составлявших в совокупности не менее выше указанной доли требований.[82]