Тем, кто имеет парк в 20 машин, можно уйти от ЕНВД, арендовав еще один-два автомобиля. Когда количество используемых транспортных средств превысит установленный лимит – 20 единиц, ЕНВД не будет начисляться (подпункт 6 пункта 2 статьи 346.26 НК России). Налоговики утверждают, что при расчете лимита автомобилей (20 единиц) должен учитываться любой автомобиль, предназначенный для целей предпринимательства – даже если он весь месяц простоял в гараже. Хотя из НК России это не следует, все-таки лучше показать хотя бы одну поездку арендованного автомобиля. Для его эксплуатации не нужно каких-либо особых разрешений, а для подтверждения поездки достаточно чеков на ГСМ.
   В целях уменьшения налоговых платежей по ЕНВД можно применить способ компенсации пенсионных платежей, который основан на том, что из налога исключаются больничные, выданные из средств работодателя, и пенсионные взносы и лишь остаток вносится в бюджет (статья 346.32 НК России). Взносы не могут уменьшать ЕНВД больше чем в два раза. Если пенсионные платежи больше половины ЕНВД – перечисляются лишние деньги в фонд, меньше половины – лишний налог. Лучшее соотношение налога и взносов – 50/50, и к нему надо стремиться, начисляя заработную плату персонала.
   Как известно, ЕНВД взимается с площади торгового зала. Если она больше 150 квадратных метров (подпункт 4 пункта 2 статьи 346.26 НК России), то ЕНВД не взимается. Если есть несколько магазинов с торговой площадью как больше 150 квадратных метров, так и не превышающей этой величины, надо применять два налоговых режима. По малым точкам используется ЕНВД, а по большим – обычная система или «упрощенка». Можно уйти от ЕНВД хотя бы по одному объекту, если расширить торговый зал. Такой шанс есть, когда его площадь близка к 150 квадратным метрам и существует возможность добавить место под торговлю (пусть на бумаге) за счет какой-нибудь иной площади – например подсобного помещения.
   Нередко в отношении применения ЕНВД бывает целесообразным и даже необходимым сокращать метраж. Предположим, компания хочет арендовать магазин, часть которого будет использоваться для торговли, а часть – для демонстрации товаров, складирования и т. д. Можно заключить сразу два договора аренды, разделив общую площадь на прочую и торговую – с последней и будет взиматься ЕНВД. К договорам, разумеется, надо приложить план помещения, оформленный в БТИ, на котором самостоятельно показать разделение. ЕНВД считается по каждому договору, поскольку согласно статье 346.27 НК России площадь определяется по правоустанавливающим документам, а их в данном случае будет два.
   Разделять помещения могут не только будущие, но и действующие плательщики ЕНВД. В частности, может быть отгорожена в магазине часть торговой площади, на которой размещается товар. Ее называют демонстрационным залом, вешают табличку, что продажи в нем не производится, разграничивают в плане и сдают его в аренду третьему (подставному) лицу. Потом заключают с ним договор либо о совместной деятельности, либо об оказании услуг по показу товаров, дабы аргументировать, почему их продукция находится вроде бы в чужом помещении. Арендатор торговли не ведет, и его метры освобождаются от налога. Правда, налоговый чиновник может заявить, что измененный план надо заверять в БТИ, но на самом деле для БТИ важна та перепланировка, из-за которой меняются технические или количественные характеристики (пункт 9 Положения, утвержденного постановлением Правительства России от 4 декабря 2000 г. № 921). А если такие новшества отсутствуют, то и заверять в БТИ нечего. Кстати, требование об участии БТИ – самоуправство со стороны налоговых чиновников. Только в одном случае надо обращаться в БТИ – если требуется государственная регистрация аренды. Но она, как известно, нужна лишь по договору, заключенному на год и более. Поэтому срок его действия должен быть меньше 12 месяцев (с последующим продлением) или бессрочным, который тоже не регистрируется.
   Еще раз напомним, что согласно статье 346.27 НК России ЕНВД берется с площади, используемой для торговли, а ее, понятно, не может быть у арендатора зала, который не получает выручки от посетителей, поскольку торговли не производит.
   Некоторые схемы снижения торгового ЕНВД специфичны, поскольку основаны на региональных законах. Например, хорошо работать в тех регионах, где введены льготы для организаций инвалидов, поскольку есть случаи, когда налог для таких компаний снижен в два раза и можно по договоренности с обществом инвалидов оформить деятельность на него.
   Используя накладные «некоторых» организаций, можно завысить закупки льготных товаров (детский ассортимент, молокопродукты, хлеб) и, как следствие, доход от их реализации – налогоплательщик увеличивает льготируемую выручку, одновременно снижая ЕНВД. Другие налоги у него не возрастают, поскольку «вмененщики» от них освобождены.
   Если фирма торгует только дорогим товаром и имеет намерение уйти от ЕНВД, но у нее очень мало сделок, то каждую из них можно оформить так, как удобно. Например, принять у клиента все деньги или хотя бы часть в операционную кассу банка, открытую в магазине, и зачислить средства на свой счет. Так фирма докажет, что оплата за товар производится «безналом» или одновременно и «налом», и безналичными перечислениями, а в этом случае ЕНВД не применяется.
   Рестораны могут расширить площадь зала обслуживания (организовав летнюю веранду), чтобы уйти от ЕНВД, но могут, наоборот, уменьшить эту площадь, выделив часть помещения, предназначенную для отдыха посетителей, например для игры в бильярд. Налоговики, правда, все равно относят ее к облагаемой со ссылкой на классификатор ОК 002-93, утвержденный постановлением Госстандарта России от 28 июня 1993 г. № 163, где услуги кафе и ресторанов по организации бильярда, игровых автоматов, музыкального обслуживания отнесены к общепиту. Однако судьи обычно с этим не соглашаются, выводя из-под ЕНВД спортивные территории и указывая, что обслуживания посетителей там не происходит. Целесообразно сдать необлагаемую часть помещения в аренду, тогда развлечения и питание никак не удастся связать, поскольку их устроителями будут разные лица.
   Стационарным считается не любое помещение, куда могут заходить покупатели, а лишь постройка, расположенная на фундаменте и присоединенная к инженерным коммуникациям (статья 346.27 НК России). К подобным объектам не относится временный павильон, не соответствующий хотя бы одному из этих требований, или автолавка. Налог с них не зависит от площади, а берется от количества торговых мест. Обычно он меньше магазинного ЕНВД.
   Кстати, розничная торговля удобна, в частности, тем, что ее трудно проконтролировать. Поэтому налогоплательщики часто заявляют в налоговые органы не обо всех точках, а налоговые чиновники не могут отследить, в скольких пунктах фактически производилась торговля.

Экономия производителя на налоговых платежах за счет применения единого налога на вмененный доход

   Нередко в розничной сети фирмы реализуют товары собственного производства и потому вполне понятно их желание перейти на уплату ЕНВД, применение которого при прочих равных условиях может обеспечить существенное снижение налогового бремени.
   Правда, согласно разъяснениям чиновников торговля товарами собственного производства является самостоятельным видом предпринимательской деятельности, направленным на извлечение доходов от реализации как через розничную, так и через оптовую торговую сеть, и поэтому розничная реализация продукции собственного производства подлежит налогообложению в общеустановленном порядке. А если фирма продает помимо своих еще и покупные товары, то она должна вести раздельный учет доходов и расходов.
   Но, как говорится, если очень хочется, то… Поскольку на «вмененке» можно продавать только покупные товары, значит, необходимо превратить продукцию собственного производства в чужую. Для этого можно, например, создать еще одну самостоятельную фирму. Она перейдет на «вмененку» и займется розничной продажей продукции основной фирмы, которая и будет ей продавать свою готовую продукцию для последующей перепродажи. Цены поставок должны быть минимальными, но не должны отклоняться более чем на 20 % от рыночной цены (статья 40 НК России). В свою очередь «вмененщик» сделает уже более серьезную наценку на товар, поскольку доход от реализации будет облагаться ЕНВД. Что же касается НДС, то избежать его не удастся, но за счет того, что цены во «внутренних» поставках будут значительно ниже, чем при торговле в розницу, сумма налога к уплате будет меньше.
   Возможно применение и другого способа решения проблемы – помочь могут сами покупатели товара. Существо способа заключается в том, что покупатель закупает товар, а затем часть этой же партии он продает фирме, у которой же и купил. При этом цены в обратных поставках будут близки к покупным. Таким образом, своя продукция превращается в чужую, а фирма получает возможность свою розничную сеть полностью перевести на «вмененку».
   Величина налога, как видим, целиком и полностью зависит от цен. В первом примере, когда поставки в «свой» магазин идут по самым минимальным ценам, НДС к уплате в бюджет получился меньше всего, в чем легко убедиться простейшим арифметическим подсчетом.
   Каждый из изложенных способов, впрочем, как и любой иной, имеет достоинства и недостатки. Обращение фирмы к своим покупателям грозит потерей части дохода, поскольку, чтобы заинтересовать их, за такую услугу им, возможно, придется предоставить скидку. Поэтому экономия на налоге может стать невыгодной. Да и не каждый согласится на подобную сделку.
   Если фирма создает себе партнера, она не попадает в зависимость от своих клиентов, поскольку не потребуется ни с кем договариваться. Время и количество поставок в розничную сеть будут определяться только желаниями самой фирмы. Кроме того, компанию, которая действует через «своих», налоговикам сложнее будет обвинить в недобросовестности. Однако в случае выездной проверки поставки одинакового ассортимента от фирмы покупателю, а потом обратно фирме наверняка привлекут внимание налоговых чиновников. Правда, доказать некий умысел документально они не смогут. Несомненным плюсом данного варианта является то, что поставки будут по минимальным ценам, а это означает, что сумма входного НДС при «внутренних» поставках будет наименьшей.

Экономия на штрафных санкциях, борьба с ними и снижение их суммы

   Если налогоплательщиком не представлен налоговому органу документ, который поименован в нормативном правовом акте как обязательный к представлению и одновременно является приложением к налоговой декларации, то не может быть применена санкция, предусмотренная пунктом 1 статьи 126 НК России. Согласно пункту 1 статьи 119 НК России непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа. В силу пункта 1 статьи 126 НК России непредставление в установленный срок налогоплательщиком (налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных НК России или иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа за каждый непредставленный документ. Если документ является приложением к расчету (налоговой декларации) налога и обязанность его представления отдельно от налоговой декларации законодательством не предусмотрена, в случае непредставления налоговой декларации с приложениями ответственность, предусмотренная пунктом 1 статьи 126 НК России, не может применяться отдельно в отношении приложений в дополнение к ответственности, установленной пунктом 1 статьи 119 НК России. В связи с изложенным требование налогового органа в части взыскания с налогоплательщика штрафа на основании пункта 1 статьи 126 НК России неправомерно (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 марта 2003 г. № 71 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).
   Если не успели вовремя представить налоговому органу соответствующую декларацию, налоговые чиновники заставят платить штраф в размере как минимум 5 % от суммы налога, указанной в декларации. В целях экономии денег имеет смысл указать в декларации небольшую сумму налога и представить ее налоговым чиновникам, а через 1–2 дня после этого подготовить уточненную декларацию с верными суммами налога.
   Если фирма «попалась» на неоприходовании выручки и налоговые инспекторы начислили санкции по статье 15.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, а также по статье 122 НК России, смело обращайтесь в арбитражный суд, поскольку нарушение в виде неоприходования выручки носит налоговый характер. Значит, фирма должна быть наказана только по Налоговому кодексу Российской Федерации. А привлекать виновного за то же самое нарушение еще и к административной ответственности запрещает Конституция России (пункт 1 статьи 50), и суд примет сторону фирмы.
   Если налоговые чиновники обнаружили, что ККТ не была применена, они обязательно попытаются оштрафовать налогоплательщика.
   От необходимости платить штраф можно избавиться, если протокол, составленный чиновниками по результатам проверки, подпишет не руководитель организации, а доверенное лицо. Подписав вместо руководителя организации протокол, доверенное лицо тем самым все вопросы по проверке «замкнет» (примет) на себя, сославшись при этом на отсутствие (или сильную занятость) руководителя и главного бухгалтера. Для того чтобы обеспечить работнику (иному лицу) возможность подписать протокол, его полномочия должны быть подтверждены доверенностью, в которой должно быть записано буквально следующее: «Доверенное лицо вправе представлять интересы организации ( указать ее название) при проведении налогового контроля независимо от его формы, а также времени и места проведения». После того как доверенное лицо на основании такой доверенности подпишет протокол о нарушении, организация отказывается оплачивать штраф, а налоговые чиновники обращаются в суд.
   Существо способа заключается в следующем:
   – при проведении проверки налоговые чиновники стараются выяснить по максимуму все возможное, что связано с ККТ (регистрацию, порядок применения, указываемые при печати чека реквизиты и т. д.), но все эти действия согласно статье 82 НК России не являются налоговым контролем;
   – по результатам проверки составят протокол о выявленном правонарушении;
   – доверенное лицо этот протокол подпишет, но оно не вправе подписывать этот протокол, поскольку своей подписью нарушает требования статьи 28.2 КоАП России, согласно которой подписывать протокол может законный представитель организации, работник же, который уполномочен представлять организацию во время налогового контроля, таковым не является.
   Таким образом, оказывается, что основной документ (протокол), свидетельствующий о факте нарушения, составлен с нарушением установленных законом требований – т. е. неправильно. А поскольку это уже не протокол правонарушения, то и никакого штрафа быть не должно. Отсутствие на протоколе подписи соответствующего лица означает, что дело рассматривалось без самого предпринимателя или его законного представителя и потому постановление налогового органа незаконно.
   Если из налогового органа поступило требование представить документы, официально отказывать налоговому органу не стоит, чтобы не дать налоговым чиновникам письмо с отказом использовать в суде в своих целях. Однако, получив такое требование, можно не представлять документы, которые к расчету и уплате налога прямого отношения не имеют. Целесообразно письмом с уведомлением о вручении сообщить налоговому органу о том, что конкретные документы рабочего характера, им запрошенные, не могут ему помочь в ходе камеральной проверки. При этом со ссылкой на статью 88 НК России необходимо указать, что налоговые органы вправе требовать «сведения… подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов». Следует обращать внимание и на срок направления налоговым органом запроса – он не должен превышать трех месяцев после того, как была подана декларация (статья 88 НК России). В случае пропуска указанного срока, в письме следует об этом непременно сказать.
   Напомним, что проверкой может быть охвачено три года деятельности налогоплательщика, но установлено это только в отношении выездных налоговых проверок (статья 87 НК России). Однако посредством камеральной проверки проверяется только конкретная декларация. Конечно, налоговый чиновник может запросить первичные документы, относящиеся и к прошлому году, но только в том случае, если эти документы были учтены налогоплательщиком при расчете налога в проверяемом периоде.
   Если объем запрошенных налоговым органом документов очень велик, имеет смысл письменно попросить о продлении срока их представления со ссылкой на невозможность собрать их в указанный налоговым органом срок именно из-за большого объема. Причем сделать это нужно в течение пяти дней по получении требования налогового органа. При попытке наложения штрафа в таких ситуациях судьи налоговых чиновников не поддерживают.
   Арбитражная практика свидетельствует о том, что до сих пор далеко не во всех налоговых органах налажен должным образом учет поступления налоговых платежей. А уж о повсеместном должном уровне организации учета поступающих документов и говорить не приходится. Это обстоятельство, кстати, из числа тех, которыми в случае необходимости можно реально и с пользой воспользоваться. В частности, можно сообщить либо напомнить налоговым чиновникам о том, что ранее документы уже были высланы в адрес налогового органа. В части попыток в таких случаях налоговых чиновников прибегнуть к штрафу судьи не одобряют их позицию.
   Если количество документов в требовании не указано, то и рассчитать сумму штрафа за их непредставление практически невозможно и наложение штрафа за их непредставление неправомерно.
   Кроме того, в целях уменьшения суммы возможного штрафа по статье 126 НК России за непредставленные документы при представлении их с опозданием целесообразно объединить документы в соответствии с их логическо-смысловой принадлежностью в отдельные сшивы и в таком виде с описью количества и наименования самих сшивов направить налоговому органу. Подчеркнем – речь идет об описи не документов в составе сшива, а о самих сшивах документов. Причем не лишним будет продумать и сами названия этих сшивов. Указанным способом можно существенно уменьшить суммы штрафных санкций (информационное письмо Президиума ВАС России от 17 марта 2003 г. № 71).
   В целях снижения размера налоговых санкций в виде штрафа могут быть применены различные способы, в частности, как то:
   – если налогоплательщик не успевает сдать декларацию с верными данными, представить ее налоговому органу надо с любыми данными. Например, если расчет верных данных займет слишком много времени, а срок представления уже истекает, можно сдать в налоговый орган документ с примерными данными, а затем принести уточненный. Это позволит избежать штрафа за не вовремя сданную декларацию по статье 119 НК России. В крайнем случае можно представить «нулевую» декларацию. Никаких санкций за то, что эти сведения будут сильно отличаться от данных уточненной декларации, нет. Возможны только пени, если вы перечислите задекларированную в первичном отчете сумму, а она окажется меньше, чем та, которую надо было уплатить;
   – опоздали со сдачей декларации – представьте ее с заниженной суммой налога. То есть если последний день сдачи декларации уже прошел, надо показать меньшую сумму налога, чем есть на самом деле, а затем подайте уточненный отчет с верными данными. Тем самым можно реально снизить сумму штрафа, поскольку считать ее налоговики будут в процентах от суммы, указанной в первичном отчете, а не в уточненном;
   – если грозит штраф, надо проверить, не нарушен ли срок привлечения к ответственности. Надо помнить, что если речь идет об административных правонарушениях, то к ответственности могут привлечь в течение только двух месяцев после того, как было совершено нарушение (статья 4.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях). Для налоговых правонарушений этот срок составляет шесть месяцев. Именно столько времени отведено на то, чтобы налоговики обратились с иском в суд – такое условие обусловлено налоговым законодательством (пункт 1 статьи 115 НК России);
   – если налоговики потребовали уплатить штраф – надо проверить основание, поскольку нередко налоговики ошибаются и указывают в документах неверное основание для штрафа. Так, наказывая за неполную уплату пенсионных взносов по итогам года, налоговые чиновники указывают в качестве основания статью 122 НК России, что неправомерно, поскольку пенсионные взносы не являются налогами и потому к ответственности возможно привлечение на основании пункта 2 статьи 27 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ, а если указано неверное основание, то штраф можно не платить, поскольку судьи в этом случае признают решение налоговиков недействительным;
   – получив решение о привлечении к ответственности, надо проверить его на предмет правильности оформления. Если и в срок налоговики уложились, и основание указали правильно, то надо проверить, как они оформили протокол о нарушении и решение о привлечении к ответственности. Дело в том, что в этих документах могут быть допущены неточности – например, решение может быть подписано не руководителем или заместителем, а просто специалистом, что противоречит требованиям законодательства (постановление Президиума ВАС РФ от 7 декабря 2004 г. по делу № 7879/04);
   – в суде целесообразно сослаться на смягчающие обстоятельства (статья 112 НК России) – наличие тяжелого материального положения, незначительное опоздание с представлением декларации или факт нарушения впервые.
   Налоговые чиновники при проведении проверок часто требуют представить в течение пяти дней дополнительные сведения, а за пропуск срока или отказ штрафуют по статье 126 НК России. Как известно, такие штрафы далеко не всегда справедливы и потому их можно оспорить – если не у руководства налогового органа, то в арбитражном суде.
   За отказ в представлении дополнительных документов или пропуск сроков их представления налоговые чиновники штрафуют по статье 126 НК России. Такие меры зачастую можно оспорить, исходя из того, что лимитировано время не только для налогоплательщиков, но и налоговых чиновников. В этой связи напомним, что налоговикам для обращения в суд (пункт 1 статьи 115 НК России) законом отведено шесть месяцев со дня, когда они обнаружили нарушение, и зачастую они в этот срок не укладываются. Между тем, как неоднократно разъясняли судьи, срок давности взыскания санкций является пресекательным, в связи с чем в случае его пропуска суд отказывает налоговым органам в удовлетворении их требований по таким вопросам. Это обстоятельство означает, что для практического использования такой возможности очень важно разобраться и определить, с какого момента считать шесть месяцев. При выездной налоговой проверке этот срок обычно исчисляется со дня составления налоговыми чиновниками акта, но при камеральной проверке такой документ не обязателен. И хотя при камеральной проверке налоговые чиновники ее результаты также оформляют актом, судьи не связывают появление этого документа с определением шестимесячного периода. Судьи придерживаются мнения, что срок должен исчисляться со дня обнаружения нарушения, который устанавливается исходя из его характера и обстоятельств. В частности, о допущенном налогоплательщиком нарушении налоговику становится известно, когда налогоплательщик с опозданием сдаст документы или в день отказа их приносить.
   Нередко отмечалось, что в своем служебном рвении налоговые чиновники нередко доходят до абсурда. Так, например, хотя понятно, что, для того чтобы организация могла представить документы, ей их надо иметь в наличии, но налоговые чиновники штрафуют фирму, не предоставившую затребованный ими документ, невзирая на указанное обстоятельство. В частности, к ответственности по статье 126 НК России могут привлечь фирму, у которой документы были похищены. Разумеется, с такими действиями ретивых налоговиков можно и нужно спорить, аргументируя свое несогласие со штрафом тем, что штрафовать возможно только при наличии вины налогоплательщика (статья 106 НК России), а в данном случае она отсутствует полностью. В этой связи подчеркнем, что факт похищения документов должен рассматриваться не в качестве смягчающего вину обстоятельства, а именно как подтверждение отсутствия этой вины. Разумеется, указанный факт должен быть подтвержден документально (например, справкой из милиции о происшедшей краже). Причем если указанное обстоятельство не подтвердить документально, то тем самым налоговику предоставляется возможность не применять статью 126 НК России, но наложить штраф по статье 120 НК России за грубое нарушение правил учета (отсутствие «первички»).