Страница:
Правда, по словам рассказа в том виде, в каком мы его теперь читаем, Иосиф
был не последним, а предпоследним сыном Иакова, так как Вениамин родился
после него. Но можно предположить, что в первоначальной версии рассказа
Иосиф является действительно самым младшим сыном. На это указывает и особое
пристрастие к нему со стороны отца, и разноцветная одежда, вернее, одежда с
длинными рукавами, отличавшая его от братьев, и занимаемое им впоследствии
положение верховенства по отношению к братьям. С другой стороны, имя
Вениамин (младший сын Иакова) означает "сын правой Руки". Что такое
наименование отмечает его как законного наследника, подтверждается
замечательным рассказом о том, как Иаков, благословляя своих двух внуков,
сыновей Иосифа, нарочито отдает предпочтение младшему из них перед старшим
тем, что кладет свою правую руку на голову младшего (Ефрема), а левую - на
голову старшего (Манассии), вопреки возражению отца их Иосифа, который
поставил своих сыновей перед дедом в таком положении, что последний, как
следовало ожидать, положит правую руку на старшего, а левую - на младшего;
старик был поэтому вынужден скрестить свои руки на груди так, чтобы
возложить на голову младшего правую руку, а левую - на голову старшего.
Апологет Иакова может поэтому с полным основанием утверждать, что патриарх в
течение всей своей жизни последовательно отдавал предпочтение младшим
сыновьям перед старшими, а не держался этого правила лишь тогда, когда оно
отвечало его личным интересам.
Есть и другие факты, свидетельствующие в пользу Иакова, то есть
удостоверяющие существование у евреев древнего обычая минората, или права
младшего сына на наследование. В книге Бытие мы читаем, что Фамарь, невестка
Иуды, родила двух близнецов - Фареса и Зару. Хотя Фарес родился раньше, в
действительности он, согласно тут же рассказанному странному эпизоду,
происшедшему во время родов, был, подобно самому Иакову, не старшим, как
можно было бы думать, а младшим из обоих братьев. Эпизод состоял в
следующем: во время родов показалась рука младенца, которую повивальная
бабка повязала красной нитью, "сказав: этот вышел первый. Но он (Зара)
возвратил руку свою; и вот, вышел брат его (Фарес)" (Быт" 38, 28-30). Из
самого рассказа не видно, для чего понадобилось автору привести этот эпизод,
но мотив станет понятным, если учесть, что Фарес был прямым прародителем
царя Давида, что царь этот сам был младшим сыном своего отца Иессея и что
Самуил нарочно выдвинул его на царство, предпочтя старшим братьям. Таким
образом, цель автора, изложившего такую, казалось бы, не относящуюся к делу
и даже, может быть, не совсем благопристойную подробность, состояла,
вероятно, в том, чтобы подчеркнуть, что царь Давид не только сам был младшим
сыном, но еще происходил от младшего из детей-близнецов Иуды. Давид в свою
очередь передал царство одному из своих младших сыновей, Соломону, отстранив
преднамеренно Адонию, одного из старших сыновей, претендовавшего на престол.
Все эти факты, вместе взятые, вызывают предположение, что обычаю
первородства, или предпочтения старшего сына, у евреев предшествовал более
древний обычай - "право последнего рождения", то есть предпочтение младшего
сына при наследовании отцу. Такое предположение находит себе подтверждение в
том, что подобный обычай минората преобладал и в других местах земного шара.
Минорат в Европе.
Одной из стран, где существовала и теперь еще существует в виде
обычного права система минората, является Англия. Под названием "Borough
English" эта система распространена, или до недавнего времени была
распространена, в качестве древнего закона о земле во многих частях страны.
Название это местного происхождения и заимствовано из одного судебного
процесса времен Эдуарда III. Из отчета, помещенного в Ежегоднике,
относящемся к первому году этого царствования, мы узнаем, что в
Ноттингемшире существовали тогда две системы владения землей, которые
назывались "Borough English" и "Borough French", и что по первой из этих
двух систем обычного права того времени земля переходила к младшему сыну, а
по второй-к старшему. Утверждают, что еще в 1713 г. Ноттингемшир распадался
на две области действия этих двух различных порядков наследования и что до
сих пор подобные обычаи сохранились в этой местности.
Область действия "Borough English" в старой Англии была в общих чертах
следующая: она обнимала всю полосу так называемого "Саксонского берега", от
залива Уош до окрестностей Солента, то есть все юго-восточные графства.
Точнее говоря, этот обычай наследования преобладал в Кенте, Суссексе, Суррее
и в ряде поместий, окружавших кольцом старый Лондон, а в меньшей степени был
распространен в Эссексе и в королевстве Восточная Англия. В Суссексе этот
обычай приобрел такое значение в земельных правах копигольдеров, что его
часто называли обычным правом этого графства, а в Льюисе, административном
подразделении Суссекса, он пользуется почти повсеместным признанием. В
Хэмпшире он встречается редко, но далее к западу большая часть Сомерсета
сплошь подчинена "праву последнего рождения". В центральных графствах
Великобритании обычай минората мало распространен, не более чем в двух-трех
поместьях на графство, но зато существует в четырех из пяти крупных "датских
городов", а именно в Дерби, Стамфорде, Лестере и Ноттингемшире, а равно и в
других значительных городах, таких, как Стаффорд и Глостер. В графствах,
лежащих к северу от линии, проведенной между Хамбером и Мерси, обычай
минората оставался неизвестным.
Но не в одних лишь саксонских частях Великобритании мы встречаемся с
системой минората; она существовала также в кельтских местностях, как,
например, в Корнуолле, Девоне и Уэльсе. Древний закон Уэльса предписывает,
чтобы "при дележе имения между братьями младший получал усадьбу (tyddyn),
все постройки и восемь акров земли, а также топор, котел и сошник, потому
что отец не вправе передавать эти три предмета никому иному, кроме младшего
сына, и, хотя бы они были заложены, никогда не могут быть отобраны". Но этот
валлийский закон применялся исключительно к недвижимости, состоявшей, как
минимум, из одного жилого дома; при разделе всякого иного имущества младший
сын не пользовался никакими привилегиями. В Шотландии, по имеющимся
сведениям, право наследования младшего сына нигде не утвердилось, но на
Шетлендских островах существовал обычай, согласно которому младшие дети
обоего пола при дележе имущества получали жилой дом.
В древнеанглийском праве минорат обычно находился в связи с
феодально-зависимой формой крестьянского держания земли. По этому вопросу
покойный профессор Метланд писал мне следующее: "Что касается сферы
господства минората, то я часто встречал примеры его в английских документах
XIII в. Минорат считают - правильно или неправильно - признаком, хотя и не
безусловным, крепостного характера держания, исходя, очевидно, из того
воззрения, что, строго говоря, при таком держании не может быть речи о
"наследовании", а только об обычае замены со стороны лорда умершего
держателя другим из членов его семьи. Выбор младшего представляется здесь
вполне естественным: раз не существовало наследования, то дети, достигнув
зрелого возраста, уходили из дома на все четыре стороны, так что ко времени
смерти отца в доме оставался только младший сын. По некоторым обычаям,
предписывающим дележ наследства поровну между сыновьями, младший получает
дом. Я вовсе не считаю доказанным крепостное происхождение минората, но
достоверно то, что в XIII в. наследование младшим сыном рассматривалось как
признак крепостного состояния. Я мог бы представить вам много доказательств
в пользу этого мнения. Минорат, например, приводится в связи с так
называемым merchetum, и оба термина весьма часто упоминаются рядом: "Ты мой
виллан, потому что я облагал тебя податью, ты платил мне пошлину при выходе
замуж твоей дочери, ты был младшим сыном своего отца и унаследовал его
держание". Merchetum, mercheta или marcheta - пошлина, которую виллан
(крепостной) платил лорду при выдаче своей дочери замуж. Следует заметить,
что в Англии минорат не ограничивается лицами мужского пола. Есть десятки,
если не сотни, небольших округов, где право это распространяется на женщин,
и к наследованию призывается младшая дочь, младшая сестра или тетка, минуя
других сонаследниц.
Минорат, или обычай перехода наследства к младшему члену семьи,
существовал также в некоторых частях Франции. Так "в некоторых округах
графства Корнуолл в Бретани младшие дети пользовались исключительным правом,
как раз противоположным праву старшинства: младший сын или дочь наследовали
всю землю на правах арендатора (так называемого quevaise) в ущерб своим
братьям или сестрам". Такая система наследования называется во французском
праве "mainete". Хотя обычай этот существовал в некоторых крупных поместьях
Бретани, мы не можем, однако, считать его преобладавшим здесь: когда
феодальные юристы предприняли кодификацию местного обычного права этой
провинции, то дворянство протестовало против минората, как обычая
необщепринятого, и мы знаем, что в XVII в. область его применения чуть ли не
с каждым днем сужалась. Округа, где господствовал минорат, включали
Роганское герцогство, командорство Паллакрек и владения Реллекского и
Бегарского аббатств. Как и в Англии, в Бретани минорат был связан с
зависимым крестьянским держанием; так же как и во многих местностях Англии,
в Бретани существовало правило, что если после смерти держателя не осталось
сыновей, то наследство переходило к младшей дочери. Далее, обычай минората
существовал, под именем "mainete" и "madelstad", в Пикардии, Артуа и
Геннегау, в Понтье и Вивье, в округах Аррас, Дуэ, Амьен, Лилль и Кассель и в
окрестностях города Сент-Омер. Во всех этих округах минорат применялся в
различном объеме - от наследования всего имущества до исключительного права
на предметы домашнего обихода. Такое же наследственное право существовало в
округе Гримберген, в Брабанте.
Похожие обычаи господствовали во многих местностях Фрисландии. Самый
известный из них, так называемый jus theelacticum, распространялся на
крестьянские наделы округа Норден, в восточной Фрисландии, недалеко от устья
Эмса. Здесь сидевшие на земле крестьяне ("theel-boors") подчинялись вплоть
до XIX в. особым, объединенным в сложную систему правилам, имевшим целью
предупредить дробление участков. Наследственный надел ("theel-land")
считался неделимым и по смерти отца переходил целиком к младшему сыну, а за
неимением сыновей поступал во владение общины.
Другими примерами минората служат вытесненные гражданским кодексом
прежние местные обычаи в Вестфалии и некоторых частях рейнских провинций,
живших под действием "саксонского права", а также округ Герфорд, близ города
Миндена, где население причисляет себя к самым чистокровным саксонцам.
Здесь, говорят, крестьянство так крепко придерживается обычая минората, что
"еще до самого последнего времени никто из старших детей не претендовал на
обязательную законную долю, все они подчинялись обычаю перехода наследства к
младшему члену семьи, даже в том случае, если им ничего не доставалось,
нисколько не помышляя о том, чтобы предъявить свои неотъемлемые, основанные
на законе права на участие в наследстве; даже когда крестьянин умирал, не
оставив обычного завещания, дети соглашались на переход всего имущества
безраздельно к младшему сыну". Подобное этому обычное право утвердилось в
Силезии и некоторых местностях Вюртемберга, где современные законы о
наследовании не смогли упразднить освященную временем привилегию младшего
члена семьи, права которого охранялись путем домашнего соглашения или силой
общественного мнения. Точно так же в Оденвальде и в малонаселенном округе к
северу от Констанцского озера существуют крестьянские участки, так
называемые hofgiiter, которые не подлежат дроблению на части и могут
переходить по наследству не иначе как к младшему сыну, а за отсутствием
сыновей - к младшей дочери. Можно было бы привести еще немало примеров в
Швабии, швейцарском кантоне Граубюнден, в Эльзасе и других германских или
полугерманских странах, где существовали старинные обычаи этого рода и где и
теперь еще сохранилось их влияние на воззрение крестьянского населения, хотя
они уже не имеют юридической силы.
В Дании, Норвегии и Швеции не обнаружено существование минората. Но на
острове Борнхольм (некогда королевство), принадлежащем Дании, младший сын
пользуется преимущественными правами перед остальными. Следы того же обычая
сохранились на землях прежней республики города Любек.
В Южной и Западной России происходит процесс распада старой формы
семейного союза и образования отделяющимися членами семьи своих собственных
хозяйств; при этом изба переходит к младшему сыну крестьянского двора.
Информацией по этому вопросу я обязан известному польскому этнологу М. А.
Чаплицкой: "Юниорат, или минорат, известен как обычай русского крестьянства
еще со времени "Русской правды", первого русского сборника законов,
изданного при Ярославе Мудром. И до сих пор он составляет очень
распространенное явление в крестьянском обычном праве, дающем возможность
выяснить происхождение этой формы наследования. Минорат - не привилегия
младшего сына, а естественный порядок, обусловленный тем, что старшие
сыновья обыкновенно отделяются от отца, образуя собственное хозяйство,
младший же сын остается при отце, "с отцовского корня никогда не сходит".
Если вместе с отцовским двором к младшему сыну переходит и другое имущество,
с излишком против долей, выделенных старшим, то на него возлагаются за это и
особые обязанности: содержать дряхлого отца, покоить старуху мать, а часто и
взять на свое попечение незамужних сестер. Если не было предварительного
раздела, а последний происходит лишь после смерти отца, то двор достается
младшему сыну не даром: младший обязывается оказать помощь братьям в
устройстве новых изб". Цитируется (и притом не вполне правильно) отрывок из
статьи В. Н. Нечаева "Минорат" в Энциклопедическом словаре Брокгауза и
Ефрона. Здесь цитата воспроизведена в подлинных выражениях русского автора.
Далее Чаплицкая сообщает, что "следы юниората в других классах населения
России, кроме крестьянского, не обнаружены и что в крестьянском быту обычай
этот распространяется только на избу или же на избу вместе с приусадебной,
но не общинной землей".
Таково распространение минората среди арийских народов Европы. Что
касается других народностей, не принадлежащих к индоарийской семье, то "в
Венгрии существовало правило о переходе отцовского дома к младшему сыну,
который за подобную привилегию обязан был компенсировать других
сонаследников. У северных племен чудь домохозяин может передать свои права
старшему либо младшему сыну и даже постороннему человеку по своему
усмотрению, но изба, в которой он живет, после его смерти должна перейти к
младшему сыну".
Вопрос о происхождении минората.
В таком виде представляется существование минората, или первенства
младшего сына, в Европе. Спрашивается, каково происхождение столь странного,
на наш взгляд, обычая? По этому вопросу было выдвинуто много теорий. Начнем
с того мнения, которое высказал широко эрудированный и основательный Вильям
Блэкстон в своих знаменитых "Комментариях" к английскому праву. Говоря о
поземельном владении в так называемых boroughs, то есть городах,
пользовавшихся правом посылать депутатов в парламент, он противопоставляет
этот род владения "воинскому держанию" (military tenure или tenure of
knight-service) и рассматривает его как остаток древней "саксонской
свободы", которую сохранили за собой лица, не потерявшие своего владения в
пользу короля и не обменявшие его "на более почетное, по воззрениям того
времени, но и более отяготительное воинское держание". Эта-то "саксонская
свобода", по мнению Блэкстона, "объясняет также те разнообразные обычаи,
действие которых распространялось на многих держателей городских участков.
Главным и наиболее замечательным из этих обычаев был "Borough English",
противопоставлявшийся норманнским обычаям и известный уже Глэнвилю и
Литлтону; на основании этого обычая городские участки после смерти отца
переходили по наследству к младшему сыну, а не к старшему. Литлтон объясняет
происхождение обычая тем, что младший сын, по незрелости возраста, в отличие
от остальных братьев, не может обойтись без посторонней помощи. Другие
авторы приводили более оригинальное объяснение обычая: будто бы в старину
феодальный лорд имел право конкубината с женой своего держателя в первую
брачную ночь, отчего крестьянский участок переходил по наследству не к
старшему, а к младшему сыну, которого с большей вероятностью можно было
считать сыном держателя. Однако мне неизвестно, чтобы такой обычай
когда-либо господствовал в Англии, хотя он, наверное, существовал в
Шотландии (под именем mercheta или marcheta) до отмены его при Малькольме
III. Возможно, что правильное объяснение мы должны искать (правда, на
далеком от нас расстоянии) в обычном праве татар, у которых, по словам
священника Дюгальда, также преобладает переход наследства к младшему сыну.
Этот народ занимается всецело скотоводством, и старшие сыновья, как только
становятся способны вести самостоятельную кочевую жизнь, получают от отца
свою долю стада и уходят от него на новое кочевье. Младший сын, который
дольше всех остается при отце, естественно, становится наследником его
имущества, так как остальные уже имеют собственное хозяйство. Точно так же и
у многих других северных народов существовал обычай, согласно которому все
сыновья отделялись и уходили от отца, кроме одного, который становился его
наследником. Не исключено, что такой обычай везде, где мы его встречаем,
является пережитком древнего пастушеского быта наших предков - бриттов и
германцев, описанного Цезарем и Тацитом".
Я не нашел у Дюгальда места, на которое ссылается Блэкстон, но
приводимый им факт подтверждается современным историком, который говорит:
"Еще более характерной чертой старого турецкого и монгольского права
является обычай, проливающий яркий свет на историю этих народов, который я,
за неимением более подходящего термина, назвал бы "усыновлением наоборот".
Турецкий обычай устанавливает чрезвычайно оригинальный порядок наследования:
постоянным наследником, привязанным в некотором смысле к родной земле,
является младший сын. У монголов он называется ot-dzekine, у турок - tekiue,
то есть "хранитель очага". По свидетельству китайских летописцев и западных
путешественников, к нему полностью переходит земельный участок, а старшие
братья делят между собой движимое имущество, в особенности то, что
составляет его главный предмет, то есть весь крупный и мелкий скот". Кроме
того, я обнаружил существование минората у группы монголоидных племен в
юго-западном Китае и прилегающих частях Бирмы и Индии. Исследование их
социального положения может осветить интересующий нас вопрос. Но
предварительно я должен заметить, что, вопреки мнению Блэкстона, ни одно из
этих племен не занимается скотоводством, а все они составляют
земледельческое население и добывают средства к существованию почти
исключительно землепашеством.
Минорат в Южной Азии.
Начнем с племени лушеи, населяющего обширные горные пространства в
Ассаме. Это приземистый, коренастый и мускулистый народ, с широким лицом
почти без всякой растительности, выдающимися скулами, коротким плоским
носом, маленькими миндалевидными глазами и желтым или коричневым цветом кожи
различных оттенков. Их принадлежность к монголоидной расе, таким образом, не
подлежит сомнению. Об этом говорят не только их физические свойства, но и
язык, составляющий тибето-бирманскую ветвь тибето-китайской семьи языков.
Это - племя земледельческое, и главный продукт питания у него - рис. Однако
в силу принятого способа обработки земли оно вынуждено вести кочевую жизнь и
редко остается несколько лет подряд на одном и том же месте. Господствующая
здесь система полеводства обыкновенно называется подсечно-огневой системой
земледелия. Лушеи очищают в джунглях участки земли от бамбука или деревьев,
которые после высыхания сжигаются, причем зола служит для удобрения почвы.
Расчищенное таким образом поле слегка вскапывается заступом, а когда
появившиеся облака возвещают землепашцам об окончании сухого времени года и
приближающемся дождливом сезоне, лушеи устремляются на поля с корзинами
семян на плече и с длинным и широким ножом (dao) в руке. Вся семья
приступает к посеву, вырывая ножами в земле мелкие ямки и бросая в каждую
семена. Сеют преимущественно рис, но также маис, просо, горох, бобы, табак и
хлопок. При такой неэффективной обработке редко приходится снимать с одного
и того же участка больше двух урожаев подряд, после чего земля забрасывается
до тех пор, пока она снова не зарастет бамбуком или мелколесьем. Если
расчистка произведена в бамбуковых джунглях, то к новой обработке участка
можно приступить через три или четыре года, а если в лесу, то посев может
быть возобновлен через семь-восемь лет. Земля из-под деревьев дает, как
говорят, лучшие урожаи, чем из-под бамбука, но зато требует гораздо больше
труда для расчистки и раскорчевки. При таких условиях запасы пахотной земли
вокруг большой деревни быстро истощаются, приходится переселяться на новое
место, выбор которого происходит очень тщательно. На выбранное место
посылается депутация старейшин; они спят на земле и совершают гадание по
пению петуха, которого для этой цели берут с собой в дорогу. Если петух
громко запоет за час до рассвета, то место признается подходящим. В новой
деревне придется прожить от четырех до пяти лет, и в прежнее время она
ставилась на расстоянии двух-трех дней пути от прежнего местожительства.
Переселенцы должны таскать на спине все свое добро, и перспектива частых и
хлопотливых перекочевываний с места на место удерживает людей от накопления
имущества и, таким образом, препятствует росту богатства и развитию
промыслов. При такого рода переложной системе полеводства, принятой у
большинства горных племен этого района, крестьяне не приобретают каких-либо
прочных прав на землю; даже вожди племен не сознают себя собственниками
занимаемых ими полевых и лесных участков. Власть вождя распространяется
только на людей его племени, где бы они ни кочевали и где бы временно ни
обосновывались. Среди некоторых, более диких племен труд по расчистке и
обработке земли выполнялся в значительной части людьми, захваченными в плен
во время набегов; эти набеги и предпринимались главным образом для того,
чтобы обеспечить нападающих рабами, которые облегчили бы им их тяжелый труд.
Деревни племени лушеи обыкновенно ютятся по крутым склонам гор. Они
имеют обширные размеры и часто насчитывают сотни домов. Однако в последнее
время народ чаще всего расселяется в джунглях небольшими поселками и даже
отдельными хозяйствами, далеко от деревень. Замечательной особенностью
лушейских селений являются общежития (zawlbuk) для холостяков, где проводят
ночь неженатые мужчины и молодые парни, достигшие половой зрелости, которым
не разрешается спать в родительском доме. Прибывшие из других деревень также
помещаются в этих общежитиях, которых бывает по нескольку в каждой крупной
деревне. Это обычай, общий для горных племен Ассама.
Каждая лушейская деревня представляет как бы отдельное государство,
управляемое своим вождем. "Каждый сын вождя по достижении брачного возраста
получал жену на средства своего отца и строил собственную деревню. Здесь он
управлял как независимый вождь, его успех или неудачи зависели от его личных
административных талантов. Подати отцу он не платил, но первый рассчитывал
на его помощь в возможных распрях с соседними вождями племен. Однако, когда
отец доживал до старости, нередко случалось, что сын не выказывал даже
такого подчинения. Младший сын оставался в отцовской деревне, и к нему
переходила по наследству не только деревня, но и все имущество отца". Мы
видим, что обычай племени лушеи полностью подтверждает теорию Блэкстона о
происхождении минората, так как у этого племени младший сын наследует просто
потому, что он один остается в родительском доме, тогда как все старшие
братья покидают отца, уходят на сторону и основывают свое собственное
хозяйство.
Если бы такое доказательство показалось недостаточным, то можно
привести в качестве дополнительного довода недавнюю перемену, которая
произошла в быту этого племени. В последней опубликованной переписи Ассама
мы читаем, что сокращение размеров селений у лушеев повлекло за собой
крупную перемену в обычае, по которому младший сын наследует отцовскую
деревню и имущество. Такая система наследования была основана на том, что
старшие сыновья после женитьбы строили собственные деревни. Для этого
несколько старшин, а также кое-кто из простых поселян выделялись из деревни
и сопровождали молодого вождя, образуя собой ядро нового поселения. Когда,
был не последним, а предпоследним сыном Иакова, так как Вениамин родился
после него. Но можно предположить, что в первоначальной версии рассказа
Иосиф является действительно самым младшим сыном. На это указывает и особое
пристрастие к нему со стороны отца, и разноцветная одежда, вернее, одежда с
длинными рукавами, отличавшая его от братьев, и занимаемое им впоследствии
положение верховенства по отношению к братьям. С другой стороны, имя
Вениамин (младший сын Иакова) означает "сын правой Руки". Что такое
наименование отмечает его как законного наследника, подтверждается
замечательным рассказом о том, как Иаков, благословляя своих двух внуков,
сыновей Иосифа, нарочито отдает предпочтение младшему из них перед старшим
тем, что кладет свою правую руку на голову младшего (Ефрема), а левую - на
голову старшего (Манассии), вопреки возражению отца их Иосифа, который
поставил своих сыновей перед дедом в таком положении, что последний, как
следовало ожидать, положит правую руку на старшего, а левую - на младшего;
старик был поэтому вынужден скрестить свои руки на груди так, чтобы
возложить на голову младшего правую руку, а левую - на голову старшего.
Апологет Иакова может поэтому с полным основанием утверждать, что патриарх в
течение всей своей жизни последовательно отдавал предпочтение младшим
сыновьям перед старшими, а не держался этого правила лишь тогда, когда оно
отвечало его личным интересам.
Есть и другие факты, свидетельствующие в пользу Иакова, то есть
удостоверяющие существование у евреев древнего обычая минората, или права
младшего сына на наследование. В книге Бытие мы читаем, что Фамарь, невестка
Иуды, родила двух близнецов - Фареса и Зару. Хотя Фарес родился раньше, в
действительности он, согласно тут же рассказанному странному эпизоду,
происшедшему во время родов, был, подобно самому Иакову, не старшим, как
можно было бы думать, а младшим из обоих братьев. Эпизод состоял в
следующем: во время родов показалась рука младенца, которую повивальная
бабка повязала красной нитью, "сказав: этот вышел первый. Но он (Зара)
возвратил руку свою; и вот, вышел брат его (Фарес)" (Быт" 38, 28-30). Из
самого рассказа не видно, для чего понадобилось автору привести этот эпизод,
но мотив станет понятным, если учесть, что Фарес был прямым прародителем
царя Давида, что царь этот сам был младшим сыном своего отца Иессея и что
Самуил нарочно выдвинул его на царство, предпочтя старшим братьям. Таким
образом, цель автора, изложившего такую, казалось бы, не относящуюся к делу
и даже, может быть, не совсем благопристойную подробность, состояла,
вероятно, в том, чтобы подчеркнуть, что царь Давид не только сам был младшим
сыном, но еще происходил от младшего из детей-близнецов Иуды. Давид в свою
очередь передал царство одному из своих младших сыновей, Соломону, отстранив
преднамеренно Адонию, одного из старших сыновей, претендовавшего на престол.
Все эти факты, вместе взятые, вызывают предположение, что обычаю
первородства, или предпочтения старшего сына, у евреев предшествовал более
древний обычай - "право последнего рождения", то есть предпочтение младшего
сына при наследовании отцу. Такое предположение находит себе подтверждение в
том, что подобный обычай минората преобладал и в других местах земного шара.
Минорат в Европе.
Одной из стран, где существовала и теперь еще существует в виде
обычного права система минората, является Англия. Под названием "Borough
English" эта система распространена, или до недавнего времени была
распространена, в качестве древнего закона о земле во многих частях страны.
Название это местного происхождения и заимствовано из одного судебного
процесса времен Эдуарда III. Из отчета, помещенного в Ежегоднике,
относящемся к первому году этого царствования, мы узнаем, что в
Ноттингемшире существовали тогда две системы владения землей, которые
назывались "Borough English" и "Borough French", и что по первой из этих
двух систем обычного права того времени земля переходила к младшему сыну, а
по второй-к старшему. Утверждают, что еще в 1713 г. Ноттингемшир распадался
на две области действия этих двух различных порядков наследования и что до
сих пор подобные обычаи сохранились в этой местности.
Область действия "Borough English" в старой Англии была в общих чертах
следующая: она обнимала всю полосу так называемого "Саксонского берега", от
залива Уош до окрестностей Солента, то есть все юго-восточные графства.
Точнее говоря, этот обычай наследования преобладал в Кенте, Суссексе, Суррее
и в ряде поместий, окружавших кольцом старый Лондон, а в меньшей степени был
распространен в Эссексе и в королевстве Восточная Англия. В Суссексе этот
обычай приобрел такое значение в земельных правах копигольдеров, что его
часто называли обычным правом этого графства, а в Льюисе, административном
подразделении Суссекса, он пользуется почти повсеместным признанием. В
Хэмпшире он встречается редко, но далее к западу большая часть Сомерсета
сплошь подчинена "праву последнего рождения". В центральных графствах
Великобритании обычай минората мало распространен, не более чем в двух-трех
поместьях на графство, но зато существует в четырех из пяти крупных "датских
городов", а именно в Дерби, Стамфорде, Лестере и Ноттингемшире, а равно и в
других значительных городах, таких, как Стаффорд и Глостер. В графствах,
лежащих к северу от линии, проведенной между Хамбером и Мерси, обычай
минората оставался неизвестным.
Но не в одних лишь саксонских частях Великобритании мы встречаемся с
системой минората; она существовала также в кельтских местностях, как,
например, в Корнуолле, Девоне и Уэльсе. Древний закон Уэльса предписывает,
чтобы "при дележе имения между братьями младший получал усадьбу (tyddyn),
все постройки и восемь акров земли, а также топор, котел и сошник, потому
что отец не вправе передавать эти три предмета никому иному, кроме младшего
сына, и, хотя бы они были заложены, никогда не могут быть отобраны". Но этот
валлийский закон применялся исключительно к недвижимости, состоявшей, как
минимум, из одного жилого дома; при разделе всякого иного имущества младший
сын не пользовался никакими привилегиями. В Шотландии, по имеющимся
сведениям, право наследования младшего сына нигде не утвердилось, но на
Шетлендских островах существовал обычай, согласно которому младшие дети
обоего пола при дележе имущества получали жилой дом.
В древнеанглийском праве минорат обычно находился в связи с
феодально-зависимой формой крестьянского держания земли. По этому вопросу
покойный профессор Метланд писал мне следующее: "Что касается сферы
господства минората, то я часто встречал примеры его в английских документах
XIII в. Минорат считают - правильно или неправильно - признаком, хотя и не
безусловным, крепостного характера держания, исходя, очевидно, из того
воззрения, что, строго говоря, при таком держании не может быть речи о
"наследовании", а только об обычае замены со стороны лорда умершего
держателя другим из членов его семьи. Выбор младшего представляется здесь
вполне естественным: раз не существовало наследования, то дети, достигнув
зрелого возраста, уходили из дома на все четыре стороны, так что ко времени
смерти отца в доме оставался только младший сын. По некоторым обычаям,
предписывающим дележ наследства поровну между сыновьями, младший получает
дом. Я вовсе не считаю доказанным крепостное происхождение минората, но
достоверно то, что в XIII в. наследование младшим сыном рассматривалось как
признак крепостного состояния. Я мог бы представить вам много доказательств
в пользу этого мнения. Минорат, например, приводится в связи с так
называемым merchetum, и оба термина весьма часто упоминаются рядом: "Ты мой
виллан, потому что я облагал тебя податью, ты платил мне пошлину при выходе
замуж твоей дочери, ты был младшим сыном своего отца и унаследовал его
держание". Merchetum, mercheta или marcheta - пошлина, которую виллан
(крепостной) платил лорду при выдаче своей дочери замуж. Следует заметить,
что в Англии минорат не ограничивается лицами мужского пола. Есть десятки,
если не сотни, небольших округов, где право это распространяется на женщин,
и к наследованию призывается младшая дочь, младшая сестра или тетка, минуя
других сонаследниц.
Минорат, или обычай перехода наследства к младшему члену семьи,
существовал также в некоторых частях Франции. Так "в некоторых округах
графства Корнуолл в Бретани младшие дети пользовались исключительным правом,
как раз противоположным праву старшинства: младший сын или дочь наследовали
всю землю на правах арендатора (так называемого quevaise) в ущерб своим
братьям или сестрам". Такая система наследования называется во французском
праве "mainete". Хотя обычай этот существовал в некоторых крупных поместьях
Бретани, мы не можем, однако, считать его преобладавшим здесь: когда
феодальные юристы предприняли кодификацию местного обычного права этой
провинции, то дворянство протестовало против минората, как обычая
необщепринятого, и мы знаем, что в XVII в. область его применения чуть ли не
с каждым днем сужалась. Округа, где господствовал минорат, включали
Роганское герцогство, командорство Паллакрек и владения Реллекского и
Бегарского аббатств. Как и в Англии, в Бретани минорат был связан с
зависимым крестьянским держанием; так же как и во многих местностях Англии,
в Бретани существовало правило, что если после смерти держателя не осталось
сыновей, то наследство переходило к младшей дочери. Далее, обычай минората
существовал, под именем "mainete" и "madelstad", в Пикардии, Артуа и
Геннегау, в Понтье и Вивье, в округах Аррас, Дуэ, Амьен, Лилль и Кассель и в
окрестностях города Сент-Омер. Во всех этих округах минорат применялся в
различном объеме - от наследования всего имущества до исключительного права
на предметы домашнего обихода. Такое же наследственное право существовало в
округе Гримберген, в Брабанте.
Похожие обычаи господствовали во многих местностях Фрисландии. Самый
известный из них, так называемый jus theelacticum, распространялся на
крестьянские наделы округа Норден, в восточной Фрисландии, недалеко от устья
Эмса. Здесь сидевшие на земле крестьяне ("theel-boors") подчинялись вплоть
до XIX в. особым, объединенным в сложную систему правилам, имевшим целью
предупредить дробление участков. Наследственный надел ("theel-land")
считался неделимым и по смерти отца переходил целиком к младшему сыну, а за
неимением сыновей поступал во владение общины.
Другими примерами минората служат вытесненные гражданским кодексом
прежние местные обычаи в Вестфалии и некоторых частях рейнских провинций,
живших под действием "саксонского права", а также округ Герфорд, близ города
Миндена, где население причисляет себя к самым чистокровным саксонцам.
Здесь, говорят, крестьянство так крепко придерживается обычая минората, что
"еще до самого последнего времени никто из старших детей не претендовал на
обязательную законную долю, все они подчинялись обычаю перехода наследства к
младшему члену семьи, даже в том случае, если им ничего не доставалось,
нисколько не помышляя о том, чтобы предъявить свои неотъемлемые, основанные
на законе права на участие в наследстве; даже когда крестьянин умирал, не
оставив обычного завещания, дети соглашались на переход всего имущества
безраздельно к младшему сыну". Подобное этому обычное право утвердилось в
Силезии и некоторых местностях Вюртемберга, где современные законы о
наследовании не смогли упразднить освященную временем привилегию младшего
члена семьи, права которого охранялись путем домашнего соглашения или силой
общественного мнения. Точно так же в Оденвальде и в малонаселенном округе к
северу от Констанцского озера существуют крестьянские участки, так
называемые hofgiiter, которые не подлежат дроблению на части и могут
переходить по наследству не иначе как к младшему сыну, а за отсутствием
сыновей - к младшей дочери. Можно было бы привести еще немало примеров в
Швабии, швейцарском кантоне Граубюнден, в Эльзасе и других германских или
полугерманских странах, где существовали старинные обычаи этого рода и где и
теперь еще сохранилось их влияние на воззрение крестьянского населения, хотя
они уже не имеют юридической силы.
В Дании, Норвегии и Швеции не обнаружено существование минората. Но на
острове Борнхольм (некогда королевство), принадлежащем Дании, младший сын
пользуется преимущественными правами перед остальными. Следы того же обычая
сохранились на землях прежней республики города Любек.
В Южной и Западной России происходит процесс распада старой формы
семейного союза и образования отделяющимися членами семьи своих собственных
хозяйств; при этом изба переходит к младшему сыну крестьянского двора.
Информацией по этому вопросу я обязан известному польскому этнологу М. А.
Чаплицкой: "Юниорат, или минорат, известен как обычай русского крестьянства
еще со времени "Русской правды", первого русского сборника законов,
изданного при Ярославе Мудром. И до сих пор он составляет очень
распространенное явление в крестьянском обычном праве, дающем возможность
выяснить происхождение этой формы наследования. Минорат - не привилегия
младшего сына, а естественный порядок, обусловленный тем, что старшие
сыновья обыкновенно отделяются от отца, образуя собственное хозяйство,
младший же сын остается при отце, "с отцовского корня никогда не сходит".
Если вместе с отцовским двором к младшему сыну переходит и другое имущество,
с излишком против долей, выделенных старшим, то на него возлагаются за это и
особые обязанности: содержать дряхлого отца, покоить старуху мать, а часто и
взять на свое попечение незамужних сестер. Если не было предварительного
раздела, а последний происходит лишь после смерти отца, то двор достается
младшему сыну не даром: младший обязывается оказать помощь братьям в
устройстве новых изб". Цитируется (и притом не вполне правильно) отрывок из
статьи В. Н. Нечаева "Минорат" в Энциклопедическом словаре Брокгауза и
Ефрона. Здесь цитата воспроизведена в подлинных выражениях русского автора.
Далее Чаплицкая сообщает, что "следы юниората в других классах населения
России, кроме крестьянского, не обнаружены и что в крестьянском быту обычай
этот распространяется только на избу или же на избу вместе с приусадебной,
но не общинной землей".
Таково распространение минората среди арийских народов Европы. Что
касается других народностей, не принадлежащих к индоарийской семье, то "в
Венгрии существовало правило о переходе отцовского дома к младшему сыну,
который за подобную привилегию обязан был компенсировать других
сонаследников. У северных племен чудь домохозяин может передать свои права
старшему либо младшему сыну и даже постороннему человеку по своему
усмотрению, но изба, в которой он живет, после его смерти должна перейти к
младшему сыну".
Вопрос о происхождении минората.
В таком виде представляется существование минората, или первенства
младшего сына, в Европе. Спрашивается, каково происхождение столь странного,
на наш взгляд, обычая? По этому вопросу было выдвинуто много теорий. Начнем
с того мнения, которое высказал широко эрудированный и основательный Вильям
Блэкстон в своих знаменитых "Комментариях" к английскому праву. Говоря о
поземельном владении в так называемых boroughs, то есть городах,
пользовавшихся правом посылать депутатов в парламент, он противопоставляет
этот род владения "воинскому держанию" (military tenure или tenure of
knight-service) и рассматривает его как остаток древней "саксонской
свободы", которую сохранили за собой лица, не потерявшие своего владения в
пользу короля и не обменявшие его "на более почетное, по воззрениям того
времени, но и более отяготительное воинское держание". Эта-то "саксонская
свобода", по мнению Блэкстона, "объясняет также те разнообразные обычаи,
действие которых распространялось на многих держателей городских участков.
Главным и наиболее замечательным из этих обычаев был "Borough English",
противопоставлявшийся норманнским обычаям и известный уже Глэнвилю и
Литлтону; на основании этого обычая городские участки после смерти отца
переходили по наследству к младшему сыну, а не к старшему. Литлтон объясняет
происхождение обычая тем, что младший сын, по незрелости возраста, в отличие
от остальных братьев, не может обойтись без посторонней помощи. Другие
авторы приводили более оригинальное объяснение обычая: будто бы в старину
феодальный лорд имел право конкубината с женой своего держателя в первую
брачную ночь, отчего крестьянский участок переходил по наследству не к
старшему, а к младшему сыну, которого с большей вероятностью можно было
считать сыном держателя. Однако мне неизвестно, чтобы такой обычай
когда-либо господствовал в Англии, хотя он, наверное, существовал в
Шотландии (под именем mercheta или marcheta) до отмены его при Малькольме
III. Возможно, что правильное объяснение мы должны искать (правда, на
далеком от нас расстоянии) в обычном праве татар, у которых, по словам
священника Дюгальда, также преобладает переход наследства к младшему сыну.
Этот народ занимается всецело скотоводством, и старшие сыновья, как только
становятся способны вести самостоятельную кочевую жизнь, получают от отца
свою долю стада и уходят от него на новое кочевье. Младший сын, который
дольше всех остается при отце, естественно, становится наследником его
имущества, так как остальные уже имеют собственное хозяйство. Точно так же и
у многих других северных народов существовал обычай, согласно которому все
сыновья отделялись и уходили от отца, кроме одного, который становился его
наследником. Не исключено, что такой обычай везде, где мы его встречаем,
является пережитком древнего пастушеского быта наших предков - бриттов и
германцев, описанного Цезарем и Тацитом".
Я не нашел у Дюгальда места, на которое ссылается Блэкстон, но
приводимый им факт подтверждается современным историком, который говорит:
"Еще более характерной чертой старого турецкого и монгольского права
является обычай, проливающий яркий свет на историю этих народов, который я,
за неимением более подходящего термина, назвал бы "усыновлением наоборот".
Турецкий обычай устанавливает чрезвычайно оригинальный порядок наследования:
постоянным наследником, привязанным в некотором смысле к родной земле,
является младший сын. У монголов он называется ot-dzekine, у турок - tekiue,
то есть "хранитель очага". По свидетельству китайских летописцев и западных
путешественников, к нему полностью переходит земельный участок, а старшие
братья делят между собой движимое имущество, в особенности то, что
составляет его главный предмет, то есть весь крупный и мелкий скот". Кроме
того, я обнаружил существование минората у группы монголоидных племен в
юго-западном Китае и прилегающих частях Бирмы и Индии. Исследование их
социального положения может осветить интересующий нас вопрос. Но
предварительно я должен заметить, что, вопреки мнению Блэкстона, ни одно из
этих племен не занимается скотоводством, а все они составляют
земледельческое население и добывают средства к существованию почти
исключительно землепашеством.
Минорат в Южной Азии.
Начнем с племени лушеи, населяющего обширные горные пространства в
Ассаме. Это приземистый, коренастый и мускулистый народ, с широким лицом
почти без всякой растительности, выдающимися скулами, коротким плоским
носом, маленькими миндалевидными глазами и желтым или коричневым цветом кожи
различных оттенков. Их принадлежность к монголоидной расе, таким образом, не
подлежит сомнению. Об этом говорят не только их физические свойства, но и
язык, составляющий тибето-бирманскую ветвь тибето-китайской семьи языков.
Это - племя земледельческое, и главный продукт питания у него - рис. Однако
в силу принятого способа обработки земли оно вынуждено вести кочевую жизнь и
редко остается несколько лет подряд на одном и том же месте. Господствующая
здесь система полеводства обыкновенно называется подсечно-огневой системой
земледелия. Лушеи очищают в джунглях участки земли от бамбука или деревьев,
которые после высыхания сжигаются, причем зола служит для удобрения почвы.
Расчищенное таким образом поле слегка вскапывается заступом, а когда
появившиеся облака возвещают землепашцам об окончании сухого времени года и
приближающемся дождливом сезоне, лушеи устремляются на поля с корзинами
семян на плече и с длинным и широким ножом (dao) в руке. Вся семья
приступает к посеву, вырывая ножами в земле мелкие ямки и бросая в каждую
семена. Сеют преимущественно рис, но также маис, просо, горох, бобы, табак и
хлопок. При такой неэффективной обработке редко приходится снимать с одного
и того же участка больше двух урожаев подряд, после чего земля забрасывается
до тех пор, пока она снова не зарастет бамбуком или мелколесьем. Если
расчистка произведена в бамбуковых джунглях, то к новой обработке участка
можно приступить через три или четыре года, а если в лесу, то посев может
быть возобновлен через семь-восемь лет. Земля из-под деревьев дает, как
говорят, лучшие урожаи, чем из-под бамбука, но зато требует гораздо больше
труда для расчистки и раскорчевки. При таких условиях запасы пахотной земли
вокруг большой деревни быстро истощаются, приходится переселяться на новое
место, выбор которого происходит очень тщательно. На выбранное место
посылается депутация старейшин; они спят на земле и совершают гадание по
пению петуха, которого для этой цели берут с собой в дорогу. Если петух
громко запоет за час до рассвета, то место признается подходящим. В новой
деревне придется прожить от четырех до пяти лет, и в прежнее время она
ставилась на расстоянии двух-трех дней пути от прежнего местожительства.
Переселенцы должны таскать на спине все свое добро, и перспектива частых и
хлопотливых перекочевываний с места на место удерживает людей от накопления
имущества и, таким образом, препятствует росту богатства и развитию
промыслов. При такого рода переложной системе полеводства, принятой у
большинства горных племен этого района, крестьяне не приобретают каких-либо
прочных прав на землю; даже вожди племен не сознают себя собственниками
занимаемых ими полевых и лесных участков. Власть вождя распространяется
только на людей его племени, где бы они ни кочевали и где бы временно ни
обосновывались. Среди некоторых, более диких племен труд по расчистке и
обработке земли выполнялся в значительной части людьми, захваченными в плен
во время набегов; эти набеги и предпринимались главным образом для того,
чтобы обеспечить нападающих рабами, которые облегчили бы им их тяжелый труд.
Деревни племени лушеи обыкновенно ютятся по крутым склонам гор. Они
имеют обширные размеры и часто насчитывают сотни домов. Однако в последнее
время народ чаще всего расселяется в джунглях небольшими поселками и даже
отдельными хозяйствами, далеко от деревень. Замечательной особенностью
лушейских селений являются общежития (zawlbuk) для холостяков, где проводят
ночь неженатые мужчины и молодые парни, достигшие половой зрелости, которым
не разрешается спать в родительском доме. Прибывшие из других деревень также
помещаются в этих общежитиях, которых бывает по нескольку в каждой крупной
деревне. Это обычай, общий для горных племен Ассама.
Каждая лушейская деревня представляет как бы отдельное государство,
управляемое своим вождем. "Каждый сын вождя по достижении брачного возраста
получал жену на средства своего отца и строил собственную деревню. Здесь он
управлял как независимый вождь, его успех или неудачи зависели от его личных
административных талантов. Подати отцу он не платил, но первый рассчитывал
на его помощь в возможных распрях с соседними вождями племен. Однако, когда
отец доживал до старости, нередко случалось, что сын не выказывал даже
такого подчинения. Младший сын оставался в отцовской деревне, и к нему
переходила по наследству не только деревня, но и все имущество отца". Мы
видим, что обычай племени лушеи полностью подтверждает теорию Блэкстона о
происхождении минората, так как у этого племени младший сын наследует просто
потому, что он один остается в родительском доме, тогда как все старшие
братья покидают отца, уходят на сторону и основывают свое собственное
хозяйство.
Если бы такое доказательство показалось недостаточным, то можно
привести в качестве дополнительного довода недавнюю перемену, которая
произошла в быту этого племени. В последней опубликованной переписи Ассама
мы читаем, что сокращение размеров селений у лушеев повлекло за собой
крупную перемену в обычае, по которому младший сын наследует отцовскую
деревню и имущество. Такая система наследования была основана на том, что
старшие сыновья после женитьбы строили собственные деревни. Для этого
несколько старшин, а также кое-кто из простых поселян выделялись из деревни
и сопровождали молодого вождя, образуя собой ядро нового поселения. Когда,